descargar pdf

UNIVERSIDAD DE ESPECIALIDADES
EspíRITU SANTO
UEES
MANUAL
DE
FUNDAMENTOS DEL
DERECHO
Dr. Santiago Velázquez Velázquez
Profesor de la Facultad de Derecho
Abril del 2.C02
Reservados los derechos de autor de acuerdo a la Ley de
Propiedad Intelectual. Sin embargo la Universidad de
Especialidades Esplritu Santo autoriza la reproducci6n
parcial de este manual, cuando se trate de citas
académicas o periodísticas, debiendo dar las referencias
al autor, titulo de la obra y que se trata de una publicación
de la UEES.
CENTRO DE INVESTIGACIONES
MIEMBROS DE LAS UNIDADES DE INVESTIGACIÓN
DE LAS FACULTADES DE LA UNIVERSIDAD DE
ESPECIALIDADES ESP/RITU SANTO
FACULTAD pE DERECHO POtlTlCA y DESARROLLO
Dr. Xavier Arosemena Camacho
Dr. Ernesto Arroba Salvador
Dr. Carlos Esls'e1las Merino
F ACULTAO DE COMUNICACIÓN
Msc. Víctor Manuel García
Dr. Ernesto Arroba Salvador
Or.AníbalPenl6n
FACUL1 AO PE CIe;NCIAS y ARTES LIBERALES
Ing. Nancy Wong laborda
Oc Ernesto Arroba Salvador
Leda. Amelía Sánchez Mosquera
FACULTAD DE ECONOMfA y CIENCIAS EMPRESARIALES
Dr. E/del Márquez Sánchez
Dr. Ernesto Arroba Salvador
ECO!). Sara Taffi3'j1:)
FACULTAD pE SISTEMAS CQfJI\!NICACIONES y ElECTRÓNICA
l'1g MarleneLe6n
Dr. Ernesto Arroba Salvador
Ing. RubénPacheco
FACUl TAD DE ARQWTECTURA
Arq. RUbén Mu!'\oz Moreira
Dr. Ernesto Arroba Salvador
Arq. Robertc 1turralde Mancero
DEl. RECTORADO
Para la Universidad de Especialidad Espíritu Santo
constituye una verdadera satisfacción publicar el primer
trabajo académico escrito por uno de sus profesores de la
Facultad de Derecho, Política y Desarrollo, que al mismo
tiempo es el texto de la materia que dicta en dicha
facultad.
De esta forma la Universidad comienza una nueva fase en
su formación, al estimular en sus docentes la elaboración
de obras de su propia autoría. que compendien el
conocimiento de las materias que dictan dentro del
pensum de formación de nuestros profesionales.
la serie documentos de trabajo ha sido establecida por el
Centro de Investigaciones que dirige el Dr. Ernesto Arroba
Salvador, precisamente con la finalidad de dar cabida a
este tipo de trabajo, los cuales serán distribuidos para
beneficio de los estudiantes de nuestra institución.
Dr. Carlos Ortega Maldonado, H.Ph.D
RECTOR
UEllS
nIBWJfEGA'
Guayaquil, 5 de febrero del 2002
Señor
Xavier Arosemena Camacho
Decano de la Facultad de Derecho
Ciudad.
De mis consideraciones:
Con relación al Manual de Fundamentos del Derecho
escrito por el DOCTOR SANTIAGO VELAZQUEZ VEUZCUEZ,
rindo el siguiente informe:
1, El Manual contempla adecuadamente en forma clara el
desarrollo de los Fundamentos del Derecho.
2. las citas se encuentran justificadas, anotándose la
denominación de la obra consultada el nombre del
autor, la editorial y el lugar de la Impresión.
3. el Manual desarrolla el programa de Fundamentos del
Derecho aprobado por la facultad.
4. La obra demuestra un meritorio esfuerzo del autor.
5. Por lo expuesto. considero que merece el apoyo de la
Facultad.
Del Señor Decano muy atentamente,
Or. Carlos Estarellas Merino.
i N O I
e
E
CAPiTULO
I
EL
DERECHO
Página #
A.· Acepciones del vocablo Derecho "'0"
1.· Como tributo .......... .
2.- Como ciencia del derecho
3.· Como derecho subjetivo"
4.- Como norma ... " ........... ..
5.- Como ideal de justicia ..
S,- Concepto de derecho y su relación con la
vida social...
C.- Teorías sobre el origen de! Derecho. ..
1.- Teocrática .....
2.- De derecho natural ....
3,- Contractualista ..... .
, 4.- Histórica .•..........
,5.- Sociológica ..
D.- Funciones del Derecho en la vida social...
10
10
11
11
12
12
12
CAP
I
TUL O
11
EL DERECHO Y LA MORAL
A.~
.
8.~
Consideraciones Generales ....
Diferencias ....
14
16
CAPtTULO 111
LAS DISCIPLINAS JURíDICAS
A.~
La ciencia del Derecho .....
8.· Historia del Derecho .,'
C,- Filo$o1'ía del Derecho ..... .
19
20
21
21
0.- Sociología del Derecho ...•
e
A
pi TUL o
IV
CLASIFICACiÓN DEL DERECHO
• A.- Derecho natural 'f derecho positivo... .
8.- Derecho público y Derecho privado...
CA plT ULO
22
25
V
LOS FINES DEL DERECHO
A-la iusticia .. , ....
B.- El Orden ...
C.- La seguridad ..
D.- El bien común "
37
39
40
40
CAPiTULO
VI
LAS FUENTES DEL DERECHO
• A.~ Las Fuentes Formales del Derecho ...
44
1.- La legislación .•........
44
46
46
50
51
52
2.- la costumbre ..... .
3.- La jurisprudencia.
4.- La doctrina .. .
5.- El convenio ...................
6.- La voluntad unilateral ....... ..
CAPíTULO
VII
LAS NO~MAS JURíDICAS
A- Consíderacíones generales y concepto. o..
53
B.- Clasificación tradicional...
56
1,- Normas jurídicas individuales y generales.
56
2.- Normas jurídicas categóricas e hipotéticas
57
3,- Normas jurídicas primarias y secundarias.
57
4.- Normas jurídicas dependientes
58
e independientes...
5.- Normas jurídicas imperativas y dispositivas 58
e.- Clasificación de Garcia Máynez ...
1.- Según el sistema al que Pertenecen ......
59
59
2.- Según su fuente........................................
59
3.- Según su ámbito espacial de validez...
4.- Según su ámbito temporal de validez...
60
61
5.- Según su ámbito material de validez..
6.- Según su ámbito persol'lal de validez ...
7.- Según su jerarquía......
8.- Según sus sanciones ...........
9.- Segú.n su cualidad...
10.- Según sus relaciones de ~
11.- Según sus relaciones con la voluntad de
los particulares..
61
62
62
63
63
64
65
0.- La justicia, validez y eficacia de las normas jurídicas
1.- La justicia de las normas .... ..
2.- La validez de las normas...
3.- La eficacia de las normas
• E.- El ordenamiento juridico para Hans Kelsen...
66
66
67
68
CA PíTULO VIII
LAS NORMAS JURíDICAS EN EL ECUADOR
A- Consideraciones generales.. .
70
B.- Las principales clases de normas jurídicas...
71
1.- La constitución..
2.-los tratados y convenios internacionales.
3.- La Ley..............................
4.- Decretos ejecutivos .....
5.- Reglamentos....
6.- Acuerdos...
7.- Resoluciones...
71
72
74
79
79
80
81
8.- Regulaciones......
............. 82
9.- Ordenanzas .......... ................ .......... .. 83
10.- Normas dictadas por la Función Judicial. 83
CAPiTULO
IX
CONCEPTOS JURIDlCOS FUNDAMENTALES
A.- Consideraciones generales...
. .. 85
S.- Los conceptos jurídicos fundamentales....
1.- Los supuestos jurídicos......
. 86
. .. 86
2.-la sanción..
........ .
3.- Los sujetos del Derecho ........................
..
4.- Los objetos del DereCho..
5.- Los derechos ....
CITAS BIBLIOGRÁFICAS.
BIBLlOGRAFIA ...
91
94
101
106
... 111
. .............. 113
CAPITULO
I
EL DERECHO
A.~ ACEPCIONES DEL VOCABLO DERECHO._
El vocablo Derecho es utilizado en distintas formas. no
todas enas correctas. Estas se mencionan a continuación
con el objeto de hacer precisiones sobre cada una de
enas.
1.~ Como sinónimo de TRIBUTO.- Como por ejemplo
"Derechos Arancelarios", "Derechos de ImportacI6n",
etc. En realidad este uso es indebido pues las tributos se
dividen en impuestos, tasas y contribuciones, no
existiendo en el lenguaje técnico tlibutalio-fiscal el vocablo
DERECHO, para significar una clase de tributo. No
obstante. es necesario, saber que frecuentemente se
utiliza el término bERECHO en este sentido, incluso por
quienes tienen conocimiento de las Ciencias Jur(dicas.
2.- Como sinónimo de CIENCIA DEL DERECHO o
DERECHO.- Como por ej~mpJo "Doctor en Derecho".
"Estudiante de Derecho". Este uso es inexacto pues,
como indica Abelardo Torré en su obra "Introducción al
Derecho', si se hace referencia a la ciencia del derecho y
a las especialidades que lo integran lo que corresponde
es decir Doctor en Ciencias del Derecho, Estudiantes de
Ciencias Juridicas.3.- Como DERECHO SUBJETIVO O FACULTAD
JURiDlCA._ Como por ejemplo, "derecho al voto',
"derecho a la propiedad". En este caso el Derecho se 10
6
asimila a una pretensión, a la posibilidad que tiene un
sujeto para, acorde con la ley, realizar ciertos actos.
4.- Como NORMA O SISTEMA DE NORMAS.- En esle
caso se alude al Derecho Objetivo, se designa las reglas,
leyes o normas que rigen la convivencia social, por
ejemplo: Derecho Civil, Derecho Ecuatoriano, etc.
5.- Como sinónimo O ideal de JUSTICIA.- Es necesario
indicar que este uso es impropio pues DERECHO y
JUSTICIA no son sinónimos, ya que la JUSTICIA es uno
de los fines del DERECHO, que no siempre se alcanza, tal
es asi, que existe derecho injusto.
.
El vocablo DERECHO encuentra su origen según
Abelardo Torré, en el laUn directus: y, según Marco
Monroy Cabra, en el latin directum, en todo caso, ambos
coinciden en que significa dirigir, alinear, encausar, lo que
está conforme a la regla y a la norma.
El término DERECHO en italiano, se dice "diritto", en
Portugués "direlto", en Rumano "dreptu", en francés
"droit", en holandés "reght"'; en Inglés "right" : y en
alemán "recht".
B.- CONCEPTO DE DERECHO Y SU RELACIÓN CON
LA VIDA SOCIAL.El derecho es indispensable para la convivencia social,
pues de no existir éste no se podría dar una convivencia
ordenada y pacífica de los miembros de la sociedad. No
es posible por tanto pensar en el hombre sin el Derecho ni
en el Derecho sin el hombre.
ALFREDO PÉREl GUERRERO, en su obra
"Fundamentos del Derecho Civil Ecuatoriano·, señala que
. el DERECHO es una Iimitaci6n de los deseos del hombre
oara gue éste y la necesidad de uno no impida o dificulte
la satisfaccfón el deseo y la necesidad de otros. Es un'
sistema de limites, y como éstos ocasiona en el ser
humano frecuentemente reacciones de dolor y de
rebeldía. El Derecho a lo largo. del tiempo ha sido además
un conjunto de sanciones, de garantlas, de castigos
para Impedir la violación de los limites por él
establecidos.
Estos límites son de tal magnitud e
importancia que regulan no s610 la vida del hombre, sino
que incJuso abarcan hechos anteriores al nacimiento de la
persona, asl encontramos por ejemplo en el Derecho de
Menores la instituci6n de la ayuda prenatal en el Derecho
Civil la precautelaci6n de los derechos del gue está por
nacer y en el campo penal la figura del aborto. El Derecho
continúa poniendo límites. marcando derroteros, luego de
la muerte a través de instituciones jurldicas como las
relativas a la sucesión oor causa de muerte.
El Derecho presupone la existencia de la sociedad, es
oportuno recordar que Arlst6teles. decía que s610 un
Dios, o una bestia'podían vivir alejados de la sociedad: La
bestia porque no necesita del hombre para vivir y Dios
porque siendo omnipotente y eterno no requiere la ayuda
del hombre. Pero el hombre por su naturaleza es sociable
yel que vive fuera de la sociedad no por consecuencia del
azar es, según este filósofo, un bruto o un Dios.
Seftala Trinidad Gareta en su libro "Apuntes de
Derecho puede
Introducción al Derecho· que el
conceptualizarse CQmo un elemento de coordinación Que
surge naturalmente y constituye una condición debida· de
la colectividad.
En criterio de este tratadista si los
conflictos que se suscitan en la sociedad se arreglaran
meo'lante la lucha de las partes y la exterminatián de una
de ellas, ésta se destruiría progresivamente.
Pero no por lo anlerior hay que pensar que existe
incompatibilidad absoluta entre la fuerza y el Derecho
como medio para solucionar divergencias. De hecho, la
fuerza precedió al Derecho, en las primeras sociedades y
quienes se impusieron en base de ella, establecieron las
nonnas bajo las cuales se desenvolvería la sociedad
constituyendo éstas Derecho. El Derecho no excluye la
fuerza, al contrario, tiene un carácter coercitivo para
asegurar el cumplimiento de sus normas.
Jorge Hubner Gallo, citado por Marco Monroy en su
libro "Introducción al Derecho" define al Derecho como un
conjunto de normas y decisiones destinadas a regir
la conducta humana en orden al bien común.
Rafael RoJlna VilIegas, citado, también por Marco
Monroy en la obra indicada, conceptualiZB al Derecho,
como un sistema o conjunto de normas que regula la
conducta humana estatuyendo facultades, deberes y
n.n.tl2!!n:. Giorglo Del Vecchio, en su texto de
"Filosofía del Derecho"... indica que el Derecho se define
como "La coordinación obietiva de las acciones
posibles entre varios sujetos. según un principio ético
gue las determina excluyendo todo Impedimento", (1)
Abelardo Torré, en su libro "Introducción al Derecho',
define a éste como el sistema de normas coercibles
que rigen la convivencia social y explica que utiliza en
su definición las palabras ·sistema de normas· pOlque eJ
Derecho es un conjunto más o menos brdenado y
jerarquizado de reglas o normas de conducta, y el término
"coercible" porque las normas son susceptibles de ser
,aplicadas mediante la fuerza en caso de inobseNancis.
De las definiciones citadas se concluye que el Derecho
está conformado por un sistema de normas que se
caracterizan por su coercibi1idad y que éstas tienen
fundamentalmente por objeto regular la actividad humana
tanto en forma individual como desde el punto de vista de
la sociedad.
Como vemos, la relación entre sociedad y derecho es tan
fuerte que no se puede concebir a la primera sin el
segundo y viceversa, como reza el afoñsmo jurídico :!!.§!
HOMO IBI SOCIETAS; UBI SOCIETAS IBI JUS; ERGO
UBI HOMO IBI JUS"
C.- TEORIAS SOBRE EL ORIGEN DEL DERECHO.
1.- ESCUELA TEOCRÁTICA.- El Derecho para esta
Escuela surge en los albores de la sociedad, al amparo de
la religión y forma parte de la vida del Estado que es una
comunidad religiosa.
Esta Escuela explica los fenómenos naturales
económiCQs sociales y jurídicos señalando que éstos
provienen de la divinidad. El Derecho emanó de Dios y le
fue revelado al hombre.
Los críticos a esta escuela señalan que las obras divinas
son perfectas y por tanto inmutables en el espacio y en el
10
tiempo, particular Que n~ acontece en el caso del Derecho
Que ha evolucionado con el paso del tiempo y no es igual
en todas las latitudes.
2.- ESCUELA DEL DERECHO NATURAL.- El Derecho
constituye una creación racional pura del ser humano
frn!Q de su estudio y de su meditación del análisis de las
costumbres reglas hábitos gue se dan en la sociedad.
Tiende a establecer el orden social, el Que debe ser justo,
no existiendo por tanto, derecho injusto.
Los defensores de esta teorla distinguen tres clases de
leyes: La eterna la natural y la humana.
La primera de ellas consiste en un orden dictado por Dios,
quien lo revela a los hombres; la segunda, es una
participación de la ley eterna en la criatura racional, a
través de las tendencias naturales de la razón que
descubre principios de conducta y saca conclusiones de
ellas; y, la tercera es dictada por los hombres, tomando
en consideración la ley natural.
3.- TEORIA CONTRACTUALlSTA.-
En cnteno de
Rousseau, los hombres son libres e iguales por
naturaleza, pero este estado fue alterado por la inslltución
de la propiedad privada a la que se unió la dominación
política. Para restituir al hombre los derechos de libertad
e igualdad, Rousseau, acude a la idea de un contrato
social imaginario por el cual cada asociado s~
enajena con todos sus derechos en favor de la
colectividad; el asociado como ciudadano coadyuva a
fonnar la voluntad general y a través de ésta el Estado
restituye a cada uno sus derechos, ya no naturales sino
civiles dando origen al Derecho.
11
,1.- TEORIA DE LA ESCUELA HISTÓRICA._ Los
:'Undadores de esta escuela SOn tres germanos: Hugo,
.;avigny y Puchta.
::1 primero de los citados señala que en todos los pueblos
·~I Derecho se ha formado sin necesidad de legislador,
:>ues proviene de la costumbre del Derecho Pretoriano o
jel commo" law.
Para Savigny el nacimiento del Derecho Positivo, está
::ondidonado históricamente, es un producto del esplritu
del pueblo a través de la costumbre. Puchta. en sus
diversas obras ratifica y concuerda plenamente con tos
criterios de los mencionados autores.
5.- TEORIA DE LA ESCUELA SOCIOLÓGICA.- Esl.
Escuela sostiene que el Derecho es un producto socia!,
una manifestación de la vida social. En slntesis sus
partidarios indican
que las agrupaciones humanas
primitivas se reglan por normas morales. religiosas y usos
sociales cuyo cumplimiento se daba o exigía de
conformidad con la reacción de la comunidad. apareciendo
entonces el Derecho como producto de las reacciones y
actuaciqnes de la colectividad influenciadas por fuerzas
psicológicas.
o - FUNCIONES pEL DERECHO EN lA VIDA SOCIAL
Marco Monroy Cabra, en Su obra "Introducción al
Derecho·, resume magistralmente las funciones del
Derecho en la vida social de la siguiente forma:
1.- El derecho cumple una funci6n de certeza y seguridad
en la vida social, pues protege y norma aquello que cada
12
sociedad en un momento determinado
fundamental para obtener sus fines.
considera
2.- El derecho resuelve conflictos de intereses, a través de
regulaciones plasmadas en normas jurídicas. Para esto
divide los intereses opuestos en aquellos que merecen
El ordenamiento
protección y los que no "la merecen.
jurldico reconoce, delimita y protege los que merecen
protección.
