DIC TÁMEN ES DICT ÁMENES ÁREA ASUNTOS JURÍDICOS Oficina Nacional del Servicio Civil ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 149 HORARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MTSS Documento: 2010/01243 INFORME Nº 1/2011 Montevideo, 5 de enero de 2011. ANTECEDENTES El Ministerio de Trabajo y Seguridad Social consulta respecto de la aplicación del Decreto Nº 319/010 de 26 de abril de 2010, a los Inspectores del Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, concretamente si el mismo afecta o no la reglamentación que regula el trabajo extraordinario de dicho grupo de funcionarios en horario nocturno y días inhábiles (resolución Nº 129/2007). ANÁLISIS En primer término de acuerdo con lo que establece el artículo 3º de la norma reglamentaria mencionada, los servicios inspectivos en general se encuentran exceptuados de la aplicación del art. 2º, por lo que no resultan alcanzados ni por el horario único de labor ni por el horario único de atención al público, es decir, están excluidos del cumplimiento del horario reglamentario. Ahora bien, en cuanto al trabajo en horario extraordinario, es cierto que el reglamento diferencia dos hipótesis, dentro (art. 5º) y fuera de la oficina (inc. 2º del art. 6º), por lo que debe analizarse la eventual aplicación en ese contexto. A juicio de quien informa, parece clara la exclusión de estos funcionarios del alcance del reglamento en el caso de la segunda hipótesis, es decir, el trabajo extraordinario fuera de la oficina, ya que el citado inc. 2º del art. 6º obliga al “…cumplimiento estricto del horario reglamentario”, del que por imperio de lo dispuesto en el art. 3º del decreto, los inspectores están excluidos a texto expreso. En relación a las horas trabajadas en días inhábiles (art. 5º del decreto), la solución requiere un análisis diferente, ya que en la especie se trata de una reglamentación específica pero anterior y de rango inferior al decreto a estudio (resolución Nº 129/2007). La resolución ministerial define el trabajo extraordinario según se realice en horario nocturno (entre las 21 y las 6 horas) o en días inhábiles, sin distinguir entre que se realice dentro o fuera de la oficina. CONCLUSIÓN Conforme lo expuesto, el trabajo nocturno no tendría previsión similar en el decreto, por lo que resulta viable concluir que no estaría en contravención con sus disposiciones. En el caso del trabajo en días inhábiles, por su parte, en tanto el decreto circunscribe su realización a de la oficina (“…los funcionarios que concurran a la oficina…”), la hipótesis también resultaría inaplicable al cuerpo de inspectores en función de la naturaleza de su desempeño. Con lo informado se eleva a efectos que, de compartirse, remita estos obrados al MINISTERIO DE TRABAJO Y SEGURIDAD SOCIAL. Alfonso Méndez - Asesor 150 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos INGRESO ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEF Documento: 2010/05/001/2546 INFORME Nº 10/2011 Montevideo, 7 de enero de 2011. El MINISTERIO DE ECONOMÍA Y FINANZAS remite en consulta a esta Oficina Nacional del Servicio Civil los antecedentes referidos a la modificación del Estatuto del Funcionario del BANCO DE SEGUROS DEL ESTADO. Del estudio de las modificaciones planteadas, no se encuentran mayores observaciones que realizar al respecto, pues ha sido ampliamente discutido por la Comisión Paritaria, el Directorio del organismo y el sindicato de funcionarios del mismo fundamentando cada parte su posición y negociando las alternativas. Ahora bien, se observa que en el Título III proyectado más concretamente en los artículos 18 y siguientes se establecen los requisitos especiales para ingreso al organismo y en particular se observan las edades máximas que prevee dicho articulado. Para el personal administrativo, personal con oficio, el de intendencia dicha edad máxima es 30 años de edad; para el personal técnico universitario, dicha edad es 55 años de edad y para el personal técnico 35 años de edad. El artículo 33 de la Ley N° 15851 de 24 de diciembre de 1986 derogó el tope de 30 años de edad para el ingreso en el escalafón administrativo que había sido establecido por el artículo 34 del Decreto Ley N° 14189 de 30 de abril de 1974. Esta Área Asuntos Jurídicos ha fijado posición respecto de dicho tema en el sentido que toda vez que la decisión que impone una limitación de estas características debe responder a la mejor prestación del servicio y se tratará de una decisión que la Administración se encuentra legítimamente habilitada a adoptar. Lo antedicho no supone el reconocimiento liso y llano de una prerrogativa indiscriminada del Estado, sino más bien del ejercicio racional y adecuado de la potestad de definir los criterios para la integración de sus cuadros funcionales, potestad que supone el análisis en cada caso de la forma que la Administración elija para llevar a cabo dicha posición. Los artículos observados serían a nuestro entender violatorios de la libertad