3.- El derecho organiza el poder polltico, esto es el poder
del Estado.
4.- El derecho legitima el poder político, imponiéndole
limites y determinando su contenido.
5.- El derecho reconoce y protege la dignidad del ser
humano.
13
CAPiTULO
II
EL OERECHO y LA MORAL
A.- CONSIOERACIONES GENERALES
El Derecho y la Moral constituyen dos sistemas
normativos de la conducta humana cuya relación ha sido
maleria de intensos debates. encontrándose entre los
autores a lo largo del tiempo diversas posturas y opiniones
que van desde la más absoluta independencia entre
ambos hasta aquellas que los confunden. Voy a sintetizar
algunas posiciones respecto a este tema.
El cristianismo distingue entre Moral y Derecho al
introducir la idea de que la moral está relacionada a Dios y
lo jurídico al Estado, esto se resume en: -Dad al César 10
que es del César y a Dios lo que es de Dios".
Posteriormente, la Iglesia Católica en la Edad Media
14
procedió a mantener fntimamente unidos a la Moral y al
Derecho, a través del Derecho canónico.
En la Edad Moderna, aparecieron los Intentos filosóficos
de distinción de parte de Tomas!o, Kant y Fichle.
~
distinguió entre moral y Derecho indicando que la
primera se refiere al fuero interno, y el segundo al externo.
ratifica lo expuesto por Tomasio agregando la
ooercibilidad corno elemento distintivo del Derecho. Fichle
profundizó la distinción llegando a oponer a la moral y al
Derecho.
Hoy en día e.Jdsleo tres opiniones, respecto de este tema:
Una que subordina el Derecho a la Moral; otra que
independiza a uno del otro; y, finalmente, una que resalta
la interdependencia o influencia reciproca entre ambos.
Kru:!1
Quienes subordinan el Derecho a la Moral indican que lo~
valores éticos son superiores a los jurldicos, los que paFc
tener legitimidad deben recoger valores morales. SE'
sostiene que el Derecho tiene fines éticos.
Los defensores de la independencia entre Moral "
Derecho, manifiestan que cada une de eUos tienen su;;
valores propios e independientes entre sr.
Otro grupo de autores, con los cuales coincida, sostienu
la Interdependenda o influencia reciproca entre Moral .,
Derecho, pues evidentemente éste último se nutre de \.)
primera, aunque ésta no es su única fuente, como)
tampoco todas las normas morales alcanzan el caráctEr
de jurldicas.
15
Por otro lado, las normas juridicas pueden contribuir al
desarrollo y OJmplimiento de los valores y normas morales
o a su desconocimiento.
B.- Dl~ERENC1AS._
La Moral se diferencia del Derecho por los sIguientes
motivos:
El Derecho es bilateral y la Moral unilateral. El derecho
regula la conducta de un sujeto en relación con otro,
dando origen a derechos y obligaciones recíprocas entre
las partes. la Moral es unilateral porque, a pesar de que
puede referirse a la conducta de una persona en relación
con otras, no da lugar al nacimiento de derechos para una
parte y de obligaciones para otra, por tanto no se puede
exigir su cumplimiento.
- El Derecho es heterónomo y la Moral autónoma. El
Derecho, que se representa a través de nonnas jurldicas,
no es creación propia de cada sujeto ni responde
necesariamente a las ideas o conceptos de alguien en
particular. pues las normas jurfdicas son de carácter
general y para adquirir dicha categoría deben haber sido
expedidas por la persona facultada para el efecto luego de
agotar el trámite pertinente. la Moral tiene una intima
oonexión con la conciencia de cada persona, reconoce los
imperativos que ésta puede en un momento detenninar
para algo. En síntesis, las nonnas morales sólo obligan a
Quien voluntariamente las reconoce como válidas.
- El Derecho es coercible y la Morallncoercible.- Esta
distinción enfatiza el modo de sancionar las violaciones a
una u otra, pues la inobservancia del Derecha puede traer
como consecuencia un constreñimiento físico o pslquico a
,.
acatar éste, mientras que las sanciones por no respetar la
moral son de otra índole no pudiendo hacerse uso de la
fuerza para obligar a respeta na .
•. El Derecho tiene carácter exterior y la Moral es de
carácter Interior. Esto no significa que en un" caso
determinado el Derecho no pueda hacer alusión a
particulares del fuero interno, ni que la moral no pueda en
ningún caso referirse a cuestiones externas. Significa,
que en la valoración de los comportamientos, la Moral
parte de considerar el elemento psíquico o interior y el
Derecho de considerar el elemento físico o exterior.
Importante es mencionar la existencia de los
convencionalismos sociales, los cuales en criterio de
ciertos autores son parte de la Moral y pueden constituir
en algunos casos fuentes de Derecho y llegar incluso a
ser confundidos con normas jurídicas, dado su carácter
heterónomo y exterior. No obstante, lo afirmado, los
convencionalismos sociales no siempre constituyen
Derecho y se distinguen de él por carecer de coercibilidad.
La palabra DERECHO lleva intrínseca una carga emotiva
que generalmente la relaciona con valores morales lo que
ha ocasionado, como ya vimos, que a lo largo de la
historia se den vanos íntentos de ubícar y determinar la
relación entre Moral y Derecho.
Creo valedero recoger algunas tesis señaladas por Canos
Santiago Nino, en su obra • Introducción al Análisis de
Derecho·, respecto de la conexión existente entre Moral
Derecho.
17
• las nonnas de un sistema jurídico recogen los valores y
aspiraciones morales de la sociedad en que rigen, o por lo
menas de los grupos que tuvieron participación en su
eXpedición.
- las normas de un sistema jurídico se adecuan a ciertos
principios morales y de justicia que son universalmente
válidos, al margen de que sean compartidos poi la
sociedad en que imperan.
- Las normas de un sistema jurídico deben reconocer y
hacer efectiva las pautas morales Vigentes en la sociedad,
cualquiera que éstas fueran.
- Los jueces aplican en sus decisiones principalmente
normas jurídicas, pero subsidiariamente pueden invOC:Br,
en ciertos casos, normas morales.
.
- Las normas morales, son recurridas para solucionar
problemas jurídicos no resueltos espedficamente por
normas de derecho,
- Es posible que en un caso determinado un Juez no
aplique una norma jurídica por contradecir principios
fundamentales de justicia.
la relación entre Moral y Derecho es motivo de polémica
enlre el IUSNATURALISMO y el POS\T1VISMO
JURíDICO, pues el primero sostiene la existencia de una
conexión intrínseca entre ambos y el segunda la niega.
,.
CAPiTULO
111
LAS DISCIPLINAS JURíDICAS
Constituyen
siguientes:
disciplinas
jurídicas
fundamentales
las
- La ciencia del derecho
- La historia del derecho
- la filosofía del derecho, y
- La sociología del derecho.
A,- La ciencia del derecho: Esta expresión es sinónimo
de dogmática jurídica, teoría del derecho positivo,
sistemática jurídica, jurisprudencia dogmática y otras
formas utilizadas por los estudiosos del Derecho para
referirse a la ciencia que estudia, interpreta, integra, y
sistematiza un ordenamiento jurídico especifico para su;
justa aplicación.
Como se .desprende de lo citado, el campo de esta ciencia
es muy amplio pues tiene por objeto descubrir el alcance
y sentido de la norma jurídica, establecer cómo llenar los
vados de la norma, ordenar las normas jurídicas de tal
suerte que éstas guarden coherencia y lógica entre ellas,
aplicar los preceptos recogidos en un sistema jurídico a un
hecho o acto concreto ya sea a través de la labor de los
abogados, de los jueces, de otros funcionarios judiciales o
de otras personas.
Abelardo Torré atribuye a la ciencia del Derecho las
siguientes caracteristicas:
-Cultural
19
-Individualizadora
-Normativa
- Especulativa-práctica.
~, en tanto en cuanto el Derecho es un objeto
cultural.
• lndividualizadom porque a través de su estudio se
establece lo que un sector jurfdico tiene en concreto y los
rasgos particulares del mismo.
~ porque el Derecho consiste en un sistema de
nonnas .
• Especulativa-práctica.- Porque se refiere a un sistema
jurrdico concreto en cuanto a su aplicación y
funcionamiento.
la ciencia del Derecho debe su autonomTa como disciplina
a Savigny, quien culmina un proceso iniciado por los
bartolistas a mediados del siglo XIII, quienes se dedicaron
al estudio del Derecho Romano. Antes de Savigny se
estudiaba profundamente al Derecho desde el punto de
vista filos6fico pero no cientrfico.
B - HISTORIA DEL DERECHO.-
Es la parte de la Historia que tiene por objeto el estudio
del Derecho, explicándolo de acuerdo a sus causas
productoras.
20
Para lo cual se estudia las motivaciones que originaron el
nacimiento de las distintas instituciones juridicas, la
aplicación y efectos de éstas a través del tiempo.
C.- FILOSOFIA DEL DERECHO lo valora de acuerdo a sus ideales,
exclusivamente a través de la razón humana.
la filosofía del Derecho podemos dividirla en:
todo
esto
• Onloloola Jurldica.* Que busca qué es el Derecho, su
esencia, su base.
• Nosologla Jurfdica.- Que hace relación al conocimiento
del Derecho.
• lógica Jurldi .* Que es la lógica del deber ser, pues las
normas no se refieren al ser sino a la aspiración de la
sociedad. al deber ser.
• Axiología Jurldica o Deontologla Juridica.- Que estudi;:
los valores Jurídicos
ca
0.- SOCIOLOGIA DEL DERECHO.Es una rama de la sociologia que estudia al Derecho,
considerándolo como fenómeno social, determinando la
realidad de las relaciones jurídicas de los hombres a la luz
de las vivencias sociales.
Esta disciplina en su contenido abarca el estudio de las
relaciones entre el derecho y los demás fenómenos
sociales: política, economía, religión, arte, etc.
21
CAPITULO
IV
CLASIFICACIÓN DEL DERECHO
A.- DERECHO NATURAL Y DERECHO POSlnvO
La primera gran dasificaci6n del Derecho prácticamente
aceptada en forma unánime por la Doctrina es ésta.
1 - Derecho Natural
El derecho natural es un derecha perenne y común a
todas las sociedades, que existe con independencla del
derecho positivo. asi ha sido concebido a lo largo de la
historia. Este derecho trata de buscar a través del análisis
racional del espfritu humano, principios jurídicos que no
cambian a través del tiempo, a los cuales la sociedad
debe acomodarse.
las entidades del Derecho natural se caracterizan por
tener un carácter ideal y jurídico.
Es decir, no son
instituciones que podemos percibinas físicamente y no
tienen carácter moral o religioso. Para algunos autores
estas entidades son normas y para otros son valores
como por ejemplo: justicia, libertad, seguridad, en tanto
que .entre las primeras tenemos: _No matar, dar a cada
quien lo que le corresponde.
Para un tercer grupo, estas entidades naturales son
derechos humanos que cierto grupo de estudiosos los
califica coma normas, por ejemplo: El derecho a una
vida digna; el derecho a la educación, entre otros.
En la antigUedad, el Derecho Natural era concebido
como un producto de la naturaleza, para algunos
22
proventa de la. naturaleza en general, para otros de la
animal y para un tercer grupo de la humana.
Posteriormente se sostuvo que (a naturaleza no es el
origen de este derecho sino Dios, otros atribulan su
origen a la razón humana.
No obstante, las diversas posturas respecto al origen del
Derecho Natural, es necesario resaltar que todas ellas
coinciden en que éste consiste en un derecho no positivo,
no creado por los hombres.
Existen discrepancias entre las teorías del Derecho
Natural respecto de la forma de conocer a éste. Algunas
se refieren a la fe como medio de CClnocimiento, otras a ·Ia
razón y, otras a ésta última, ayudada por la fe. Las
teorías racionalistas del Derecho Natural de los siglos
XVII y XVIII, sostenlan que las normas de esta clase de
derecho eran conocidas solamente a través de la razón
humana, igual que las verdades lógicas y matemáticas,
pues la verdad y evidencia de las normas de Derecho
Natural se imponen a la raz.ón humana con tal fuerza que
no es necesaria más prueba que su propia evidencia o el
razonamiento deductivo.
El contenido esencial del Derecho Natural, también ha
sido materia de diversas posturas.
Para muchos la
esencia de este derecho está en la justicia, pero existen
quienes aseguran que lo fundamental es la seguridad o la
dignidad humana.
En el derecho romano era muy claro el carácter especiar e
individual del Derecho Natural pues se distinguía entre:
lus naturale, ius gentium y lus civile. Aftalión citado
23
por Marco Monroy afirma que el Derecho Natural en Roma
.. estaba constituido por aquellos principios lnsitos. en
(a naturaleza y superiores por lo tanto al arbitrio
humano (id quod semper aequum ac bonum est. íus
dlcltur. ut est lus naturale)" .(2)
Marco Tulio Cicerón sostenía que el verdadero Derecho.
viene de la recta razón, y es dado por la naturaleza
uniendo al hombre con Dios.
Hugo Gracia definió al Derecho Natural como "aquello
que la recta razón demuestra conforme a la naturaleza
sociable del hombre".
Las primeras concepciones de este derecho lo describían
como absolutamente inmutable. posición que se ha
flexibilizado, considerándose posteriormente que éste
puede variar conforme los cambios de la humanidad, pero
no en sus principios fundamentales.
2.- DERECHO POSITIVO
Para Trinidad Garcla. el Derecho Positivo, es el
conjunto de manifestaciones presentes del Derecho, y
está formado por las normas jurídicas en vigor, es, en
otras palabras, el derecho vigente.
El Derecho Positivo constituye el objeto principal de
estudio de la Ciencia del Derecho, pero éste sólo puede
explicarse atendiendo sus antecedentes históricos. Está
formado por normas escritas que forman leyes,
reglamentos, resoluciones y otros cuerpos legales.
24
El Derecho Positivo es obra del ser humano y es produdo
de las personas que están investidas de facultades para
poder dictar o aprobar normas.
En el Eruador las normas jurídicas son de varias
categorias siendo la principal la Constitución Política del
Estado. Con posterioridad me referiré a las noonas
juñdicas.
8.- DERECHO PÚBLICO Y DERECHO PRIVADO.
Esta dasificación o división del Derecho es la más
antigua, no obstante lo cual no es aceptada como válida
por la totalidad de autores. A1 contrario, asf como existen
una gran cantidad de teorías que tratan de fundamentarte,
hay un número menor, pero igualmente considerable de
tesis que tratan de desvirtuarla.
Históricamente hablando, se puede decir que Ulpiano en
un pasaje del Digesto, la estableci6 por primera Ve!
cuando indicó que Derecho Público es el que atane a la
conservacl6n de la cosa romana; y privado el que
concierne a la utilidad de los particulares.
Entre las teorías antes indicadas, me referiré brevemenle
a algunas.
1.- TEORfA DEL INTERÉS ... Según lo cual pertenecen al
derecho
público,
las
nonnas
que
consideran
fundamentalmente al interés general y al derecho privado,
las que miran a los intereses individuales. Se ha criticado
esta posidón por CUanto el interés privado y el Público 00
pueden separarse en foma absoluta, en algunos casos
éstos son coincidentes.
25
2.- TEORJA DEL FIN.~ Indica que una nanna es de
Derecho Público cuando el fin es el Estado; y, de Derecho
Privado cuando el fin es el individuo.
3.- TEORíA DEL OBJETO INMEDIATO Y DEL OBJETO
FINAL.- Para la cual el Objeto final de toda nonna es
siempre la personalidad humana. Si el objeto inmediato
es el Estado la norma es de Derecho Público y si el objeto
inmediato es el ser humano la norma es dé Derecho
Privado.
4.-TEORíA DEL SUJETO-FIN O DESTINATARIO DEL
DERECHO DE PR,.0PIEDAD • Jherin9. su defensor, indicó
que hay tres clases o especies de propiedad, las que
varian según quien sea su tilular. La propiedad individual
cuyo sujeto-fin es el individuo (persona física), la
propiedad del Estado cuyo sujeto..fin es el Estado o una
corporación; y la propiedad colectiva, cuyo sujeto-fin es la
sociedad.
Esta teoria divide al derecho en tres ramas.
- Derecho privado cuyo fin es proteger la propiedad del
individuo.
• Derecho Público cuyo fin es la protección de la propiedad
del Estado o de una corporación; Y.
- Derecho Colectivo cuyo fin es la protección de la
propiedad de la sociedad.
5.- TEORiA DEL DERECHO OBJETIVO Y SUBJETIVO.
Según la que el Derecho Privado tiene como uno de sus
fundamentos la existencia de la noción técnica de los
derechos en sentido subjetivo, particular que no existe en
el derecho público.
2.
Por tanto una norma que considera los derechos
subjetivas es de derecho privado y las que no lo hacen
son de derecho público.
6._ TEORíA DEL TITULAR DE LA ACCIÓN.-
Las normas que traen aparejadas una acción, cuyo
ejercicio compete al Estado son de Derecho Público y
aquelfas cuya acción, en cuanto a su ejercicio,
corresponde a los particulares son de Derecho Privado.
7.- TEORíA DE LAS NORMAS DISTRIBUTIVAS Y
ADAPTATIVAS.-
Para Korkounov el Derecho es la facultad de valerse de
algo. Esta facultad es garantizada de dos formas,
dependiendo de si los objetos son susceptibles de ser
divididos sin necesldad de efectuar cambios. Si los
objetos se pueden dividir éstos se distnbuyen entre los
miembros de la sociedad existiendo en consecuencia un
derecho distributivo que es el derecho privado; si no se
pueden dividir las cosas se adaptan al uso de todos los
miembros de la comunidad, formándose un derecho
adaptativo que corresponde al derecho público.
B.-TEORíA DE LAS NORMAS DE COORDINACiÓN Y
DE SUBORDlNACIÓN._
Las normas que rigen relaciones jurídicas entre sujetos
que están en planos de desigualdad son de Derecho
Público y las que se refieren a relaciones entre sujeto que
están en igualdad relativa de condiciones son de Derechc
Privado.
27
9 - nORIA DEL SUJETO DE LA RELACIÓN.-
Esta teorla es la que cuenta con mayor número de
adeptos, por lo que es la que ha alcanzado una mayor
difusión. al punto que en muchas facultades de Derecho
se la considera como la verdadera distinción entre
Derecho Público y Derecho Privado.
Según este altario para que u"na norma sea de Derecho
Público, por lo menos uno de los sujetos vinculados con
ena es el Estado como poder público, pudiendo
obviamente éste intervenir 8 través de cualquiera de sus
organismos o entidades. Debe Induirse en este criterio a
las entidades del régimen seccionar autónomo.
En el caso citado, basta con la participación activa del
Estado como uno de los sujetos de la relación jurrdica.
prescindiendo de 51 existe una relación de subordinación
por parte del otro sujeto.
En sentido contrario. una norma es de Derecho Privado
cuando los sujetos son par1iculares o si el Estado
interviene pero no Bdúa como poder público.
10 - TEORIA OE KELSEN
Para este afamado jurista una nonna es de Derecho
Público cuando los derechos y deberes que surgen de
ésta provienen de una voluntad extratia al sujeto pasivo
de la obligación, como una sentencia.
Una norma es de derecho privado cuando los derechos y
deberes que derivan de ella se deben a la voluntad misma
de los obfigados, como en los contratos.
2.
11.· lEORIA DE ROGUIN.·
Ps"ra distinguir entre Derecho Público y Privado debe
determ'lnarse con qué candad Interv"lene el Estado en la
relación jurídica. a la luz de si ésta se encuentra sujeta a
leyes comunes o especiales. Si se trata de un acto
narmado por leyes ordinarias estamos en el campo del
Derecho privado y si ocurre lo contrario estamos en el
campo del Derecho Público.
12.- lEORIA DE ADOLFO POSADA.Este estudioso del Derecho niega la división
y señala
que las razones que
tuvieron los romanos para
establecerla ya no existen. Añade que las esferas
públicas y privadas tienen puntos coincidentes y que el
Estado no crea derecho sino que regulariza un derecho
anterior a su organización. Finalmente, indica que la
división no permite clasificar las principales instituciones,
además de no responder· a exigencias universales y
perennes.
13.- lECRIA DE DUGUlT.ReConoce la utilidad de la división desde una óptica
slstemáflca y práctica, pero añade que la div·lsión parte de
equivocas pues el Estado no tienen personalidad colectiva
soberana, No hay distinción entre personas de derecha
público y de derecho privado y el estudio de ambas ramas
es inspirado por el mismo espfritu.
La división entre derecho públiCO y privado tiene
importancia pues en Derecho Público s610 se puech
hacer lo que la ley seftala expresamente y en Derer.hc
2'
Privado se puede hl'lcer todo lo que la ley no prohibe
y existe la posibilidad de r~nuncia de derechos, tal
como consta en las siguientes normas: Art.119 de la
Constitución:
-Las instituciones del
Estado sus
organismos y dependencias y los funcionarios públicos no
podrán ejercer otras atribuciones que las consignadas en
la Constitución y. en la Ley, y tendrán el deber de
coordinar sus acciones para la consecuci6n del bien
común".
Art.a del Código Civil: • A nadie puede impedirse la acción
que no esté prohibida por la ley.
El derecho se ha dividido de la siguiente forma;
30
Interno
Derecho
Público
{
¡~~~~~:~~~
Penal
Procesal
De Trabajo
Fiscal
Menores
¡
Derecha Penal Internacional
Externo
Derecho fntemadonal Público
::::¡
Interno
Civil
Mercantil
{ Societario
Externo
{ Derecho Inlemacional PrivadO
Esta Clasificación eS simplemente ejempllficallva pues roe
es completa ya que no abarca a tod:1s las ramas del
Derecho ni tampoco es rígida e inflexib!e pues exist{~
nonnas en cuerpos legales eminentemente de Derecl~
Publico que son de cará~er privado y v1ceversa.
Esto es lógico pues el derecho es uno solo y 1;5
dssificadOOe$ y c.'Visiones que de él se hacen S~~
31
básicamente didácticas, sin dejar de reconocer la relatIva
autonomra que algunas ram~s del Derecho han adquirido.
Oportuno es citar las definiciones de estas ramas de
derecho.
DERECHO CONSTITUCIONAL- • Rama" del Derecho
PolTtico que comprende las. leyes fundamentales del
Estado que establecen la forma de gobierno, los derechos
y deberes de Jos individuos y la organización de los
poderes púbficos". (Diccionario de Derecho" Usual de
Gumermo Cabanellas Torres)
DERECHO ADMINISTRATlVO.- "Es el que hace relación
a la acUvidad dal Estado, a la forma como se organizan y
efectúan 10$ servicios públicos tales como los atinentes a
la educación, salud, vialidad, comunicaciones en genera!,
etc." (Alfredo Jaramillo en su libro Introducci6n al
Derecho).
DERECHO PENAL.~ Es el que ·Comprende los principios
doctrinakJs y las narmas positivas referentes a/ delito, el
delincuente y a la pena", (Diccionario de Derecho Usual de
Guíllermo CabaneUas).
DERECHO PROCESAL "El que contiene los principios y
normas qU9 fl1(JUlsn el procedimiento civil y el crimina/," la
administración de justicia ante los Jueces y Tribunales de
una y otra jurisdíccí6n o de otras especiafes~. (Diccionario
de Derecho Usual de Guillermo Cabanellas).
DERECHO DE TRABAJO.- "Conjunto de principios y
normas que regulan las relaciones de empresarios y
32
trabajadores y de ambos con el Estado B los efectos de /a
protección y tutela de} trabajo". (Pérez Botija, citado por
Isabel Robalino Bolle en su Manual de Derecho de!
Trabajo).
DERECHO FISCAL.- -Rama del Derecho Flnanciero, que
regula las relaciones entre el erario público y Jos
contribuyentes a través de los impuestos de toda Indo/e,
las personas y bienes gravados, las exenciones
especiafes. la forma y plazo de pago, las muftas u otras
penas, o fas simples recargos que corresponde aplicar por
infringir los preceptos sobre declaraciones, trámites y
vencimientos·. (Diccionario de Derecha Usual de
Guillermo Cabanellas).
DERECHO DE MENORES.- Es una rama del Derecho de
tinte evidentemente social y protector que tiene por objeto
tutelar el cumplimiento de las deberes del Estado y de la
saciedad para con aquellos que no han alcanzado la
mayoria de edad.
DERECHO PENAL INTERNACIONAL.- "El que define y
pena las infracciones de unos Estados contra otros; coma
los crlmenes de guerra, que se basan en la infracci(¡n de
tratados internacionales o en la brutalidad manifiesta
contra todo sentimiento humano. Más especlficamente el
relacionado con la acUvidad internacional de /oS
delincuentes como el contrabando en general, el comertio
de estupefacientes; y, en especial, la trata de blanca y
ciertos residuos de esclavitud, falsificaci6n de moneda
extranjera, entre otros". (Guillermo Cabanellas-Diccionario
de Derecho Usual).
33
DERECHO INTERNACIONAL PÚBlICO.- "Es el que rige
las relaciones de los Estados entre si y t~mbjén la de
éstos con ciertas entidades que sin sar estados tienen
personalidad inlemacionar. (Abelardo Torré en su texto de
Introducción al Derecho).
DERECHO CIVIL- Es la máxima expresi6n del derecho
privado, Juan Larrea Holguln. en su Manual de Derecho
Civil 10 define as;: •Aquelfa rama del Derecho Privado
Inlemo que regula los requisitos generales de las
relaciones jurldicas entre particulares y el régimen de la
fBl!Jilia y fa propiedad'.
DERECHO MERCANTIL- Víctor Cevaltos Vásque~ en su
Manual de Derecho Mercantil lo define de la siguiente
forma:
·Conjunto de normas distintas de las que rigen el
orrJenBmfenfo civil, que regulan las relaciones, hechos y
actos de comercio. reiterados u ocasionares, ejecutados
por sujetos que tienen la cslided da comamentas o por
personas que no ejercen en· forma profesional la
intermer};aci6n entre productores y consumidores; que
complementariamente presenta er marco legar referente al
estetuto del comerciante social e individual mAs las
disposiciones aplicables a los estatutos de anormalidad en
el cumplimiento de las obligaciones de estos empresarios
y, por cierlo, lo concerniente a varias entidades
mercantiles que contribuyen el ejercicio del comercio·.
DERECHO SOCIETARIO.- Es la rama del derecho Que
estudia a las compañías de comercio tanto en su
fonnaci6n y funcionamiento como en su disoluci6n y
liquidación, delimitando los derechos y obligaciones de los
34
socios frente a la sociedad y
frente al público.
a terceros y las Oe estas
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO.- "El conjunto de
principios que determinan los flmites en el espacio de la
competencia legislativa de Jos Estados, cuando ha de
aplicarse a relaciones jurldicas que pueden estar
sometidas a miJs de una legislación·. (Sánchez de
Bustamante citado por Juan Larrea Holguín, en su obra
Manual de Derecho Internacional Privado Ecuatoriano).
35
CAPiTULO
V
LOS FINES DEL DERECHO
COmo ya se· seooló antes el Derecho busca regular la
J
convivencia so.cial, de tal suerte que ésta sea óptima y
permita a cada sujeto del Derecho reaJizar a cabalidad sus
,aspiraciones cumpliendo con. su misión dentro de la
socledad. Esta actividad de regular la vida social la
cumple el Derecho atendiendo a determinados fines, es
decir, tratando de llegar a través de las normas a la
realización de ciertos valores. Justamente por esto,
muchos autores prefieren hablar de valores juridicos y no
de fines del Derecho, en todo caso, en este trabajo voy a
utilizar la expresión FINES DE.L DERECHO.
La existencia de los indicados fines es reconocida
unánimemente por los autores, pero hay discrepancia en
la determinación de cuántos y cuáles son:
En opinión de algunos estudiosos los fines del derecho
están determinados claramente por lo que es posible
citarlos a tocios y ~da uno de ellas, y no hay posibilidad
de Que éstos aumemen o disminuyan ya sea por el paso
del tiempo o por variaciones culturales.
En opinión de otros. los fines del derecho
tradicionalmente
reconocidos por la doctrina no son
necesariamente los únicos, pues existe la posibilidad de
que su cuantificación varie. Obviamente este cambio no
puede producirse en corto tiempo ni sin la existencia de
condiciones apropiadas para aquel\o.
36
Entre los autores existe consenso en Clue el orden, la
seguridad, la justicia y el bien común son fines del
Derecho por lo que me referiré brevemente a eltos.
A.. LA JUSTICIA. Es considerada como el principal fin
del Derecha, como el valor que todo ordenamiento jurldico
debe procurar. Como indiqué en páginas antenores hay
quienes incluso han llegado a confundir las nociones de
derecho y justicia.
La justicia como fin del derecho no debe confundirse con
la justicia positiva, social o con los sentimientos de justicia
La justicia oosijiva no es ni puede ser un fin del Derecho,
pues está concretada en normas y puede variar de un
ordenamiento jurfdíco 8 otro.
la Justicia social, si bien es cierto recoge en mucho la
valoración de la justícia, no lo hace en toda su amplitud,
por lo que no se puede equipararla al concepto absoluto
de justicia.
El sentimiento de justicia, está en relación directa con la
posibilidad de cada persona de valorar el derecho vigente,
calificándolo de justo o injusto, es por tanto una noción
evidentemente subjetiva.
El problema común que enfrentan tcxfos los autores en
relación
con
este
tema
está
dado
por el
cuestionamiento respecto de la existencia de un criterio o
principio universalmente váfido que pennita valorar el
derecho positivo para conocer si es justo o injusto. Este
problema de la justicia es conocido también como el
acri!erio ideal del derecho·. -derecho ideat~, -derechc
justo·. entre otras denominaciones.
37
A pesar de la existencia del problema de fndole filosófica
antes indicado, hay que expresar que 'casi todas las
tendencias filosóficas conciben a la jusllcia como
"annonra", ·proporcionalidad". "igualdad".
Aristóteles dIvidió a la Justicia en: dlstrlbutlva y
sinalagmática.
la distributiva implica Que cada persona redba los
honores y bienes que le correspondan.
la sinalagmática se basa en la igualdad y puede ser
conmutativa y jUdicial. La primera exige igualdad entre lo
Que se da y lo que se recibe y se aplica a los contratos; la
segunda requiere paridad entre el da~o y la reparación, el
delito y la pena.
Ulpiano defini6 a la Justicia como la constante' y
perpetua voluntad de dar a cada uno lo suyo
"JUSTmA
EST
CONSTANS
ET
PERPETUA
VOLUNTAS JUS SUUM CU/QUE TRlBUEND¡",
Platón Indicó que la Justicia es una vIrtud universal
consistente en una armonla entre las partes.
Santo Tomás de Aquino divldla la JustIcIa en:
conmutativa. distributiva y legal.
• la conmutativa hace relaci6n a los cambios entre
personas.
- La distributiva se relaciona con lo debido por la
comunidad a los individuos: y,
- ~se refiere a la que los individuos deben a la
colectividad a la que pertenecen.
38
Vaya referirme a continuación a la EQUIDAU, que es 10
que comúnmente se conoce romo la justicia del caso
particular. La misión de la equidad' es evitar que la
aplicación de una norma positiva que se presume justa,
ocasione una injusticia, por lo tanto, la equidad no es
un concepto distinto de la justicia, sino una modalidad de
ésta. Su existencia, encuentra su razón de ser en ElI
hecho de que las normas jurídicas que debe buscar la
justicia deben también ser generales, es decir no pueden
estar formuladas para un caso concreto, pudiendo, en
consecuencia, darse el caso de Que una norma en esencia
justa, no lo sea en relación a un caso específico, que
merece un tratamiento distinto por las consideraciones
que tiene.
Esto lo podemos ver en el Art.1062 del Código de
~rocedimiento Civil Ecuatoriano,' en el cual se le da al
administrador de justicia la facultad de aplicar el criterio
judicial de equidad para que no quede sacrificada la
justicia por la sola omisión de formalidades.
El artfculo 192 de la Constitución de la República indica
que el sistema procesal será un medio para la realización
de la justicia, lo que evidencia daramente que las normas
adjetivas de nuestro ordenamiento jurídico tienen como fin
la justicia.
B.- EL ORDEN.- Implica la existencia de un principio
regulador en virtud del cual las tosas suceden. El orden
social está dado por el comportamiento entre seres
humanos acorde a un conjunto· de principios Que
garantizan las condiciones m[nimas necesarias para una
convivencia pacJf¡ta y armónica,
39
El orden puede variar de acuerdo a las circunstancias, as!
por ejemplo en momentos de agitación social éste toma
caracteres especificos que llegan a restringir la libertad de
las personas.
Sin orden no puede haber seguridad, ni justicia. Este
valor juridico es considerado por los autores como el fin
del derecho de menor jerarquia.
c.- LA SEGURIDAD._ Es la protección de los derechos y
deberes delimitados por el orden.
La seguridad tiene por objeto amparar los derechos y
deberes de los sujetos del dereq,o para lo cual tiene que
hacerse uso. de varías instituciones juridícas como por
ejemplo: la cosa juzgada, la presunción de conocimiento
de las leyes, la irretroac1.ividad de la ley, el principio de
tipicidad en materia penal. La importancia de que el orden
jurídico sea regulado lleva incluso a utilizar mecanismos
de coacción con ese objetivo. El numeral 26 del articulo
23 de la Constitución Política del Estado reconoce a la
seguridad juridica como un derecho garantizado por el
Estado.
D.- EL BIEN COMÚN. La filosofía aristotélica~tomista
ser\ala al bien común como el fin último del derecho, por
cuanto éste tiene por objeto regular la convivencia social
y la realización de las aspiraciones de la sociedad.
Lógico es suponer que estas aspiraciones comunitarias
son encaminadas a su propio bien.
.
El bien común no está dado s610 por el procurar el
perfeccionamiento de la sociedad entera. sino que
eng!oba el conjunto de medios que ésta debe brindar a los
. individuos para su pPlpio adelanto moral, cUltural y
económico.
El bien común no es una finalidad exdusiva del derecho,
es el resultado de leyes sabias, de la moralidad, cultura y
progreso económico.
El Papa Juan XXIII, en su Encidica PACEM IN TERRtS
señala:
-Todos los hombres y lodas las entk1ades jnfennedias
tienen la obfigación de aportar su contribución espec!fica 8
la prosecución del bien coman. Esto comporta el que
persigan sus propios intereses en armonTa con las
exigencias de aquel y contribuyan al mismo objeto con las
prestaciones que las legTtimas autoridades estabfecen
segan criterios dejusticia-.{3)
El Art.119 de la Constitución de la República trascrito en
páginas anteriores establece a las Instituciones de!
Estado, sus organismos, dependencias y funcionarios e!
deber de coordinar sus acciones para conseguir el bier
común.
41
CA P ¡TU L O
VI
LAS FUENTES DEL DERECHO
El D1ccionario· de la lengua Española de [a Real
Academia Española, define el término -fuente como el
principio, fundamento u origen de una cosa; en otra
acepción, 10 define como documento, obra o materiales
W
que sirven de información o de inspiración a su
autoT.
Por tanto, el estudio de las fuentes de! derecho tiene por
objeto desentrañar el
productora de éste.
origen,
nacimiento o causa
En un capitulo anterior se citó las principales tearias
sobre el origen del derecho, esto es sociológica,
histórica, teocrática, de derecho natural y contractualista.
En el presente vamos a referimos más explícitamente
a lo que la doctrina conoce como -fuentes formales del
Derecho·.
Previamente es necesario indicar que [as fuentes del
derecho se clasifican en formales. reales e históricas.
las fuentes formales, hacen relación a los procesos de
creación de las normas jurídicas, a las formas que
debe tener un precepto para tener el calificativo de
jurldico.
Las fuentes reales, se refieren a los elementos y
factores que determinan el contenido de las normas
íurídlcas, entre estos factores se pueden señalar a las
necesidades y problemas que agobian a la sociedad .
.
las fuentes históricas, son los documentos que
encierran el texto de una ley. En el pasado estos
documentos eran variados: papiros, pergaminos, etc.
A.o LAS FUENTES FORMALES DEL DERECHO
la clasificación tradicional de éstas ha sido en: ley,
jurisprudencia, costumbres y doctrina,
obstante, con el devenir del tiempo se ha
afirmado que a estas fuentes debe añadirse el convenio y
la voluntad unilateral.
.
No
Importante es resaltar que en este tema el término "ley" no
debe ser tomado en el sentido estricto de la palabra pues
es impropio reducir a este tipo de norma jurídica la calidad
de fuente del derecho por lo que lo acertado es hablar de
la "legislación".
Con
estas precisiones concluimos que las fuentes
formales del derecho son: la legis1i3ción, la jurisprudenda
la costumbre, la doctrina, el convenio y la voluntal
unilateral.
1.- La legislacI6n.- Es el conjunto de normas jurfdical
que imperan en una determinada sociedad. Dentro de
este conjunto, como es obvio, existen varias clases de
normas tales como la Constitución, las leyes, los
reglamentos, las resoluciones, etc.
Estas
normas
tienen
como
características
fundamentales el hecho de ser expedidas por los
funcionarios facultados para el efecto. luego de seguir,'
trámite previsto para ese evento. No todas las nOfl113S
43
jurld"cas tienen el mismo ámbi10 de aplicación ni la misma
jemrquta, pero sobre estos aspectos ya volveré en un
capitulo posterior.
las normas juridicas deben ser justas y posibles.