de trabajo y del derecho a ocupar un cargo público consagrados en los artículos 36 y 76 de la Constitución respectivamente. Asimismo, la Ley Nº 16063 del 6 de octubre de 1989 ratifica y aprueba el Convenio de la OIT N° 111 relativo a la Discriminación en materia de empleo y ocupación a la cual nos remitimos. Con lo informado y sus observaciones, se eleva a efectos que de compartirse remita estas actuaciones al MINISTERIO DE ECONOMÍA Y FINANZAS. Walter Sobrero - Asesor Alfonso Méndez - Asesor ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 151 CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ANTEL Documento: 449-10 INFORME Nº 32/2011 Montevideo, 7 de enero de 2011. Por las presentes actuaciones la ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE TELECOMUNICACIONES comunica a esta Oficina Nacional del Servicio Civil la modificación del contrato del Señor XXXXXXXXXXXX con C.I. N° XXXXXXXXXX. Surge de obrados, que el Señor XXXX fue contratado para desempeñar función pública en tareas equivalentes a la Clase T.02.A (R.P. Nº 6/10), de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 7º de la Ley Nº 17930 de 19 de diciembre de 2005. Por resolución 1645/10 de fecha 23 de diciembre de 2010 se resolvió modificar la contratación del Señor XXXX pasando a desempeñar las tareas equivalentes a las de la Clase T.02.C. La transformación se fundamenta al amparo de lo establecido por el artículo 53 de la Ley Nº15809 de 8 de abril de 1986 y por el artículo 6º del Decreto Nº 391/986 de 28 de julio de 1986. El artículo 6º del Decreto 391/986 preceptúa: “La Administración podrá en cualquier momento, pero no más de una vez por año, modificar las condiciones de la contratación a un mismo titular adjudicándole el escalafón y grado que correspondiera, siempre que la modificación suponga efectivamente el cumplimiento de funciones diferentes”. De la comunicación realizada se ha tomado conocimiento, sin perjuicio de lo cual se recuerda al organismo, que la información aportada deberá inscribirse en el Registro de Vínculo con el Estado (RVE), por medio del usuario habilitado para tal fin cuya aplicación web se encuentra en la página de la Oficina Nacional del Servicio Civil. Con lo informado, se sugiere de aprobarse, su remisión a la ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE TELECOMUNICACIONES. Walter Sobrero - Asesor Alfonso Méndez - Asesor REMUNERACIONES ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ANP Documento: 2010/01241 INFORME Nº 60/2011 Montevideo, 11 de enero de 2011. Viene a esta Área la consulta formulada por la Administración Nacional de Puertos (ANP) respecto de la situación del Sr. XXXXXXXXXX. Según nuestros antecedentes, el Sr. XXXX fue declarado excedente por resolución del Ministerio de Defensa Nacional Nº 45260, de 17 de junio de 1999 y cumple funciones transitorias en la ANP desde el día 29 de febrero de 2008, concretamente, en el Puerto de Fray Bentos, al amparo de la Ley Nº 17930, art. 12. El inciso 1º del art. 12 de la Ley mencionada dispone: “Los funcionarios excedentarios eximidos del deber de asistencia a su lugar de trabajo, estarán a la orden de la Oficina Nacional del Servicio Civil, debiendo comparecer toda vez que sean citados por ésta para 152 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos el desempeño de funciones transitorias en caso de necesidades extraordinarias de personal, en cualquier organismo público que así lo solicite”. Por su parte, el Decreto Nº 154/006 -reglamentario de la Ley Nº 17930, art. 12-, en su art. 2 establece: “Se entiende por necesidades extraordinarias…aquellas tareas transitorias que no responden al cumplimiento de las funciones ordinarias de la repartición de que se trate y que no puedan cubrirse con los funcionarios pertenecientes a la misma”. La ANP consulta: a) Si es posible abonar al Sr. XXXXXX la diferencia entre su sueldo de origen (MDN) y el correspondiente a las funciones transitorias que cumple en la ANP. b) Si es posible abonar al Sr. XXXXXX el viático especial y la prima por asiduidad que paga la ANP y que no percibe en el MDN. c) Si es posible abonar al Sr. XXXXXXX horas extras y compensación por trabajo nocturno en la ANP. Sin perjuicio de contestar las preguntas que se realizan seguidamente, cabe recordar que el Sr. XXXXXXX se encuentra cumpliendo funciones transitorias desde el 2008 y que ya en febrero de 2010 la ANP informaba que se había iniciado el procedimiento de selección para cubrir en forma definitiva las necesidades operativas del Puerto de Fray Bentos, por lo que tal situación no debiera seguirse prolongando en el tiempo, bajo riesgo de desnaturalizar el régimen previsto por la Ley Nº 17930, art. 12 y su decreto reglamentario. El Decreto Nº 154/006, art. 12 inc. 1º dispone que durante el desempeño efectivo de las tareas transitorias, el funcionario percibirá el total de las retribuciones correspondientes a su cargo en el organismo de origen a la fecha de ser declarado excedente, con las