Justas
por cuanto, como ya se ha indicado, la justicia es un fin del
derecho y en consecuencia las normas que integran a
éste deben estar orientadas a la consecuci6n de la
Ju~tk:ia. Desde luego, esta asplrad6n no $iempre se
pla!m8 en reaTidad pues algunas normas no son justas.
Les normas jUridicas regulan la corMvenda social, la
activldad humana, por tanto, deben referirse a hed10s y
actos que la naturaleza humana esté en aptitud de
rearlZ8r.
En la mayor parte de los casos ras normas jurídicas son
generales, es decir, son dirigidas a la colectividad toda o a
un determinado oonjunto de ena, sin embargo, ~ posible
que una norma jurldica tenga un sujeto pasivo espec[f¡CO,
por elemplo una resolución de un ente de control
mponiendo una sanción.
Es un principio fundamental de derecho que las normas
jurlcftCas no tienen efecto retroactivo y que por tanto rigen
para lo venidero, principio que se encuentra recogido en el
M7 del Código Civil. Este principio tiene como objetivo
el respetar los derechos adquiridos que en etiteño de
Ángel Modesto S'aredes. citado por Alfredo Pércz.
Guerrero son: "situaciones personales o reales
construidas por el agotamiento de las condiciones
provistas por la ley para que se fije en un sujeto un
deredlo por sdos voluntarios o casuafes o por haberlo
daciddo ss, ellegislador-.(4)
.
El tema de la no retroactividad de las normas juridicas ha
sido muchas veces mal entendido, pues se piensa que pcr
él una norma jurídica no puede regir a un hecho pasado
cuando romo bien enseña el maestro Pérez Guerrero '/1
(ey dispone sobre lo pasado que es presente cuando la fel
se dicta,. rige ese pasado conseNándolo, alterándolo o
suprimíénáolo, y trata de que la forma y contenido que da
a los fenómenos, se perpetue en el porvenir. En el fondo
el principio establecido en el ArtIculo 7 es precisamente el
contrario. Porque si la ley no tiene efecto retroactivo, es
precisamente porque ella misma quiere conservar estables
algunas situaciones jurídicas formadas en el pretérito
situaciones que, al darse la ley nueva, queda"¿rr
deshechas e inexistentes al carecer de apoyo en ~
Derecho- en el Derecho que está s610 en la ley, confolT/l!
al criterio estrecho que nos viene de los enciclopedistas,
que penetran nuestros C6digos~. (5)
Juan larrea Holguín manifiesta a este respecto que el
texto del Código Civil del Ecuador sigue en este punto El
Código de Napoleón y por tanto contiene una norma, en
su articulo 7, encaminada al juzgador más que a:
legislador, pues éste último si puede dictar normas OJI
carácter retroactivo.
La doctñna coindde en qu"e el legislador puede y debe
expedir normas a las que les de efecto retroactivo, pero
establece que esto es propio de las normas de ordM
público. Esta clase de normas son las que miran al interés
social por encima de los intereses particulares.
En materia penal no se puede dar efectos retroactivos 8
las normas cuando éstas perjudican la situación ~el
.
imputado, en cambio si es posible hacerlo cuando se
favorece a éste.
La regla vigésima tercera del Art.7 del Código Civil
establece que las leyes interpretativas se entienden
inoorporadas a las leyes interpretadas, de donde se colige
que esta clase de nonnas tienen efectos retroactivos.
En síntesis las normas jurfdicas pueden tener efecto
retroactivo en los siguientes casos: 1) Cuando así lo hace
necesario el orden público; 2} Cuando se trata de nonnas
interpretativas; 3} Cuando son normas de carácter general
que favorecen al reo; y, 4) En los demás casos que el
legislador asf lo saMIa siempre y cuando no se ataque
los derechos adquiridos.-
2.- LA COSTUMBRE.-
Esta fuente del derecho proviene de la repetición uniforme
y prolongada de actos por parte de una comunidad
específica. A criterio de los partidarios de la Escuela
Histórica del Derecho es el verdadero origen del derecho.
En nuestro pars constituye una fuente de derecho
secundaria en relación a la legislaci6n, no obstante
aquello, en materia mercantil su papel es fundamental.
El articulo dos del C6digo Civil resalta el carácter de
supletoriedad de la costumbre frente a la legislación
cuando dispone: -La costumbre no constituye derecho
sino en los casos en que la ley se remite a ella".
4.
Del oontenido del articulo cuatro del Código de Comercie
se coligen los requisitos que debe reunir un ado para ser
ronsiderado costumbre y que son: Uniformidad,
publicidad, ser generalmente ejecutados en una
circunscripción geográfica determinada y haberse
cumplido 10 anlerior por un peñodo determinado.
La uniformidad hace referencia a Que los actos debe~ ser
reiterados en su ejecución guardando similitud en Sll
forma.
Los ados deben ser llevados a cabo en forma espontánea
sin reserva de ninguna clase, de tal suerte, que cualquiera
pueda llegar a oonocertos, pues se trata de ados públicos.
Lo antes indicado debe realizarse dentro de una
determinada circunsaipdón geográfica que, según el
caso, puede ser más amplia y restringida, por tanto pu~e
hablarse de costumbres lócales, regionales, naciona1f;!,
inte.maconafes, etc. la práctica de fa costumbre también
puede estar enfocada a una determinada actividad o rar.:3
romo por ejemplo: el ámbito' maríümo, el comercial, el
industrial, etc.
La reiteración de actos uniformes debe ser por un minilrX1
de tiempo Que permita establecer Que, realmente, esa es
la forma en que un determinado sector de la socieéad
ejecuta o lleva a cabo un tipo de ado concreto. El artía.:!o
del Código de Comercio antes indicado establece este
tiempo en más de diez años, lapso que frente a es
avances tecnológioos y la dinamia del comercio de hcy
parece algo exagerado.
La costumbre puede probarse en cUanto a su existencia Y
rontenido mediante cualquiera de las formas o med·os
pf\leba aceptados por la legislación.
ce
47
Existen costumbres que van en el mismo sentido de la ley,
otras que suplen el yacio de ésta y por tanto no están ni
en el mismo sentido ni en contra de la ley, y finalmente las
hay también las que son contrarias a la ley. Estas últimas
no surten ningún efecto, en tanto en cuanto la legislación
prevalece sobre ellas, pero advierten que puede ser
necesaria una reforma a la legiSlación pues la sociedad
mediante sus prácticas habituales demanda para su
organización y funcionamiento otras normas.
La costumbre tiene como principales aplicaciones:
• Dar significado a ciertos términos utilizados en la
legislación.
• Suplir el vaclo de la ley, es decir llenar las lagunas de la
ley.
• Oeséntrai"iar el sentido de una norma, esto último por
cuanto normalmente la costumbre es el antecedente de
una norma juridica.
l.-LA JURISPRUDENCIA.Es el conjunto de resoluciones dictadas por los jueces,
que cuando son uniformes constituyen \Jna guia o
precedente respecto de un determinado punto de
Derecho.
En nuestro siste~a jurídico es una fuente de derecho de
menor importancia que en aquellos paises que siguen el
sistema conocido como de -derecha consuetudinario'.
Indudablemente, es una fuente de menor jerarquía que la
legislación.
Por regla general se puede afirmar, tal como lo establece
el segundo inciso del articulo tres del Código Civil, que la~
sentencias sólo tienen fuerza obligatoria respecto de la~
causas en que se pronuncien y, de las partes qUE
intervinieron en ellas.
No obstante lo afirmado, e~
indudable que las resoluciones de la ádministra,ción de
justicia, que en síntesis contienen la interpretación )
aplicación del juzgador de la legislación a un case
especifico, tienen un efecto informativo y constituyen ur
antecedente importante aunque no sea vinculante.
En el Ecuador, la Función Judicial contribuye a la creaciór
de Derecho, además de la forma expresada, de la!.
siguientes maneras:
- La Corte Suprema de Justicia, es actualmente un tribunal
de Casación, por tanto un organismo que. revisa lel
correcta aplicación de las normas de derecho por parte dE)
los tribunales y jueces inferiores. En armonia con lo
expresado, el segundo inciso del articulo 19 de la Ley dE!
Casación establece que la triple reiteración de un fallo dI!
casación constituye precedente jurisprudencial obligatorio
y vinculante para la interpretación y aplicación de la:!
leyes, excepto para la propia Corte Suprema.
- La Corte Suprema de Justicia está facultada por el tercer
inciso del artículo 19 de la ley de Casación para emitir
resoluciones obligatorias sobre puntos de derechl)
respecto de los cuales existan fallos contradictorios de la I
Cortes Superiores y Tribunales Distritales.
Esta ¡
resoluciones podrán ser dictadas de oficio o a pedido dl3
los antes citados Tribunales y Cortes, sin importar que el
las causas no se haya sustanciado recurso de casación,
4.
En similar sentido dispone el artículo 197 de la
Constitución Política del Estado, el cual extiende la
facultad de la Corte Suprema de Justiciá para expedir
nonnas dirimentes, obligatorias a casos de fallos
contradictorios dictados por las Salas de Casación.
- Cuando una sentencia judicial pasa a tener la calidad de
'cosa juzgada", es decir, cuando se encuentra finne y ya
no es posible interponer de ella recurso alguno, es
indudable que ésta genera derechos para el vencedor del
juicio y obligaciones para la parte vencida. Se manifiesta
entre los doctrinarios que t~s sentencias ejecutOriadas al
generar derechos y obligaciones para las partes
intervinientes en el juiCiO modifican la situación jurídica
existente hasta antes de su existencia en calidad de cosa
juzgada.
4.- LA DDCTRINA.Es el conjunto de estudiOS, posiciones y teorías realizadas
o expuestas por las personas estudiosas del derecho ya
sea a través de libros, tratados, revistas o exposiciones
por cualquier otro medio. Es el aporte que realizan los
profesores, los estudiantes de derecho, los abogados y las
personas relacionadas con el mundo del derecho,
García Máynez indica: " Se da el nombre de doctrina a los
estudios de carácter cientlfico que los juristas realizan
acerca del derecho, ya sea con el propósito puramente
teórico de sistematizaCión de sus preceptos, ya con fa
finalidad de interpretar sus normas y seí1a/ar las reglas de
su aplicación" .(6)
50
De las fuentes del derecho analizadas es la de menor
jerarquía, aunque en el pasada no fue así. En Roma el
emperador Adriano dio fuerza obligatoria a las opiniones
de ciertos jurisconsultos cuando éstas eran concordantes.
En la ley de Citas, los romanos dieron el camcter de
oblig~torias a las opiniones jurídicas de Papiniano.
5.- EL CONVENIO.El artículo 1481 del Código Civil establece: " contrato o
convención es un acto por el cual una parte se obnga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte
puede ser una o muchas personas·.
La norma transcrita asimila el contrato a la convención,
utilizando los términos como sinónimos, no obstante
aquello, la doctrina es casi unánime en diferenciar al
contrato de la convención, pues el primero sólo crea
derechos, mien~ras que la segunda los crea, modifica o
extingue; por tanto el contrato es la especie y la
convención el género, en otras palabras, todo contrato es
una convención pero no toda convención es un contrato.
La convención, es una fuente del derecho. en tanto en
cuanto, altera el estado de las cosas existentes antes de
su celebración, generando. modificando o extinguiendo
derechos y obligaciones para las partes.
Se califica al convenio
como una fuente de
derecho dependiente de la legislación ya que la autonomla
de la voluntad plasmada por las partes en la convenciór
encuentra su fundamento, su carácter vinculante y surte
efecto en virtud de lo establecido en la ley, debiendc,
resaltarse a este respecto al artIculo 1588 del Código Civi
que indica: -Todo contrato legalmente celebrado es UnEr
51
ley p8m los contratantes y no puede ser inva;;dado sino
por su consentimiento mutuo o por causas legales".
6.- LA VOLUNTAD UNILATERAL.-
Esta fuente del Derecho: consiste en una actuación
individual de un sujeto del derecho a través de la cual crea
una nueva nonna 'i modifica el orden jurídico.
En esta fuente es posible diferenciar dos situaciones, la
declaración de voluntad unilateral realizada por un sujeto
investido de poder público en virtud de ejercer un cargo
como el caso. del Presidente de la República cuando
expide un reglamento o una ley, y la efectuada por un
particular como cuando se otorga un testamento.
62
CAPiTULO
VII
LAS NORMAS JURiOICAS
A._ CONSIDERACIONES GENERALES Y CONCEPTO.El lenguaje sirve entre otras cosas, para transmitir
información acerca del mundo. A través de la palabra se
puede sugerir, elogiar, exhortar, prometer, predicar,
maldecir, congratular, solicitar, ordenar, etc.
Carlos Santiago Nino, en su obra citada en 'páginas
anteriores, indica que el lenguaje tiene los siguientes usos:
- Uso informativo.- Por el cual se describe ciertos estados
de cosas. Esta descripción puede ser verdadera o 1alsa.
- Uso Expresivo,· Por el cual se denota o provoca
emociones.
- Uso interrogativo.- Por el cual se requ'lere información.
- Uso operativo.- A través del cual el pronunciar ciertas
palabras en condiciones especificas, implica realizar la
acción referida por la palabra.- Ejemplo. Quiero decir la
verdad, prometo estudiar.
- Uso prescriptivo o directivo.- A través del cual el que
hace uso de la palabra desea dirigir el comportamiento de
otro.
La mayor parte de autores han caracterizado a las nOrma!i
jurfdicas como prescriptivas.
John Austin citado PO'
Cartas Nino, define a las normas jurídicas como mandato:¡
generales formulados por el soberano a su súbdito. Pan!
el indicado tratadista toda norma jurfdica es un mandato
de orden, expresión del deseo de que alguien se comportn
en una determinada forma y de la intención de causart'J
53
daño sino acata el deseo. La norma iurídica siempre tiene
un sujeto o destinatario de la orden, el acto a realizarse y
la ocasión en que éste debe cumplirse. La intención de
causar daño sino se acata lo dispuesto puede constar en
la segunda parte de la norma o en otra distinta concebida
con ese fin. La norma jurídica se distingue de otros
mandatos porque tiene su origen en la voluntad de un
soberano.
Villoro Toranzo, define a la norma jurídica en los
siguientes términos: "Es la formulación técnica de un
esquema construido conforme a una valoración de justicia
dada por el legislador a un problema histórico concreto·.
(7)
La teoría de la norma jurídica más difundida y aceptada en
la actualidad es la del célebre tratadista vienés Hans
Kelsen quien formuló la teoria de las normas jurídicas
como juicios de "deber ser".
Este jurista distingue dos tipos de juicios: los del "ser" y los
del "deber ser".
El juicio del "ser" consiste en un enunciado descriptivo
susceptible de verdad o falsedad. Los juicios del "deber
ser" sirven para interpretar los actos de voluntad, los actos
cuya intención se dirige a la acción de otro y no son
susceptibles de verdad o falsedad. Kelsen manifiesta que
no siempre detrás de los juicios del deber ser, que para él
son las normas, existe una voluntad real en sentido
psicológico, por tanto crítica en este punto la identificación
que hacía Austin entre norma y mandato. Sustenta su
punto de vista en que existen normas que no se confirman
en la voluntad real de quienes las crearon y en el hecho
5.
de que hay normas que subsisten sin que permanezca la
voluntad en que se originaron.
Pone como ejemplo: las costumbres, detrás de las cuales
no se puede precisar una voluntad real y especifica; las
leyes Que rigen aún cuando sus mentaJizadores han
fallecido; el testamento que sólo surte efectos luego de la
muerte del testador; y la norma, dictada por los
legisladores, muchas veces sin comprender su verdadero
alcance.
Para Kelsen las normas y los mandatos se identifican por
tanto sólo parcialmente, por tanto pudiere resultar como
característica de la norma la validez, que es la existencia
especifica de éstas y en la que radica su fuerza
obligatoria Un juicio de -deber ser- para ser una norma
válida requiere que quien lo formula esté autorizado a
hace~o por otra norma que debe 8 su vez ser várida.
Las normas constituyen técnicas de motivación social,
Instrumentos para inducir a los seres humanos a
comportarse eo una forma especifica. El famoso autor
vienés distingue dos técnicas de motivación: la directa y
la indirecta. La . primera consiste en la manifestación
concreta de la conducta deseada y cuyo acatamiento se
desea obtener por la autoridad o racionalidad de la propia
La
norma como por ejemplo las normas morales.
motivación Indirecta se distingue porque pretende motivar
8 la gente mediante el establecimiento de una sanciór
para la conducta indeseable o de un premio para 1"
deseable.
Las normas rellg;osas y las jurídicas son casos de técnictl
de motivación indirecta.
55
Kelsen Indica que una norma jurídica es la que prescribe
una sanción jurídica.
Este autor clasifica a la norma jurídica en categóricas e
hipotéticas, dependiendo de si la ejecución del acto
coercitivo está supeditado a una condición o no.
Una norma categórica seria: ~Deben ser $100.000 de
multa a Inés Palomeque", por tanto las sentencias
judiciales son normas categóricas.
Una norma hipotética sería: "El que no respeta una luz
roja debe ser multado entre $100 y $200", por tanto las
leyes son generalmente normas hipotéticas.
También divide a las normas jurfdicas en generales:.y
partiCulares. Generafes las que se refieren a clases de
sujetos y a clases de ocasiones indeterminadas como las
leyes: y, particulares cuando se especifica uno o varios
sujetos o alguna ocasión específica como las sentencias
judiciales.
B.- CLASIFICACIÓN TRADICIONAL.Rafael Hemández M. en su obra Introducción a la Teorfa
de la Norma Jurfdica manifiesta que la clasificación
tradicional de los enunciados jurídicos es la siguiente:
1.- ~ORMAS JURíDICAS INDIVIDUALES Y NORMAS
JURIDICAS GENERALES.- Nonnas Juridicas Individuales son los enunciados
jurfdicos que se refieren a uno o más individuos
5.
determinados, como por ejemplo, las sentenCias JUdiCIales
ylas resoluciones administrativas.
~ Normas jurfdieas generales son enunciados jurídicos
que se refieren a un número ilimitado de individuos, como
son la mayorla de los enunciados contenidos en las leyes,
como por ejemplo: -el vendedor deberá entregar la cosa
materia de la compraventa en el lugar y fecha acordado·.
No obstante la división indicada, este autor resalta eJ
hecho de que todos los enunciados individuales son
reducibles a algún enunciado general y cita el siguiente
ejemplo' Cervantes luchó en la batalla de Lepanto·.
Enunciado indiv.idual que puede reducirse a uno general
-todos los que sean iguales a Cervantes lucharon en la
batalla de lepanto·. Esto ocurre porque los enunciados o
normas individuales s~n la aplicación de normas generales
en un caso especifico.