actualizaciones al momento de su asignación transitoria. Atento a lo señalado, quien paga al funcionario es el organismo de origen (MDN) y no el organismo de destino (ANP). En consecuencia, se estima que corresponde aplicar la normativa que regula los aspectos por los que se consulta en el organismo de origen. Así que: la respuesta a las preguntas identificadas con los literales a y b es negativa. Y en cuanto a la individualizada con la letra c), en caso que el funcionario trabaje en horas extras, corresponde se abonen las mismas, y en caso de trabajar excepcionalmente en horario nocturno, corresponde abonar la compensación por nocturnidad. Estas soluciones resultan de la normativa general (Decretos Nos 472/976 y 134/994). Sin perjuicio de lo anteriormente señalado, se recuerda que en virtud de lo establecido en el art. 48 de la Ley Nº 18719, los funcionarios que se encuentran comprendidos en la situación planteada, podrán incorporarse, a solicitud del jerarca, en los organismos en se venían cumpliendo funciones. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. Alfonso Méndez - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 153 INGRESO ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MI Documento: 13374/2010 INFORME Nº 82/2011 Montevideo, 12 de enero de 2011. El MINISTERIO DEL INTERIOR remite en consulta los presentes obrados referentes a la solicitud de ingreso al instituto policial de XXXXXXXXXXXX. Al respecto, se comparte en su totalidad lo expresado por la Asesoría Letrada del organismo gestionante a fojas 15 a 16 en el sentido que el postulante se halla imposibilitado de una nueva designación al amparo de lo dispuesto por el artículo 4° de la Ley Nº 18172. En cuanto a lo expresado por el postulante en el sentido de la extinción de la pena, no se comparte tal posición pues el delito siempre subsiste, lo que se produce es la extinción de la potestad de castigar por parte del Estado. Si bien en sede Penal no fue merecedor de la sanción impuesta, el hecho probado no se elimina y fue cesado luego de un sumario administrativo quedando su situación al amparo de la precitada norma. Con lo informado, se eleva a efectos que, de compartirse, remita estos obrados al MINISTERIO DEL INTERIOR. Walter Sobrero - Asesor Alfonso Méndez - Asesor CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MSP Documento: 2010-12-1-03138 INFORME Nº 85/2011 Montevideo, 12 de enero de 2011. Refieren las presentes actuaciones al pedido de transformación de cargos al amparo del artículo 40 de la Ley Nº 18046 presentado por algunos funcionarios del Ministerio de Salud Pública. El Área Diseño Institucional y Gestión Organizacional Sistema Ocupacional y Retributivo, informó con fecha 8 de diciembre de 2010. Se observó por dicha Área que el jerarca del inciso no avaló que la transformación del cargo solicitada es necesaria para la gestión de la unidad ejecutora en el caso de todos los peticionantes; que las Señoras XXXXXXXX y XXXXXXX no acreditan haber desempeñado satisfactoriamente a juicio del jerarca de su unidad ejecutora las tareas propias del escalafón durante dos años por lo menos; y que la solicitud de la Sra. XXXXXXXXXXX no procede porque reviste en el escalafón A, y la norma no prevé la transformación dentro de éste escalafón. Se comparte en un todo las observaciones antedichas. Con lo informado, se eleva a la Dirección sugiriendo su pase al Ministerio de Salud Pública a sus efectos. Miguel Larramendi - Asesor Alfonso Méndez - Asesor 154 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos HORARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MVOTMA Documento: 2010/14000/08630 INFORME Nº 119/2011 Montevideo, 18 de enero de 2011. Con referencia a la consulta formulada por la División Gestión Humana del Ministerio de Vivienda, Ordenamiento Territorial y Medio Ambiente, corresponde señalar: a) El Decreto Nº 319/010 en su artículo 10, establece el derecho de quienes cumplan tareas en días u horas inhábiles de imputar las horas efectivamente cumplidas en esas circunstancias y en la misma proporción, a la jornada ordinaria, salvo el cumplimiento de jornadas completas, lo que habilitará uno o más días de descanso según corresponda y sean programados por la Administración. b) De acuerdo a lo dispuesto por el art. 2 del Decreto Nº 472/976, corresponderá al Poder Ejecutivo, Ministros de Estado o funcionarios de mayor jerarquía de cada Unidad Ejecutora disponer la prestación de servicios en días inhábiles, debiendo cumplirse con las formalidades exigidas por dicha norma, en especial, las dispuestas en los artículos 3 y 4 de la misma. c) El art. 28 del decreto ya referido establece, asimismo, que para los funcionarios ocupados excepcionalmente en horario nocturno o días inhábiles, “se considerará jornada ordinaria completa la jornada de seis horas cualquiera fuera el régimen en que se encuentra el funcionario”. En consecuencia, en aplicación de lo establecido por el art. 5 del Decreto 319/010, de cumplirse una