2.- NORMAS JURIDICAS CATEGÓRICAS y NORMAS
JURIDICAS HIPOTETICAS.Normas juridicas categóricas son los enunciados
jurldicos no condicionados y normas juridicas
hipotéticas son los enunciados condicionales.
Normas hipotéticas son casi todas las contenidas en los
cuerpos legales y categóricas son las sentencias.
3.- NORMAS JURIDICAS PRIMARIAS y
JURíDICAS SECUNDARlAS.-
57
NORMAS
Esta clasificación es la distinción entre, por ejemplo
el enunciado 'prohibido robar-· y 'el que robe será
condenado a seis anos de prisión". El primer enunciado
es dirigido a todas las personas sin distinción y el segundo
está dirig·ldo a los jueces. Las normas jurídicas primarias
son las dirigidas a todas las personas y las secundarias
dirigidas a los jueces.
'.- NORMAS JURIDICAS DEPENDIENlES y NORMAS
JURIDICAS INDEPENDIENTES.-
Son normas jurrdicas dependientes las que no son
prescripciones como las normas permisivas, las que
derogan a otra norma,· las que definen un término. etc.
Son normas juridlcas Independientes aquellas que
tienen el carácter de prescriptivas, es decir que contienen
un mandato de obrar de una forma.
5.- NORMAS JURIDlCAS IMPERATIVAS y NORMAS
JURIDICAS DISPOSITIVAS.-
• Normas Imperativas, son las que contienen enunciados
jurrdicos que las partes no pueden renunciar, son las que
se conocen más comúnmente como nannas de orden
público, por ejemplo, las noonas de procedimientos
judiciales.
·Normas dispositivas, son las que contienen enunciados
jurrdicos que las partes pueden renunciar, se conocen
como normas de orden privado, por ejemplo las normas
relacionadas al lugar donde debe entregarse la cosa
vendida.
58
Vale la pena indicar, respecto a esta clasificación que el
artículo 11 del Código Civil establece: • Podrán
renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal
que sólo miren al interés individual del renunciante, y que
no esté prohibida su renuncia".
Aclemás de esta clasificación tradicional existen varias
dasificaciones efectuadas por diversos autores, la mayor
parte de ellas formuladas con criterios de división.
C.- CLASIFICACiÓN DE GARCIA MÁYNEZ.Garc[a Máynez en su obra ·I~troducción al Estudio del
Derecho", efectúa la siguiente clasificación de las norma~
jurídicas.
.
1.-SEGÚN EL SISTEMA A QUE PERTENECEN _
- Nacionales
- Extranjeras
- De derecho uniforme
- Nacionales las· que pertenecen, en nuestro caso ~I
ordenamiento jurldico ecuatoriano.
- Extranjeras las que pertenecen a ordenamiento;
jurídicos distintos del ecuatoriano.
- De derecho uniforme, las adoptadas mediante tratados
convenios internacionales por varios Estados.
2.- SEGÚN SU FUENTE.- Legislativas
- Consuetudinarias
- Jurisprudenciales
59
J
- legislativas las expedidas por los órganos que tienen la
potestad legislativa, en el caso del Ecuador, el Congreso
Nacional y el titular de la función ejecutiva.
- Consuetudinarias las que surgen de la repetición
constante y uniforme con conciencia de su obligatoriedad.
En el Ecuador el articulo 4 del Código de Comercio
dispone: -Las costumbres mercantiles suplen el silencio de
la ley, cuando los hechos. que las constituyen son
uniformes, públicos, generalmente ejecutados en la
República, o en una determinada localidad, y reiterados
por más de diez aflos".
- Jurisprudenciales las emanadas de los tribunales de
justicia. En el Ecuador en el segundo inciso del Art.19 de
la ley de Casación dispone: -.... La triple reiteraci6n de un
fallo de casación constituye precedente jurisprudencia!
obligatorio y vinculante para la interpretaci6n y aplicación
de fas leyes, excepto para la propia Corte Suprema .. ."
3.- SEGÚN SU ÁMBITO ESPACIAL DE VALlDEZ.-
- Generales
-locales
En los países que tienen un sistema federalista las normas
son federales si se aplican en todo el territorio, locales si
aquello se hace en las partes integrantes de la federación
y municipales si se rigen en la circunscripción territorial
del municipio libre.
En el Ecuador si la 'norma es de vigencia nacional,
generalmente son leyes pero pueden ser también decretos
ejecutivos, acuerdos ministeriales, resoluciones, entre
otras clases de normas.
60
Estas especies de normas son en consecuencia de
carácter general.
Las normas locales por excelencia son tanta las
provinciales como las municipa~es.
or~enanzas
4.- SEGÚN SU ÁMBITO TEMPORAL DE VAlIDEZ.• De vigencia indeterminada
- De vigencia determinada
-Normas de --:igencla Indeterminadas s.on las que 0(1
tienen un plazo prefijada de duración, por tanto rigen hast\
su derogación expresa o tácita.
-Normas de vigencia determinada son las que tienen un
plazo de duración preestablecido. vencida el cual pierden
su vigencia.
~.- ~cGÚN .§.Y
AMBITO MATE_
1.- DE OERECHOPúBUCO
¡
RIAL DE VALIDEZ
l.- Constitucionale,
2.- Administrativas
3.- Penales
4.-Procesales
5.-lnternacionales
6.- Industrial
7.-Agraria
l.-Civiles
2.-DEDERECHO PRIVADO
{ 2.-Mercantiles
61
Esta división tiene su fundamento en la división del
Derecho.
6.- SEGÚN SU ÁMBITO PERSONAL DE VALIDEZ
• Genéricas
• Individualizadas
Las genéricas son también denominadas generales o
abstractas y abarcan un número indefinido de personas.
Normas Individualizadas son las que se refieren a
sujetos individualmente determinados.
Or¡¡ánicas
1..~
De comportamiento
{
Mixtas
2.- Ordinañas
3.- Reglamentarias
4.- Individualizadas
Esta división tiene en cuenta el criterio de que el derecho
es un conjunto de normas rigurosamente escalonadas en
cuanto a su primacía y jerarquía, teoría que ha sido
ampliamente desarrollada por Hans Kelsen.
Algunos tratadistas dividen las normas constitucionales en
orgánicas, de comportamiento y mixtas. Las orgánicas
son las que se refieren a la organización de los poderes
.2
públicos, las de comportamiento regulan la conducta de
los particulares y las mixtas tienen matices de ambas.
1.- LEGES PERFECTAE
2.- LEGES PLUS QUAM
8.- SEGÚN SUS
PERFECTAE
SANCIONES 3.- LEGES MINUS QUA.M
PERFECTAE.
4.- LEGES IMPERFECTAE
1
Esta dasificación es obra del jurista ruso Korkounov y se
basa en los siguientes criterios.
~LEYES PERFECTAE son aquellas cuya sanción consiste
en la inexistencia o nulidad de 10$ actos que las vulneran.
-LAS LEGES PLUS aUAM PERFECTAE. son aquellas
cuya violación se ha consumado de modo irreparable, y en
tal hipótesis la norma sancionadora impone al infractor un
castigo y exigen además una reparación.
-lEGES MINUS QUAM PERFECTAE son aquellas cuya
violación no impide que el acto violatorio produzca efectos
jurrdicos pero hacen al sujeto acreedor a un castigo.
-LAS LEYES IMPERFECTAE carecen de sanción y se
encuentran en el Derecho Internacional principalmente por
falta de una verdadera jurisdicc16n intemacional para
resolver de manera definitiva y obligatoria las diferencias
entre Estados.
-f'OSflNAS O PERMISIVAS
9.- SEGÚN SU CUALIDAD
{ -PRaDIIVAS O NEGATlVAS
63
-Normas positivas o permisIVas son aquellas que
posibilitan a los seres humanos realizar cierta conducta sin
imponer la obligación de ejecutar1as.
-Las normas prohibitivas impiden hacer u omitir algunos
hechos, actos.
En esta dasificación falta induir las normas imperativas
que son las que obligan a re.ali~r ciertas conductas.
1.-Primarias
1.- De iniciación
de vigencia.
2.- De duración
10.-5EGÚN SUS
de vigencia.
3.- De extinción
RELACIONES O
2-SEnn:trias
de vigencia.
4.- Declarativas o
COMPLEMENTACI6N.
explicativas
5.- Pennisivas
6.- Interpretativas
7.- Sancionadoras
Las normas que complementan a otras se denominan
secundarias y las complementadas primarias.
Las secundarias se dividen en varios tipos de normas, así
tenemos que:
- las de iniciación de vigencia, señalan en qué fecha
entrará a regir una determinada disposición.
-las de duración de vigencia, establecen el período por el
cual regirán determinadas reglas.
- las de extinción de vigencia, son las que derogan otras
normas.
64
- Las declara1ivas o explicativas, son las que consagran
un determinatlo principio, señalando la forma y alcance de
éste.
- Las perm·lsivas, establecen casos de excepción con
relación a otras normas jurídicas.
- Las interpretativas tienen por objeto la interpretación de
un precepto jurídico.
- las sancionadoras, son aquellas en las que el supuesto
jurídica es la inobservancia de los deberes impuestos por
la disposición sancionada.
¡
TaxalLvas
11.- SEGÚN SUS RElACIONES
CON lA VOLUNTAD pE LOS
pARTICULARES.-
- Disposrtlvas
- Las taxativas, son también conocidas como normas de
orden público y son las que mandan o imponer
independientemente de la voluntad de las partes, de
manera que no es licito derogarfa, ni absoluta, n
relativamente por ningún fin determinado que las partes se
propongan alcanzar. es deCir, las partes no pueder,
hacienda uso de la voluntad pactar válidamente en contr(,
de eUa. Por ejemplo: las normas de derecho pÚblico y la:;
de derecho de familia.
- Las dispositivas son las que rigen en tanto na existe una
voluntad diversa de las partes, se las conoce también
como supletorias o subsidiarias, ya que las partes puede·,
dejarlas de lado y reglamentar libremente sus relaciones.
6S
Las clasificaciones indicadas son aplicables a todas las
normas juridicas, cualquiera sea su rango o clase.
D.- . LA JUSnCIA. VALIDEZ y EFICACIA DE LAS
NORMAS JURIDlCAS.
El Dr. Jorge Zavala Egas, en el Tomo I de su Obra
"Derecho Constitucional", aborda este tema con singular
claridad y al respecto hace algunas precisiones a las Que
vaya referirme a continuación:
1.- LA JUSTICIA DE LAS NORMAS.Bobbio, citado por el jurista mencionado, indica que el
problema de la justicia es el de la correspondencia entre la
norma jurrdica y los valores' superiores que inspiran el
orden juridico.. Todo ordenamiento jurídico busca alcanzar
fines, que representan los valores que persigue el
conjunto social.
Por tanto,
capacidad
norma es
problema
Jurídica.
una norma será justa o injusta según esté en
de realizar esos valores, dependiendo de si la
lo que debe ser o lo que no debería ser. El
de la justicia es tratado por la Deontología
2.- LA VALIDEZ DE LAS NORMAS.Para conocer si una norma es válida o no, se debe realizar
10 siguiente:
Determinar si la autoridad que la expidió tenia poder
legítimo para hacerlo; y,
Comprobar si no ha sido derogada, es decir si está en
vigencia.
M
M
6.
Este es el problema que estudia la Ontofogfa Jurfdica.
3.- LA EFICACIA DE LAS NORMAS.-·
Hace relación al aca1amiento o no de la norma por los
Individuos llamados a obedecerla y, en caso de su
transgresión, la i~pos¡ción de la misma a través de
medios coercitivos.
Existen normas que son cumplidas por la colectividad de
fonna espontánea, otras que se cumplen con la coacción,
otros que pese a la coacc:i6n no se cumplen y algunas que
son inobservadas sin que se aplique coacción. Sobre esto
versa la Fenomenología Jurídica.
Como oonsecuenc;a de lo citado, podemos afirmar que la
Justicia, Validez y Eficacia de las noonas son tres
problemas que no dependen uno de otro, por lo que
pueden ocurrir las siguientes situaciones:
.. Una norma puede ser justa V no ser válida. Por ejemplo,
las nonoas deñvactas de pñncipios jurídicos universales,
citadas por ciertos autores y que no han sido reconocidas
en el derecho positivo.
~ Una norma puede ser jllsta y no eficaz. Existen una gran
cantidad de normas jurídicas que pese a que la
colectividad reconoce su carácter de justas, las ¡nobserva
constantemente.
- Una norma puede ser válida y no justa.- Es el caso del
derecho injusto como las normas sobre la esclavitud.
67
- Una norma puede ser válida y no eficaz.- Existen un
sinnúmero de normas válidamente expedidas y en
vigencia que no son conocidas por los individuos, peor
aún acatadas.
- Una norma puede ser eficaz y no válida.- Existen normas
que son ,generalmente acatadas, pese a no haber sido
expedidas por la autoridad competente luego de seguir el
procedimiento pertinente, Como las normas de educación y
sociales.- Una norma puede ser eficaz y no justa.- Como las
relacionadas a la esclavitud y a la prisión por deudas que
eran cumplidas, aunque no fuesen concordantes con el
ideal de justicia.
E.- EL OROENAMIENTO JURIOICO PARA HANS
KELSEN.Como he mencionado en páginas anteriores el Derecho es
un ordenamiento de normas, es decir un conjunto de
normas que guardan relación entre si, que tienen un punto
. de unidad.
Las normas que forman un ordenamiento juridico son de
diversa naturaleza, asl tenemos que éste último es el
resultado de la suma de: leyes, acuerdos. decretos,
ordenanzas, resoluciones, sentencias, regulaciones,
estatutos, decretos-leyes y constitución.
Hans Kelsen señala que un conjunto de normas forman un
sistema cuando su validez reposa en una norma típica, en
la norma fundamental que es lo que da unidad al sistema.
Las normas valen jurldicamente cuando derivan de otra de
.s
rango superior que indica quién debe expedirla y cómo lo
debe hacer y así ésta derivará a su vez de otra de rango
superior hasta llegar a la norma de más alta jerarquía; la
Constitución. La validez de la Carta Magna proviene de
la última reforma constitucional o de la amerior
constitución, y asr hasta llegar a la primera Constitución,
cuya validez proviene de' una hipótesis normativa que
ordena a todos los asociados a obedecer la norma
constitucional,
esta
hipótesis
sería
-Todos
deben
$Ometerse a las normas contenidas en la Constituci6n )
más reglas de conducta derivada de ésta", Esta OOI1TJ8
hipotética es la que otorga unidad al sistema jurídico.
la hipótesis normativa no es una norma jurldica sino unel.
orden nacida de la voluntad de los que expidieron In
primera Constitución, en otras palabras, de un pue~lo.
La Constitución Política del Ecuador recoge, la estructur.l
esbozada por Kelsen y asl tenemos que las diversa:;
normas encuentran su punto de unidad en la Constitución,
norma a la que tienen que encuadrar su contenido y nJ
pueden contradecir
por mandato del Art.272 de la
Constitución Política del Ecuador.
6.
CAP
i
TUL O
VIII
LAS NORMAS JURíDICAS EN EL ECUADOR
A.- CONSIDERACIONES GENERALES._
El ordenamiento jurídico ecuatoriano está formado por una
variedad de normas que difieren tanto en el ámbito de su
aplicación como en su origen.
En lo relacionado al ámbito de aplicación existen normas
de vigencia nacional como la Constitución y las leyes,
otras de vigencia provincial como las ordenanzas
provinciales, otras de vigencia local como las ordenanzas
municipales. En otras palabras, pOdemos afirmar que no
todas las normas jurídicas en el Ecuador tienen el mismo
ámbito territorial de validez.
Encontramos en nuestro sistema legal normas con sujetos
pasivos indeterminados, es decir, generales, como la ley;
y, por otra parte normas especiales, individuales como las
sentencias judiciales.
Existe, infortunadamente, muchas veces, contradicción
entre los presupuestos de normas de distinta especie, lo
que obliga a desentrañar cuál es la norma que prevalece,
atendiendo a la jerarquia de las distintas normas en
conflicto.
En este punto, es necesario precisar que las normas de
inferior jerarquia que se encuentran en conflicto con otras
de superior jerarquia no deben ser atendidas para el caso
particular, es decir no deben aplicarse, pero esto no
significa que -desaparezcan- o dejen de existir como
parte del sistema normativo ecuatoriano. Para que esto
7.
último ocurra debe mediar la derogatoria expresa o tácita
por otra norma de carácter superior o de igual rango, la
revocatoria de la norma en los casos en que esta figura es
aplicable o la declaratoria de inconstituciárialidad kdictada
por el Tribunal Constitucional de acuerdo con lo
establecido para tal fin en la COnstitución y en la Ley de
Control Constitucional.
B.- LAS PRINCIPALES
JURIOICAS.-
CLASES
DE
NORMAS
1...l.A
CONSTITUCIÓN.Contiene
las
normas
fundamentales que amparan los derechos y liber1ades,
organizan el Estado y las instituciones democráticas e
impulsan el desarrollo económico y social. Prevalece
sobre las demás normas conforme expresamente lo
señala el artículo 272 que es del tenor siguiente:
• La Constitución prevalece sobre cualquier otra norma
legal. Las disposiciones de leyes orgánicas y ordinarias,
decretos-Jeyes,
decretos,
estatutos, . O!denanzas,
regtamentos, resoluciones y otros actos de los poderes
públicos, deberán mantener conformidad con sus
disposk;;ones y no tendrán vafor s/; de argún modo,
estuvieren en contradicción con ella o alteraren sus
prescripciones.
Si hubiere conflicto entre normas de distinta jerarqufa, las
cortes, tribunales, jueces y autoridades administrativas lo
resolverán, mediante la aplicación de la norma
jerárquicamente superiot'.
71
2.- LOS TRATADOS
CIONALES._
Y
CONVENIOS
INTERNA-
El Dr. Alberto Avenán Vite, en sus anotaciones de
Derecho Internacional
Público manifiesta que los
Tratados ·son los contratos escritos que celebran entre
sI las personas jurldicas intemacionafes· y cita la siguiente
definidón del Dr. Sánchez de.Bustamante "El testimonio
escrito de los acuerdos entre dos o más personas
jurldicas internacionales. con el objeto de crear, confirmar,
modificar o extinguir derechos, deberes. relaciones,
instituciones, órganos. organismos, regras de Indo/e
internacional individual o externa".
Los arreglos internacionales se llaman: Tratados,
convenciones, convenios, protocolos, declaraciones,
resoluciones, recomendaciones. pactos. acuerdos, etc.
Se suele denominar Tratados a los arreglos
internacionales de mayor importancia e interés celebrados
con la máxima solemnidad.
Hay quienes utilizan los ténninos tratado y convención
como sinónimos. Sin embargo, algunos tratadistas opinan
que la paJabm convención es genérica y por tanto engloba
todos los demás acuerdos internacionales.
El Dr. Avellán Vite, nos da las siguientes definiciones en
su obra ya indicada:
• Convenios son acuerdos de carácter particular, que por
Jo general, se refieren a asuntos administrativos· .(8)
·Protocolos pueden ser instmmentos autónomos que se
refieren a acuerdos sobre determinados puntos parciales o
72
provisorios; O instrumentos complementarios que aclaran,
amp/fan o interpretan determinados puntos de un tratado o
convención principar,(9)
"Declaraciones son manffestaciones de conformidad sobre
determinados puntos o reglas de cxme/uctE! intemacional
que se dictan sobre cierlas materias y que llegan 8 tener
fuerza colectiva por la~ adhesiones de otros Estados",{10)
• Resoluciones son compromisos morales de los Estados,
que se formulan cuando no se ha podido llegar a un
acuerdo",(11)
.
"Recomendaciones son simples normas de conducta que
se sugieren 8 Jos Estados".(12)
:Acuerdos son las convenciones que se refieren a puntos
determinados y que se acostumbra hacer por cambio de
notasoactas".{13}
Existen algunos casos en que los tratados internacionales
requieren de la aprobación del Congreso Nacional, en este
evento ésta se hace en un sólo debate con el voto
conforme de la mayoría de los miembros del Congreso,
previo dictamen del Tribunal Constitucional respecto a la
conformidad del Tratado con la Constitución.
Estos casos son de acuerdo al Art.161 de la Constitución
Política del Ecuador los siguientes:
1.- Los que se refieran a materia territorial o de límites:
2.- Los que establezcan alianzas políticas o militares:
3.- Los que comprometan al pais en acuerdos de
integración:
73
4.- Los que atribuyan a un organismo internacional o
supra nacional el ejercicio de competencias derivadas de la
.
Constitución o la ley:
5.- los que se. refieran a los derechos y debel'e$
fundamentales de las personas y a los derechos
colectivos; y,
6.- los que contengan el compromiso de expedir,
modificar o derogar alguna ley.
Es de vital importancia resaltar el texto del Art.163 de la
Carta Política del Estado que reza:
"Las normas contenidas en los tratados y convenios
intemacionales, una vez promulgados en el Registro
Oficial, formarán parle del ordenamiento jurldico de la
República y prevalecerán sobre leyes y otras normas de
menor jerarquTa."
3.- LA LEY.- El Art.1 del Código Civil, la define como: "la
declaración de la voluntad soberana que manifestada en
la forma prescrita por la Constitución, manda prohibe o
permite·.
En base a esta definición, tradicionalmente, se ha
dasificado a las leyes, en imperativas, prohibitivas Y
pennisivas, según impongan una obligad6n específica,
establezcan la imposibilidad de realizar una determ'lnada
conducta o dejen al libre albedrfo de los sujetos del
derecho el realizar o no un acto en concreto.
Tal como 10 indica la definición antes anotada la
Constituci6n Polltica del Estado contiene el procedimiento
por el cual se dictan las leyes.
74
El trámite de expedición de una ley se inicia con un
proyecto de ley que de acuerdo al Art.144 de la
Constitución indica que el proyecto de ley, debe ser
iniciativa del Presidente de la República;·de. fa Corte
Suprema de Justicia como órgano colegiado: de la
Comisión de Legislación y Codificación, o de los
Diputados, en este último caso, se requiere, el apoyo de un
bloque legislativo o de diez legisladores por lo menos. Es
necesario indicar que existen ciertos temas para los
cuales la Constitución restringe la iniciativa legislativa
únicamente al Presidente de la República; en concreto,
sólo él puede presentar proyectos de ley para crear,
modificar o suprimir impuestos, aumentar el gasto público.
o modificar la división político-administrativa del país.
Ciertos funcionarios públicos e instituciones puede~
presentar proyectos de Ley. siempre que se refieran a sus
atribuciones especificas, éste es el caso del Tribunal
Constitucional, el Tribunal Supremo Electoral, el Contra1ct
General del Estado, el Procurador General del Estado, el
Ministro Fiscal General, el Defensor del Pueblo, el
Superintendente de Bancos, el Superintendente ce
Compañías y el Superintendente de Telecomunicaciones.
El Art.14B de la Constitución reconoce la iniciativa POPUla'¡
para presentar proyectos de ley y dispone que para este
. efecto el proyecto debe ser auspiciado por un número de
personas en goce de los derechos políticos, equivalentes
a la cuarta parte del uno por ciento del total de inscritos en I
el padrón electoral. Se reconoce el derecho de f~1
movimientos sociales de carácter nacional para presentir
proyectos de ley, naturalmente bajo estas formas no
puede presentarse proyectos relacionados a los tem~
que son de competencia exclusiva del Presidente de ~
j
75
República; como tampoco proyectos de ley en materia
penal.
Una vez presentado el proyecto éste es distribuido a los
diputados y
un extracto del mismo es
difundido
públicamente
mediante la publicación en el Registro
Oficial.
Corresponde su estudio a la Comisión
especializada pertinente, de acuerdo al tema del proyecto,
ante ésta podrá acudir cualquier persona a expresar sus
puntos de vista. La Comisión prepara un informe para el
primer debate que se realiza en el pleno del Congreso,
luego del cual, regresa el proyecto a la Comisión para que
recoja las observaciones pertinentes, y elabore el informe
atinente al segundo debate, en el cual el proyecto será
aprobado, modificado o negado por el voto de la mayorfa
de los concurrentes a la sesión, excepto en el caso de las
leyes orgánicas en que se requiere un número de votos
mayor para su aprobación.
Aprobado el proyecto éste es remitido al Presidente de la
República. para que lo sancione u objete dentro de diez
días, si se sanciona la ley se promulga de inmediato en
el Registro Oficial, igual cosa acontece si dentro de los
diez días, el Presidente no se pronuncia respecto del
proyecto.
En el evento de que el Presidente objete totalmente el
proyecto, el Congreso sólo puede volver a tratarlo
después de un ario, debiendo en ese evento ratificarlo en
un solo debate con el voto de las dos terceras partes de
sus miembros, procediendo luego a su envio al Registro
Oficial para la publicación. Si la objeción fuere parcial, el
Congreso debe considerarla en un plazo de hasta 30 días,
debiendo en un solo debate allanarse a ella o ratificar el
76
proyecto inicialmente aprobado, para es~ segunda opción
requiere el voto de las dos terceras partes de sus
miembros.
Si na se considera la objeción en el plazo señalado se
entiende que se ha allanado al veto. Toda objeción será
fundamentada y en el caSO de ser parcial, el Presidente
debe proponer un texto altemativo.
Si la objeción del Presidente se fundamenta en fa
¡nconstltucionalidad total o parcial del proyecto deberá
remitirse éste al Tribunal Constitucional para que er
treinta dias dictamine lo pertinente..
Existe además, contemplados en la Constitución lo!
proyectos ~e urgencia económica y la explicación de
trámite en la Comisión ·de legislación y Codificación.
El Art.140 de la Constitución Política del Ecuador dispone
que el Congreso Nacional aprobará como leyes la!.
normas generalmente obligatorias de interés común.
El Art.141 de la Carta Magna, establece los casos en lo:;
cuales se requiere necesariamente la expedicif?n de uml
ley, lo que en doctrina se conoce como reserva de le).
Estos casos son:
1.- Normar el ejercicio de libertades y derecho;
fundamentales garantizadOS en la Constitución.
2.- Tipificar las infracciones y establecer las sanciones
correspondientes.
3.· Crear, modificar o suprimir tributos, sin pe~uicio de las
atribuciones de los organismos del régimen seccionul
autónomo.
.
77
4,- Atribuir deberes o cargas a los organismos del
régimen seccional autónomo,
5,- Modificar la división polltico-administrativa del país,
excepto lo relacionado a parroquias.
S.-Otorgar a los organismos públicos de control y
regulación la facultad de' expedir normas de carácter
general, en las materias de su competencia.
7.- Reformar o derogar leyes e interpretarlas con carácter
obligatori.o.
6.-los casos que la Constitución determine.
La Constitución que nos rige desde el 10 de agosto de
1996, trae una clasificación de las leyes en orgánicas y
ordinarias, y al respecto Indica, que son leyes orgllnicas,
las siguientes:
l.-las que regulan la organización y actividades de las
funciones legislativa, ejecutiva y judicial. Las del régimen
seccional autónomo y las de los organismos del Estado
establecidos en la Constitución.
2.-las relativas al régimen de partidos, al ejercicio de los
derechos políticos y al sistema electoral.
3.- Las que regulan las garantías de los derechos
fundamentales y los procedimientos para su protección.
4.- Las que la Constitución determina que se expidan con
ese carácter.
Las demás leyes será.n de carácter ordinario.
A las leyes orgánicas se les ha otorgado una mayor
jerarquía que a las ordinarias, consecuencia de lo cual, las
primeras para su aprobación, reforma, derogación o
interpretación requierén de la mayoría absoluta de los
integrantes del Congreso Nacional, mientras que las
segundas, requieren únicamente de mayorfa
de los
78
concurrentes a la sesión, siempre que éstos no fueren
menos de la mitad de los integrantes del Congreso.
La ley ordinaria no podrá modificar a la orgánica ni
prevalecer sobre ella, ni en el evento de que la ordinaria
tuviere el carácter de especial.
4.- DECRETOS EJECUTIVOS:
El Presidente de la República adopta sus decisiones de
carácter general o específico mediante normas que se
denominan Decretos Ejecutivos. La facultad para esto le
es conferida por el número 9 del Art.171 de la Constitución
y por el Estatuto Jurídico Administrativo de la Función
Ejecutiva. A través de este tipo de normas el Presidente
regula la integración, OTganizaci6n y procedimientos de la
,función Ejecutiva y dirige la administración pública.
5.- LOS REGLAMENTOS._
5.1.- REGLAMENTOS A LAS LEYES.-
El número 5 del Art.171 de la Constítución faculta al
Presidente de la República a expedir reglamentos para la
aplicación de las leyes, con la expresa prohibición de
contTavenirlas o alterarlas. en otras palabras la
Constitución determina que en ningún caso el reglamento
puede contrariar a lo establecido en una ley.
5.2- OTROS REGLAMENTOS.-
De igual forma, el Presidente de la República, puede
expedir reglamentos con el objeto de dirigir acertadamente
a la administración pública.
79
Es necesario recalcar que la facultad de dictar normas
jurrdicas con esta denominación no es privativa del
Presirjen\e pues rjistintos funcionarios de diversas
entidades del sector público tienen, para casos
específicos la facultad de .expedir reglamentos, asr ·por
ejemplo. se puede expedir reglamentos para normar
drcunstanclas especificas en .las personas jurídicas de
derecho público, tales como Superintendencia de Bancos,
Superintendencia de Compañfas, Ministerios de Estado,
etc. Induso los Consejos Municipales pueden reglamentar
,lo concem·lente a la contratación y concesión de servicios
públicos conforme lo dispuesto en el #15 del M.64 de la
ley de Régimen Municipal.
En el ámbito laboral existen los denominados reglamentos
intemos de trabajo, .por medio de los cuales los patronos
establecen condiciones específicas que regirán la relación
labora!. En este caso concreto, se requiere que el
reglamento sea aprobado por la autoridad de trabajo y
además que el mismo se encuentre a la vista de todos los
trabajadores, en el local donde éstos realizan sus laboreS.
El Superintendente de Compai'iias. puede conforme el
Art.433 de la Ley de Compañfas, dictar reglamentos para
el gobierno, vigilancia y control de las sociedades.
Lo antes indicado son simplemente ejemplos pues existen
jÍras entidades y autoridades facultadas para expedirlos.
1.- ACUERDDS.-
,U.- ACUERDOS MINISTERIALES:
80
Los Ministros de Estado para realizar su gestión pueden
expedir normas, acuerdos y resoluciones, en virtud de la
facultad que les confiere el número 6 del Art.179 de la
Constitución. De las clases de normas indicadas, las más
comunes son los acuerdos ministeriales.
6.2.- OTROS ACUERDOS:
El Congreso Nacional también puede dictar Acuerdos,
Parlamenta utiliza este tipo de norma jurídica para
aquellos casos en que no se requiere la expedici6n de una
ley y lo hace en .virtud del Art.140 de la Constitución
Política del Ecuador.
Los Consejos Municipales se encuentran facultados para
dictar acuerdos, conforme lo establece el #1 del Art.54 de
la Ley de Régimen Municipal. Esta atribución se ejerce
cuando se trata de actos decisorios sobre asuntos de
interés particular o especial, tal como lo establece el
Art.126 de la misma Ley.
Lo antes indicado son simplemente ejemplos pues existen
otras entidades y autoridades facultadas para expedirlos.
7.- RESOLUCIONES.•
El Congreso Nacional para ejercer sus atribuciones, que
no requieran de una ley, se encuentra facultado para
expedir resoluciones, en virtud de 10 establecido en el
Art. 140 de la Constitución Política.
La Junta Bancaria puede dictar resoluciones de carácter
general para la aplicación de la Ley General ~e I
Instituciones del Sistema Financiero, en usa de ~',
81
atribución que le confiere la letra b) del Art. 175 de la
citada ley.
El Director del Servicio de Rentas Internas, se encuentra
facultado para expedir resoluciones, circulares o
disposiciones de carácter general y obligatorio, necesarias
para la aplicación de las normas legales y reglamentarias
y para la armonía y eficiencia de su administración. Esta
atribución nace del ArtB de la Ley de Creación del
Servicio de Rentas lntemas.
Los Consejos Municipales, se encuentran facultados para
dictar resoluciones, acorde a lo establecido en el #1 del
Art.64 de la Ley de Régimen Municipal. Esta atribución se
ejerce cuando se trata de actos decisorios sobre asuntos
de interés particular o especial, tal como lo establece el
Art.126 de la misma ley.
El Superintendente de Compai'tfas, puede conforme el
Art.433 de la Ley de Compañías, dictar resoluciones para
el gobierno, vigilancia y control de las sociedades.
lo antes indicado son simplemente ejemplos pues existen
otras entidades y autoridades facultadas para expedirlos.
8.- REGULACIONES.-
El Art.211 de la Constitución establece que la Contraloría
General del Estado es el organismo técnico superior de
control, con autonomfa administrativa, presupuestaria y
financiera, dirigido y representado por el Contra lar General
del Estado. Para el cumplimiento de sus funciones,
dictará regulaciones de carácter general.
82
9.- ORDENANZAS.-
Los gobiernos seccionales autónomos. tienen facultades
legislativas en uso de las cuales pueden diCtar ordenanzas
(Art.228 de la Constitución Política del Ecuador). ,"
El Art.233 de la Constitución establece que en cada
Provincia, habrá un Concejo Provincial y el Art.234 de la
misma Carta Magna, indica que en cada Cantón habrá un
Múnicipio, los Concejos Provinciales, dictan Ordenanzas
Provinciales y los Consejos Municipales, dictan
Ordenanzas Municipales.
los Consejos Municipales, para la expedición de las
ordenanzas requieren de dos debates en sesiones
distintas, verificadas con por lo menos 24 horas de
intervalo. Una vez aprobadas son remitidas al Alcalde o al
Presidente del Consejo para que en el término de ocho
días las sancione.
Las Ordenanzas Municipales deben ser promulgadas a
través de cualquier medio de difusión, a excepción de
las de carácter tributario. que para su vigencia serán
publicadas, obligatoriamente. en el Registro Oficial.
10.- NORMAS DICTADAS POR LA FUNCiÓN JUDICIAL:
El Art.197 de ta Constitución Política, faculta a la Corte
Suprema de Justicia a expedir normas dirimentes, con
carácter d~ obligatorio, mientras la ley no detennine lo
Contrario, en caso de fallos contradictorios sobre un mismo
punto de Derecho. dictado por las Salas de Casación, los
Tribunales Oistritales o las Cortes Superiores.
83
Esta facultad se encuentra también consignada en el
tercer inciso del Art.19 de la Ley de Casación, en esta
norma se expresa que esta resolución, obligatoria sobre
puntos de Derecho sobre los cuales hay fallos
contradictorios, se puede tomar de oficio o a pedido de las
Cortes Superiores o Tribunales Distritales conforme el
Instructivo expedido para el efecto por el Presidente de la
Corte Suprema de Justicia.
Los Jueces expiden normas ce caracter particular, en
tanto sólo son obligatorias para las partes que intervienen
en el proceso, que se denominan ·sentencias·. El Art.
273 del Código de Procedimiento Civil, señala que la
sentencia es la decisión del Juez acerca del asunto o
asuntos principales del juicio. Según el segundo inciso del
Art.3 del Código Civil, las sentencias judiciales no tienen
fuerza obligatoria sino respecto de las causas en que se
pronunciaren.
Todas las sentencias de casación serán publicadas en su
parte dispositiva en el Registro Oficial, sin pe~uicio de su
publicación en otro medio y constituyen precedente para la
aplicación de la Ley.
La triple reiteración de un falló de casación constituye
precedente jurisprudencial vinculante para los Jueces de
segundo y primer nivel.
S4
CA P iT U L O
IX
CONCEPTOS JURiDlCOS FUNDAMENTALES
A.- CONSIDERACIONES GENERALES.En el Derecho se utilizan típicamente vaños conceptos
que son la base de muchos otros y dan sentido a las
diversas estructuras y figuras juridicas. éstos son los
denominados Conceptos Jurídicos Fundamentales.
Esta
caflficación de -fundamentales", varía de autor en autor
por /o que la doctrina no es unánime respecto de cuántos
y cuáles son los conceptos jurídicos fundamentales, as!
por ejemplo:
Carlos Santiago Nino se refiere en este sentido a la
sanción, el acto antijurídiCo. la responsabilidad, el deber
jurídico, el derecho subjetivo,
competencia, la persona jurldica;
capacidad
jurídica,
Miguel Vjlloro Toranzo da este calificativo a la norma
jurídica, a los hechos y actos jurídicos. a la persona y a la
libertad juridica.
Marco Monroy Cabra, otorga esta calidad a los supuestos
juríólcos, a las consecuendas del derecho, al derecho
subjetivo, a los sujetos del derecho, a los objetos del
Derecho y a los derechos.
Eduardo Garcfa Máynez, considera como tales, a los
supuestos y hechos jurídicos, al derecho subjetivo,
derecho real, derecho personal, derecho de libertad,
85
derecho de acción, derecha de petición,
politicos, jurídicos, -sanción y coacción; y
derechos
Abe!ardo Torré, menciona a las sujetos del derecha,
hecha jurldico, deber jurídico, derecho subjetiva, relación
jurfdica, trasgresión y sanción.
En este texto se considera coma conceptos jurldicos
fundamentales las siguientes: Las supuestas jurldicos, la
sanción, sujetos del derecho. obietos del derecho y los
derechas.
B.- LOS CONCEPTOS JURIDICOS FUNDAMENTALES._
1.- LOS SUPUESTOS JURIDlCOS._
La norma jurídica tal coma la ha representada Kelsen
tiene la estructura de un juicio por tanta se puede
distinguir en ella dos partes daramente diferenciadas: el
supuesto jurídico y las consecuencias juridicas.
La norma jurídica encierra una o varias hipótesis, cuya
realización da lugar al nacimiento, modificación, extinción
de derechos y obligaciones que la propia norma impone y
determina.
Según la Teoría de Kelsen, la estructura de la norma
jurfdica se resume de la siguiente manera: "en
determinadas circunstancias, un determinado sujeto debe
obse1Yar talo cual conducla; si no la observa, otro sujeto.
6rpano del Estado, debe aplicar al infrador una sanci6n".
Esta Teoría, resalta la existencia de una sanción en toda
norma jurídica. 10 que ha sido objetado por otros autores
86
como Eduardo Garcfa Maynez ya que existen normas que
no contienen una sanci6n.
.Rafael Roiina Vi!1egas citado por Marco Manroy Cabra en
su texto de "Introducci6n al Derecho· define al supuesto
jurlálco como "'a hipótesis nonnativa de cuya realización
depende que se actualicen las consecuencias de
derecho·,
Eduardo García Máynez. en su obra Introducción al
Estudio del Derecho, señala que el supuesto jurídico es 'la
hipótesis de cuya realización dependen las consecuendas
establecidas por la norma',
Para Miguel Villoro Toranzo, 'los supuestos jurídicos son
todos los datos jurfdicos que fonnan una situación jurldic8
predeterminada por el legislador y cuya realización es
necesaria para que se siga la aplicación de la valoración
de la norma', esta definición consta en la obra del indicado
jurista denominada 'Introducción al Estudio del Derecho'.
Existen algunos autores que asimilan los supuestos
jurídicos a los hechos jurídicos, lo que en mi opinión como
en la de otros profesionales del derecho no es exacto;
pues si bien muchas veces los supuestos jurídicos
consisten en hechos jurídicos esto' no siempre es así, ni
es un presupuesto indispensable que lo sea, ya que los
hechos jurídicos hacen alusión a la transformación del
mundo exterior, lo que no ocurre en todo supuesto jurídico
cuando se concreta, por ejemplo, la adquisición de la
calidad de ciudadano por cumplir" la mayoría de edad, 10
que no supone un cambio del mundo exterior.
Los supuestos jurídicos en criterio del profesor Miguel
Villoro Toranzo, pueden ser de diversas dases:
87
¡
Simples
Supuestos
Independientes
Complejos {
{ SimuHáneos
Dependientes
Sucesivos
Los simples son los constituidos de un solo dato jurldico,
por ejemplo la formación de la sociedad conyugal como
consecuencia del matrimonio, en nuestro sistema legal no
requiere de ningún hecho adicional al matrimonio.
Los complejos son los que contienen dos o más hipótesis.
Si la realización de elfos no dependen el uno del otro. son
independientes, y si se necesita el cumplimiento de todos
para que nazca la consecuencia, son dependientes.
La dependencia de los supuestos jurfdicos Complejos
dependientes es simultánea cuando todas las hipótesis
deben verificarse al mismo tiempo y es sucesiva cuando
se van cumpliendo a 10 largo del tiempo.
Ejemplo del primer caso es el asesinato que para ser tal
requiere además de la conducta propia de un homicidio,
los agravantes que le otorgan tal calidad, particulares que
deben coexistir temporalmente.
Ejemplo de dependencia sucesiva de supuestos
complejos dependientes son los supuestos de las
obligaciones de un contrato de tracto sucesivo como el
caso del arrendamiento.
88
El mismo autor distingue vañas especies de supuestos
jurídicos: hechos jurídicos, situaciones jurídicas, derechos
subjetivos, con·· sus obligaciones correlativas y
modalidades de actos jurídicos.
Hechos Juridicos son los sucesos. temporal y
espacialmente localizados que cuando acontecen
provocan un cambio en la rea6dad jurrdica existente como
la celebración de un contrato, un homicidio, etc.
Situaciones juridicas son los modos de ser de alguien o
de algo, generalmente provienen de hechos jurídicos pero
subsisten por largo tiempo, aún cuando éstos dejaren de
realizarse, ejemplo, la paternidad, la nacionalidad.
Los derechos subjetivos y sus correspondientes
obligaciones provienen de situaciones jurídicas pero no se
confunden con enas. A manera de ejemplo se puede citar
los derechos y obligaciones que son inherentes a la
paternidad.
La situación jurídica no admite término intermedio, así,
por tanto se es padre o na se lo es, mientras que
los derechos subjetivos pueden ser regulados por las
normas juridicas.
Las modalidades de los actos jurídicas son supuestos
juridicos que dependen de los actos jurldicos pues son
elementos accidentales de éstos como la condición, el
plazo, el modo y el lugar.
Es necesario acotar que a más de los supuestos jurídicos
explícitamente constantes en una norma, existen en
89
muchas ocasiones supuestos
capacidad jurfdica entre otros.
Implícitos
como
la
Finalmente cabe tener en cuenta que la causalidad
Jurfdica no es iguala la causalidad física o de la natumleza
pues aunque el derecho ha previsto ciertas consecuencias
pam una determinada situación jurfdica éstas no siempre
ocurren, no funcionando invariablemente la relación
causa-efecto.
Asf se explica que no siempre el
delincuente reciba el castigo asignado por la ley pam una
determinada infracción y esto puede ocurrir por varias
causas: la prescripción, la fuga, el indulto, la amnistla, un
Juez corrupto, etc.
Rafael Roiina Vil'egas, citado por Marco Monroy en su
obm Introducción al Derecho, define las consecuencias
del derecho como: -Todas aqueTfas situaciones jurfdicss
concretas que sobrevienen por virlud de la realización de
los distintos supuestos previstos en las normas juridicaS-.
las consecuencias íurfdícas tienen los siguientes
elementos estructumles: sujeto activo, sujeto pasivo,
relación, derecho subjetivo y su correspondiente
obligación, y un objeto.
El sujeto activo es \a persona que tiene la facultad de
actuar para exigir algo. El suJeto pasivo es quien debe
cumplir con la obligación. La relacIón es el vfnculo que
ocasiona el surgimiento del derecho subjetivo en favor del
sujeto activo y que contiene una obligación para el sujeto
pasivo, el contenido del derecho subjetivo y su deber
constituyen el objeto.
90
2.- LA SANCIÓN:
Eduardo Gareta Máyne~ en su libro Introducción al
Estudio del Derecho, define a la sanción en los siguientes
términos: ·conseaJencia jurídica que el incumplimiento de
\ln deber produce en relación con et obligado·.
Otros autores esbozan el siguiente concepto de sanción:
o
"Es un hecho positivo negativo impuesto al obligado aún
mediante la fuerza, como consecuencia del incumplimiento
de un deber jurídico", A pesar de que se puede afinnar
que la sanción es la principal conseCuencia del derecho no
hay que pensar que es la única.
Gareía Máynez nos indica las siguientes consecuencias
del derecho distintas de la sanción.
El deber de los órganos estatales de aplicar las sanciones
estipuladas en los preceptos jurldicos, el nacim"lento de
derechos a favor del agraviado, la rescisión de un contrato
entre otras.
No debe confundirse a la coerción y a la coacción con la
sanción pues el condenado puede cumplir voluntariamente
su sanción, pagando una multa de inmediato,
entregándose a las autoridades voluntariamente y de
varias otras fannas.
Kelsen afirma. por tanto. que la característica de la
sanción na es la aplicación efectiva de la fuerza sino la
posibilidad de aplicarte.
La sanción es parte de la nonna jurídica, la consecuencia
jurídica impuesta por el legislador para los casos de
91
Incumplimiento de un deber jurídico. La coacción es un
hecho O acto estatal que se ejerce sobre quien está
incurso en una hipótesis normativa y debe recibir en
consecuencia la sanción.
La sanción tiene por objeto privar a otro de un bien como
la propiedad, la libertad, la vida o algún derecho. Debe
ser impuesto por la autoridad competente,.es decir por la'
persona a la que las normas del orden jurfdioo le confieren
esa facultad. La sanci6n debe ser consecuencia de una
conducta.
Existen diversos tipos de sanciones por lo que se ha
pretendido clasificarlas a través de diversos criterios por la
doctrina. Uno de los criterios más difundidos es el de
agruparlas en forma paralela a las ramas del derecho, así
tenemos sanciones civiles,' penales, administrativas,
internacionales, etc. Este criterio ha sido criticado por
cuanto hay algunas sanciones generales o comunes a
diversas ramas del derecho como la multa o la nulidad.
Entre las diversas dasificaciones de las sanciones
destaca la propuesta por el jurista Eduardo García
Máynez que hace alusi6n a la finalidad que persigue la
sanci6n y a la relación entre la conducta ordenada por la
norma infringida y la que constituye el contenido de la
sanción.
92
¡
Cumplimiento fOl2oso.Su fin consiste en obtener
Coincidencia coactiva mente la
observancia de la norma
infringida.
.
RelaXreserúe
El clm:)rifol
¡irrabyEl
t-bcxiri:Bria
CXlI1Stilutivode
{
lasati:rl
~-tiene como
fln obtener det sancionada
una prestación económicamente equivalente al deber
¡
jurídico primario.
Castigo.- su finalidad
i'Tre-.
diata es aflictiva. No persigue el cumplimiento dEÑ
deber jurídico primario ni
la obtenci6n de ¡::re:stri::res
equivalentes.
Las formas indicadas en el cuadro son formas simples de
las sanciones jurrdicas, 'pero existen formas mixtas
formadas de dos de ellas o de las tres.
Así tenemos:
Cumplimlento más indemnización
Cumplimiento más castigo
Indemnización más castigO
Cumplimiento más indemnización más
castigo.
93
En el Ecuador las principales sanciones son: reclusión
mayor, reclusión menor, prisión, interdicción de ciertos
derechos politicos y civiles, sujeción a vigilancia de la
autoridad, privación del ejercicio de profesiones, artes u.
oficios, incapacidad perpetua para el deserriperlo de
empleos o cargos públicos, multa, comiso, clausura,
liquidación forzosa, nulidad, pago de indemnización por
daños y perjuicios, etc.
J.-LOS SUJETOS DEL DERECHO
Se consideran sujetos del derecha a las personas,
entendiéndose en este caso tanto a las naturales o físicas
como a las jurídicas, tal como lo dispone el Art.40 del
Código Civil.
Comúnmente se
manifiesta que la caracteristica
fundamental de los sujetos del derecho es el poder
ejercer derechos y contraer obligaciones.
En nuestro sistema jurídico se excluye a los animales
de la calidad en cuestión, a diferencia de 10 que ocurre
en otras legislaciones.
LAS PERSONAS NATURALES.Tienen la calidad de sujetos del derecho cualquiera
sea su edad, sexo, religión. condición sodal, raza o
nacionalidad por tanto todos tos individuos de la especie
humana tienen la calidad de sujetos del derecho. Lo
anterior vuelve de vital importancia detenninar desde
qué momento y hasta cuándo el Derecho considera
persona
a los seres humanos, desde luego, las
consideraciones que haga el derecho en este tópico no
94
son exactamente iguales que las nociones de la vida
que se tiene desde el punto de vista teológico y
científico.
El ordenamiento legal, considera al ser humano como
sujeto de derecho a partir del momento en que el niño con
vida es· separado completamente de la madre, asi lo
señala el Art.60 del C~digo Civil. No obstante lo afirmado
y que el que está por nacer no es sujeto del derecho, éste
se refiere a él y protege su vida facultando a los jueces a
tomar cualquier medida encaminada en ese sentido,
conforme 10 establece el Art.61 del Código civil.
La persona termina con la muerte la que puede ser de dos
clases: real y presunta.
Real la que se ha podido constatar pues existe
físicamente un cadáver.
Presunta aquella declarada judicialmente cuando se
cumplen ciertos presupuestos establecidos en el Código
Civil.
Para que proceda la declaración de muerte presunta debe
haber transcurrido dos o más años desde que se ignora el
paradero de una persona y se tuvo las· últimas noflcias
sobre la misma.
La declaratoria debe ser realizada por el Juez del último
domicilio que el desaparecido haya tenido en el Ecuador,
en el juicio deberá oime al MinisteriO Público y se citará al
desaparecido por tres veces en el Registro Oficial y en la
prensa con intervalos de un mes entre cada dos
citaciones. la declaración podrá ser pedida por cualquier
.5
persona interesada en el particular 'siempre que hayan
transcurrido al menos tres meses desde la última citación.
Se fijará como df.a presuntivo de la muerte el último del
primer año contado. desde la techa de las últimas noticias.
Transcurridos tres años desde la fecha de las últimas
noticias se concedera \a posesión provisional de los
bienes del desaparecido, se disolverá la sociedad
conyugal de ser el caso y se. procederá a la apertura y
publicación del testamento si éste existiere. luego de diez
años desde la fecha de las últimas noticias del
desaparecido se concederá la· posesión definitiva de sus
bienes.
Si luego,de tres ai'los, contados a partir de la fecha de las
últimas noticias del desaparecido, éste hubiere cumplido
ochenta aríos se concederá sin más dilación la posesión
definitiva de los bienes de éste.
Si una persona fue herida gravemente en la guerra, o
estwo en una embarcación que naufragó, o estuvo en
circunstancias análogas sin que se haya sabido más de
ena se procederá conforme lo indicado y el Juez ftiará
como día presuntivo de la muerte el del hecho peligroso, y
si no se lo pudiere precisar en un término medio entre el
principio y el fin de la época en que pudo ocurrir el suceso.
En este caso se concederá inmediatamente la posesión
definitiva de los bienes del desaparecido.
En el caso en que dos o más personas fallecieren en un
mismo acontecimiento sin que se pueda determinar el
orden de los deceso& se reputará que murieron en el
mismo momento.
.6
El Art.41 del Código Civil clasifica a las personas naturales
en nadonales y extranjeras. En la actualidad nuestra
legislación concede básicamente iguales derechos y
oportunidades a nacionales y extranjeros, tal como se
desprende de los textos del Art 13 de la Constitución
Política del EOJador y del Art42 del Cód"¡go Civil.
No obstante aquello, k;)s extranjeros no tendrén los
derechos polfticos que les asisten a los eaJBtorianos y ro
podrén adquirir a ningún titulo, con fines de expl0t8d6n
económica tierras o concesiones en zonas de segurida:i
nacional.
.
los ecuatorianos
naturalización.
lo
son
por
nacimiento
o
por
Lo son por nacimiento quienes cumplan con los requisitos
establecidos en el Art. 7 de la Constitución Palmea del
Ecuador, cuyo texto es el sigulente:
• Son ecuatorianos por nacimiento:
1.~ Lo:s nacldo:s en el Ecuador, y.
2.- Los nacidos en e/ extranjero:
2.1 De padre o madre ecuatoriano por nacimiento, que
esté al servfcio del Ecuedor o de un organismo
intemaclonal o transitoriamente ausente del pals por
cualquier causa. si no manifiestan su voluntad contraria.
2.2 De padre o madre ecuatoriano por nacimiento. qua S!
domicilien en el Ecuador y manifiesten su voluntad de ser
ecuatorianos.
2.3 De padre o madre ecuatoriano por nacimiento. QIJIJ
con sujeción a /a ley. manifiesten su voluntad de ser
ecuatorianos. entre los dieciocho y veIntiún alfo:s de ed6d,
no obstante residir en el extranjero".
97
Son ecuatorianos por naturalización. quienes cumplan con
los requisitos esta~lecidos en el Arta de la Constitudón
Política del Ecuador, cuyo texto es el siguiente:
•Son ecuatorianos por naturalización:
1.- Quienes obtengan la ciudadanfa ecuatoriana por haber
prestada servicios relevantes al pals.
2.- Quienes obtengan carta de naturalización.
3. . Quienes, . mientras sean menores de edad, son
adoptados en calidad de hijos por ecuatoriano. Conservan
la ciudadanla ecuatoriana si no expre~n voluntad
contraria al llegar a su mayoria de edad;
4. Quienes nacen en el exterior, de padres extranjeros que
se naturalicen en el Ecuador, mientras aquellos sean
menores edad. Al llegar a los dieciocho anos conservarán
la ciudadanfa ecuatoriana si no hicieren expresa renuncia
de e/la.
5. Los habitantes de territorio extranjero en las zonas de
frontera, que acrediten pertenecer al mismo pueblo
ancestral eCíJatoriano, con sujeción a los convenios y
tratados internacionales, y que manifiesten su voluntad
expresa de ser ecuatorianos".
auienes no se encuentran en los casos citados son
extranjeros.
lAS PERSONAS JURIOICAS'
Son entes incorporales a los cuales el Estado les confiere
capacidad juridica convirtiéndolos en sujetos del derecho
oon básicamente los mismos derechos y obligaciones que
las personas naturales. Desde luego estos derechos y
obligaciones no siempre son aplicables a las perso~as
jurldicas, pues ésta en realidad no tiene existencia fíSICa
sino que es una creación artificial del derecho.
98
El Art. 583 del Código Civil establece en su primer inciso:
• Se llama persona jurldica a una persona ficticia, capaz
de ejercer dérechos y contraer obligaciones civiles y de
ser representada judicial y extrajudicia/mente-.
Las personas juridicas pueden ser nacionales
y
extranjeras. Las constituidas o creadas en el Ecuador son
ecuatorianas, las restantes eXtranjeras .
••
Las personas jurfdicas pueden ser:
Derecho Público
- Corporaciones y Fundaciones
de beneficencia pública
Anónimas
- Civiles
{ Colectivas
Comandita
Derecho Privado
Anónimas
Deresponsabilidad limitada
En nombre
- Mercantiles colectivo
Enamrola~
En comandita por
acciones
Deaxroníarrixla
- Sociedades en predios rusticos
Las personas jurfdicas de derecho público se caracterizan
por la intervención directa en ellas del Estado. por la
presencia de recursos públicos en la misma y por ser
creadas a través de una ley o una nonna especifica para
el efecto.
Se rigen fundamentalmente por su nonna constitutiva y
subsidiariamente por el derecho común.
100
las personas jurídicas de derecho privado se rigen, según
su naturaleza, por normas tales como el Código CMI, la
ley de Compañías, la Ley General de Instituciones del
Sistema Financiero entre otras.
Cabe afirmar también, que en el Ecuador existen ciertas
instituciones jurfdicas como el fideicomiso mercantil, por
ejemplo, que a pesar de na ser una persona jurfdica
propiamente dicha, para ciertos efectos se asemejan y
actúan como ellas.
4.- LOS OBJETOS DEL DERECHO.-
los objetos del Derecho son las entidades sobre las que
recae el derecho, representan, en cñterio de Arturo
Alessandri y Manuel Somarriva, una parte de la realidad
hacia la cual se dirige el interés protegido por el
ordenamiento juridico.
Esa parte de la realidad pueden ser bienes materiales,
bienes inmateriales, actos humanos e Incluso en cierta
forma la persona como en los casos en que el derecho
norma las actividades humanas.
El artrculo 602 del Código Civil establece que los bienes
consisten en cosas corporales o incorporales de donde se
colige que para el Código Civil los términos bienes y cosas
son sinónimos.
Para la doctrina las cosas consisten en todo lo que forma
parte de! mundo exterior, ya sea que se puedan percibir
,.,
por los sentidos o por la inteligencia, por tanto las cosas
pueden ser materiales o inmateriales.
Los bienes son, para la doctrina, las cosas susceptibles de
prestar alguna utilidad al ser humano, a la vez de ser
apropiables.
Los bienes se clasifican en diversas fonnas según
distintos criterios, no siendo estas clasificaciones
contrarias entre si.
las clasificaciones mas aceptadas son:
Corporales e Incorporales.- Corporales los que tienen
un ser real y pueden ser percibidos por los sentidos
(Art.602 del Código Civil).· Incorporales.- Los que
consisten en meros derechos.
Muebles e Inmuebles.- Muebles. los .que pueden
transportarse de un lugar a otro por si mismos o por
terceros, e inmuebles los que no son susceptibles de
dicha transportación.
Nuestro Código, a diferencia del derecho romano aplica
esta distinción tanto a los bienes corporales como a los
incorporales.
Esta clasificación en muebles e inmuebles reviste gran
importancia entre otros aspectos por los siguientes:
- La enajenación de inmuebles requiere de solemnidades
que son innecesarias para el caso de los muebles.
• los inmuebles pueden hipotecarse mientras que los
muebles garantizan obligaciones mediante prenda.
102
- los plazos para la prescripción adquisitiva de dominio
varian dependiendo de si el bien es mueble o inmueble.
- En la venta de bienes muebles no hay acc'tón rescisoria
por lesión enorme, cosa que si ocurre en la venta de
inmuebles.
- En materia penal la sustracción de un objeto mueble
constituye, según el caso, delito de' hurto o de robo,
mientras que el apoderamiento de un inmueble ajeno
constituye el delito de usurpación
Los bienes inmuebles pueden recibir este calificativo por
uno de los siguientes motivos: por su naturaleza; por
adherencia o incorporación; o, por destinación. lo son por
naturaleza los que se adecuan exactamente a la
caraderistica propia de los inmuebles; lo son por
adherencia cuando están permanentemente incorporados
al suelo o en una construcción; YI lo son por destinación
cuando pese a ser muebles por naturaleza están
agregadOS a un inmueble para su uso,
cultivo y
beneficio, en este último caso es necesario que el
dueño de las cosas muebles lo sea también del inmueble
donde las colocó.
Son ejemplos de inmuebles por
adherencia las cañerías y las losas; y, ejemplo de
inmuebles por destinación, los aparejos de agricultura.
Los bienes muebles pueden ser por naturaleza o por
anticipación. Lo son por naturaleza cuando se adecuan al
criterio ya expuesto de qué se considera bienes muebles.
y lo son por anticipación cuando pese a ser inmuebles (por
adherencia o destinación) se los considera muebles
atendiendo al estado que tendrán al ser separados del
inmueble a.l.que pertenecen como en el caso de los frutos.
103
Consumibles y no. consumibles.· Consumibles son los
bienes que se destruyen, natural o civilmente, por el
la destrucción
primer uso que se efectúa de ellos.
natural consiste en el desaparecimiento de los bienes
como en el caso de los alimentos y la destrucción civil
hace relación a la enajenación del bien como en el caso
del papel moneda.
No consumibles son los bienes que por su naturaleza
pueden ser utilizados en varias oportunidades sin que se
destruyan como una silla, una mesa, etc.
Fungibles y no fungibles.· Esta clasificación es aplicable
únicamente para el caso de los bienes muebles. la
fungibilidad de un bien hace relación a la posibilidad que
existe de cumplir una obligación con uno cualquiera de
varios bienes, por tanto, dos o más bienes son fungibles
cuando se les ha atribuido para un caso idéntico poder
liberatorio.
Importante es indicar que el Art.612 del
Código Civil al referirse a las cosas fungibles y no
fungibles lo hace en una forma no exacta, pues en
realidad se refiere a la caracteristica de los bienes de ser
consumibles o no consumibles, según fuese el caso.
Un ejemplo de lo expuesto lo encontramos en el papel
moneda; pues es igual cancelar una deuda de $20, con un
billete de $20, o con dos billetes de $10 cada uno.
No existe fungibilidad en las obligaciones que hacen
relación expresa a' determinado objeto como la de
entregar una obra de arte, pues cada obra es única y no
puede ser reemplazada por otra.
104
Divisibles e indivlslbles.- El Art.1567 del CódigO· Civil
establece que una· obligación es divisible o indivisible,
según tenga por objeto una cosa susceptible de división.
El Código estatuye que esta división puecle ser física,
intelectual o de cuota.
En materia de división física, le interesa al derecho que
los bienes sean susceptibles de fraccionarse en partes
que tengan en forma independiente un uso y conserven
un valor económico proporcionado a la unidad, así por
ejemplo, es divisible una suma de dinero, un quintal de
azúcar y no lo es, un perro o un gato.
la divisibilidad intelectual se refiere a la fragmentación en
partes denominadas alícuotas de derecho. En este caso
podemos afirmar que todo es divisible intelectualmente,
salyo que la ley lo prohiba.
Bienes principales y accesorios.- Se considera bienes
principales a aquellos cuya existencia jurídica no está
. supeditada a la existencia de otro.
Son bienes accesorios aquellos que encuentran su razón
de ser en la existencia de un bien principal, como el caso
de una garantía respecto de un contrato de mutuo.
Bienes genéricos y especificos.- Son genéricos los
que se designa con expresión de los caracteres comunes
a las cosas de su género: y, especificas aquellos que
han sido individualizados mediante el señalamiento de sus
características particulares.
Esta clasificación es importante en materia contractual, en
lo atinente a.la forma de cumplir las obligaciones.
105
Bienes singulares y unlversales.- Bienes singulares
son los que constituyen una individualidad.
Bienes universales son conjunto de cosas con un
propietario común relacionadas por su utilización '/ que
son designados por una sola denom1nación.
Bienes públicos y privados.- Se consideran bienes
públicos a los que pertenecen al Estado, sus organismos
a las entidades del Régimen
e instituciones
o
Seccional Autónomo. Estos bienes pueden ser de uso
privado· o de uso público, ejemplo de los primeros el
escritorio del despacho presidencial y de tos segundos las
canes, la playa, etc.
Son
bienes privados aquellos cuya titularidad
corresponde a personas naturales o juridicas del sector
privado.
5.- LOS DERECHOS.-
El Art.602 del Código Civil antes citado divide a las cosas
en corporales e incorporales indicando que éstas últimas
consisten en derechos.
En este caso el vocablo derecho es utilizado para
representar una facultad jurídica.
Los derechos son
variados tanto en su clase como en su contenido.
La Constitución Política de la República en su Titulo 111
destina capítulos especfficos para las siguientes clases de
po\lticos~ económicos; sociales y
culturales; y los colectivos.
derechos: ci'liles;
106
Los derechos civiles son los que se denominan -derechos
fundamentales de las personas·, se encuentran
contemplados en el Art.23 de la Constitución y son entre
otros: el derecho a la vida, a la integndad personal,
igualdad ante la'ley, libertad a desarrollar libremente la
personalidad, etc.
Los "derechos políticos son propios de los ciudadanos
ecuatorianos y consisten en: elegir y ser elegidos,
presentar proyectos de ley, ser consultados en los casos
previstos en la Constitución," fiscalizar los actos, de "los
órganos del poder público, revocar el mandato a
dignataños de elección popular y desempeñar empleos o
funciones públicas.
En los derechos económicos, sociales y culturales, la
Constitución incluye: el derecho de propiedad; lo
relacionado al derecho al trabajo; lo atinente a la salud,
familia, grupos vulnerables, seguridad social, cultura,
educación, deportes, comunicación, ciencia 'i tecnología.
•En los derechos colectivos encontramos lo relativo al
medio ambiente, a /os consumidores, a los pueblos
indígenas y negros o afroecuatorianos.
El Art.613 del Código Civil divide a los derechos en reales
y personales, clasificación que obedece a una visión
patrimonial de los mismos.
Derechos reales, según el Art.614 del Código Civil, son los
que tenemos sobre una cosa sin respecto a detenninada
persona. En otras palabras en estos derechos el sujeto
pasivo de la obligación, quien debe respetarlos es toda la
colectividad y no alguien en particular: 'Esta clase de
107
derechos recae directamente sobre la cosa sin importar en
poder de quien se encuentre ésta.
Los derechos reales son 1imitad~s en su número, pues
sólo son aquellos a los que la ley confiere este carácter y
son: el de dominio, el de herencia, el de usufructo, el de
uso o habitac1bn, las servidumbres activas, la prenda e
hipoteca.
El dominio, confonne lo establece el Art. 618 del Código
Civil es:
-El dominÍQ (que se llama también propiedad) es el
derecho real en una cosa corporal, para gozar y disponer
de elfa, confonne a las disposiciones de las leyes y
respetando el derecho ajeno, sea individual o social.
La propiedad separada del goce de la cosa, se llama mera
O nuda propiedad."
El derecho de herencia es el Que tiene el heredero para
suceder al causante en su patrimonio.
El usufructo. conforme lo dispone el Art. 196 del Código
Civiles:
-e derecho de usufructo es un derecho real que consiste
en la facu"ad de gozar de una cosa, con cargo de
conservar $U fonna y sustancia, y de restituirla a su
duelfo, si la cosa no es fungible; o con cargo de da volver
igual cantidad y calidad del mismo género, o de pagar su
valor, si la cosa es fungible'".
El derecho de uso y habitación, conforme to dispone el
Art.843 del Código Civil es:
108
"El derecho de uso es un derecho real que consiste,
genera1mente. en la facultad de gozar de una parte
limffada de las utilidades y productos de una cosa.
Si se refiere 8 una caSB y 8 la utilidad de morar en el1a, se
llama derecho de habffaci6n."
Las servidumbres conforme lo establecen los artrculos 876
y 877 del Código Civil son:
"Art.876.SetVidumbre
predia/.
o simp1emente
setVidumbre. es un gravamen impuesto sobre un predio
en utilidad de otro predio de distinto duel1o."
"Art.877.- Se llama predio siNiente el que sufre er
gravamen, y predio dominante el que reporta la utilidad.
Con respecto al predio dominante la seNidumbrs se llama
activa, y con respecto al predio siNiente, pasiva."
La prenda. conforme a lo dispuesto en el Art.2310 del
Código Civil es:
·"Art.231D.- Porel contrato de empeno o prenda se entrega
una cosa mueble, 8 un acreedor, para la seguridad de su
crédito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario."
La hipoteca conforme lo establece el Art.2333 del Código
Civil es:
"Art.2333.- Hipoteca es un derecho de prenda, constituido
sobre inmuebles que no dejan por eso de permanecer en
poder del deudor."
109
Sobre los derechos personales o créditos el Art.615 del
Código Ci-vil, establece:
-Derechos personales o créditos son los que 5610 pueden
reclamarse de ciertas personas que, por un hecho suyo o
la sola disposici6n de la Ley, han contra/do las
obligacione~ correlativas; como el que tiene el prestamista
contra su deudor, por el dinero prestado, o el hijo contra el
De estos derechos nacen las
padre por alimentos.
acciones personales.·
Estos derechos se caracterizan porque el o los· sujetos
pasivos se encuentran individualizados y sólo a ellos o a
sus sucesores en derecho se puede exigir el cumprlmiento
de la obligación que nace de un derecho personal.
110
CITAS
BIBLIOGRÁFICAS
(1) GIORGIO DEL VECCHIO, Filosofía del Derecho,
Sta.Ediclón, Barcelona, Editorial Bosch. 1963, Pág.20.
(2) MARCO MONROY CABRA, Introducción al
Derecho, Sa.Edición, Bogotá. Editorial Temis, 1990,
Pág.8
(3) PAPA JUAN XXIII, Carta EncJeliea PACEM IN
TERRIS, Quito, Editorial la Unión, Pág.20.
(4) ALFREDO PÉREZ GUERRERO, Fundamentos del
Derecho Civil Ecuatoriano, 3a. Edición, Quito.
Universidad Central, 1973. Pág.142.
(5) ALFREDO PÉREZ GUERRERO, Fundamentos del
Derecho Civil Ecuatoriano, 3a. Edición, Cuito,
Universidad Central,1973, Pág.137.
.(6) EDUARDO GARCiA MAYNEZ, Introducción al
Estudio del Derecho, 50a. Edición, México, Editorial
Porrua,1999, Pág. 76.
(7) MIGUEL VILLORO TORANZO, Introducción al
Estudio del Derecho, Décimo Primera Edici6n,
México, Editorial Porrus, 1994, Pág.313.
(8)
ALBERTO
AVELLÁN
VITE,
Anotaciones
de
Derecho Internacional Público, Guayaquil, 1950,
Pág.247
111
(9) ALBERTO AVELLÁN VITE, Anotaciones de
Derecho Internacional Público, Guayaquil, 1950,
Pág.247
(10) ALBERTO
AVELLÁN VITE, Anotaciones d&
Derecho Internacional Público, Guayaquil, 1950,
Pág.247.
(11) ALBERTO AVELLÁN VITE, Anotaciones de
Derecho Internacional Público, Guayaquil, 1950,
Pág.247.
(12) ALBERTO AVELLÁN VITE, Anotaciones de
Derecho Internacional Público, Guayaquil, 1950,
Pág.247.
(13) ALBERTO AVELLÁN VITE. Anotaciones
Derecho Internacional Público, Guayaquil, 1950, Pág.247.
112
de
BIBLlOGRAFIA
1.- ALESSANDRI ARTURO. SOMARRIVA MANUEL,
VODANOVIC ANTONIO ... Derecho Civil. Los B1onc~ y
los Derechos Reales", Editorlal Nacimiento. 3a.
Edlelón.58ntI8go.1986.
2.- AVELLAN VIre. ALBERTO.
"Anotaciones
do
Derecho Intemaclonal Público·. Guayaquil, 1950
3,- CABANEUAS. GUILLERMO.
"Olcclonarlo do
Derecho Usual", Editorial Hellasta. OctDva Edición,
Buonos Aires. 1974.
4.- CARRIQN EGUIGUREN, EDUARDO. "Curso do
Derecho Civil do los Bienes", Pontificia Universidad
Católica del Ecuador. !Sta. Edición. Quito, 1987.
5.- CEVAlLOS vÁsaUEZ. VICTOR. .. Manual do
Derecho Mon::antll", Editorial Jurfdlca del Ecuador. 28.
Edición. Quito, 1999.
6.- CÓOIGO CIVIL· Corporación de Estudios y
Publicaciones.
•
7.- COCIGO CE COMERCIO._ Corpornclón do Estudios
y Publicaciones.
e.· CODlGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL- Corporación
do E.tudlos y PubTlc.aclones.
9.· COtlSnruclOtl pOLlnCA DE LA REPUBLlCA DEL
ECUADOR- Corpof1llc16n da Estudios y PubllclIclone••
113
10.· DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMIA DE LA
LENGUA ESPAÑOLA.- Vigésima Primera Edición.
Editorial Espasa, Madrid, 2000.
11.· OEL VECCHIO GIORGIO. "Filosofía del Oerecho".
Sta. Edición. Traducción española. Barcelona, 1947.
12.· ESTATUTO JURíDICO ADMINISTRATIVO DE LA
FUNCiÓN EJECUTIVA.- Corporación de Estudios y
Publicaciones.
13.· GARCíA TRINIDAD. "Apuntes de Introducción al
Estudio del Derecho". Editorial PorrÚa.- México. 1958.
14.- GARCíA MAYNEZ EDUARDO. "Introducción al
Estudio del Derecho" Editorial Porrúa.- 50a. Edición.
México, 1999.
15.- HERNÁNDEZ RAFAEL. "Introducción a la Teoria
de la Norma Jurídica". Marcial Pons, Ediciones
Juridicas Sociales S.A. Madrid, 1998.
16.- JARAMILLO ALFREDO.
"Introducción
Derecho" Pudeleco Editores S.A. Quito, 1996.
al
17.· LARREA HOLGuíN JUAN. "Derecho Civil del
Ecuador" Corporación de Estudios y Publicaciones.
4ta. Edición. Quito. 1984.
18.- LARREA HOLGuíN JUAN. "Manuel de Derecho
Internacional Privado". Corporación de Estudios y
Publicaciones. Sta. Edición. Quito, 1998
114
19.· LEY: DE CASACiÓN.· Corporación de Estudios y
Publicaciones.
20.- LEY DE COMPAÑíAS.- Corporación de Estudios y
Publicaciones.
21.- LEY DE CREACiÓN DEL SERVICIO DE RENTAS
INTERNAS.Corporación
de
Estudios
y
Publicaciones.
22.- LEY
GENERAL DE INSTITUCIONES DEL
SISTEMA FINANCIERO.- Corporación de Estudios y
Publicaciones.
23.- LEY DE RÉGIMEN MUNICIPAL.- Corporación de
Estudios y Publicaciones.
24.- MQNROY CABRA MARCO. "Introducción al
Derecho" Editorial Temis.- 4ta. Edición. Bogotá, 1990.
25.- MOUCHET, CARLOS y ZORRAQUIN BECU
RICARDO. "Introducción al Derecho".
Editorial
PerroL 10a. Edición. Buenos Aires, 1984.
26.- NINO CARLOS. "Introducción al Anáfisis del
Derecho". Editorial Astrea. 2da. Edición. Buenos
Aires, 1988.
27.- PAPA JUAN XXIII. "Pacem in Terris" Encíclica.
Editorial "La Unión". Quito. 1963.
28.- PÉREZ GUERRERO ALFREDO. "Fundamentos del
Derecho Civil Ecuatoriano". Universidad Central. 3a.
Edición. Quito, 1973.
115
29.- ROBALlNO BOLLE ISABEL. "Manual de Derecho
del Trabajo". Fundación Antonio Quevedo. Quito,
1994.
30.- TORRE, ABELANDO. "Introducción al Derecho".
Editorial Perrot. 8a. Edición. Buenos Aires, 1981.
31.- VILLORO TORANZO MIGUEL. "Introducción al
Estudio del Oerecho". Editorial Porrua. Décimo
Primera Edición. México, 1994.
32.-. ZAVALA EGAS JORGE. "Manual de Derecho
Constitucional". Edino. Guayaquil, 1992.
116