o más jornadas completas (6 horas) tendrá derecho al descanso correspondiente. d) En cuanto a la consulta incluida en el punto d) corresponde señalar que la hipótesis regulada refiere exclusivamente a la concurrencia en días u horas inhábiles. Con lo informado se eleva sugiriendo evacuar la consulta en los términos expuestos. Magela Pollero - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área HORARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MDN Documento: 1064/2010 INFORME Nº 127/2011 Montevideo, 20 de enero de 2011. El MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL, remite los presentes obrados ampliando las consultas realizadas a esta Oficina Nacional del Servicio Civil en relación a la aplicación del Decreto Nº 319/010 de 26 de octubre de 2010 en la Dirección Nacional de Aviación Civil e Infraestructura Aeronáutica en mérito a lo tratado en la Unidad de Gestión Integral. En primer lugar es menester recordar que el artículo 4º del Decreto exceptúa de la aplicación del artículo 2º (Horario único de labor y horario de atención al público) a los servicios de trafico aéreo. Todos los funcionarios del servicio, independientemente de la tarea que realicen se interrelacionan en armonía a los efectos de que los cometidos de la Unidad se cumplan. En el caso planteado del Instituto de Adiestramiento Aeronáutico, las horas de vuelo de práctica generan también tráfico aéreo, por lo que forman parte del servicio de Tráfico Aéreo y están exceptuadas de la aplicación del artículo 2º. En relación a las horas extras, éstas deberían corresponder a necesidades extraordinarias del servicio, por lo que puede suceder que deban realizarse más allá del horario único ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 155 de labor. En el caso de los servicios de tráfico aéreo al no aplicarse el horario único de labor, las horas extras dependerán de las necesidades del servicio. En cuanto a la aplicación del artículo 5º del Decreto, si bien es aplicable a los servicios de tráfico aéreo, debe hacerse del mismo una lectura armónica con todo el texto del Decreto. Al no ser aplicable el artículo 2º de la norma (horario único de labor) los días y horas inhábiles deben entenderse dentro de la dinámica de trabajo del servicio. Si bien no está establecido a texto expreso corresponde interpretar dicho artículo como concurrencia extraordinaria en días u horas inhábiles. En consecuencia los días u horas inhábiles variarán según el régimen horario de cada funcionario en virtud de la coincidencia o no de los días de descanso con el desempeño de tareas extraordinarias. Con lo informado se eleva a consideración, sugiriendo su devolución al MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL Onaya Lemes - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área REMUNERACIONES ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEC Documento: 2009-11-0001-2840 INFORME Nº 136/2011 Montevideo, 21 de enero de 2011. Vuelven estos obrados del MINISTERIO DE EDUCACIÓN Y CULTURA relacionados con el recurso de revocación y jerárquico en subsidio interpuesto por la señora XXXXXXXXXXXXX. En mérito a la información proporcionada por el Departamento de liquidación de Haberes del Ministerio de Educación y Cultura, se coincide con la reclamante en cuanto a que tiene dos vínculos contractuales con el Estado, cuya acumulación está permitida por su naturaleza docente. Cuando el Decreto del 12 de mayo de 2008 (245/008) refiere al salario percibido por los funcionarios “por todo concepto”, corresponde considerar toda remuneración que percibe la persona por desempeñar las funciones inherentes a ese cargo o función contratada. Cuando en virtud de autorización legal se acumulan dos cargos o funciones contratadas, la remuneración por todo concepto debe considerarse en forma independiente en cada uno de los cargos, no pudiendo sumarse ambos ingresos como si correspondieran a un cargo o función única. En consecuencia, la compensación establecida por la Resolución de fecha 14 de octubre de 2008 debió abonársele a la recurrente ya que sus ingresos en el Cecap son inferiores al mínimo establecido en el Decreto de 12 de mayo de 2008 para el escalafón y grado de la señora XXXXXXXXX. Sin perjuicio de lo antedicho y en mérito a la acumulación de funciones y sueldos que realiza la funcionaria al amparo de la normativa legal vigente, se debe verificar el cumplimiento de los extremos correspondientes para autorizar dicha acumulación. Con lo informado, se eleva a consideración, sugiriendo su devolución al MINISTERIO DE EDUCACIÓN Y CULTURA Onaya Lemes - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área 156 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEC Documento: 2010-11-0001-7291 INFORME Nº 141/2011 Montevideo, 24 de enero de 2011. Las presentes actuaciones procedentes del MINISTERIO DE EDUCACIÓN Y CULTURA refieren a la solicitud de renovación del contrato a término de XXXXXXXXX, C.I. XXXXXXXX conforme lo dispuesto en la Ley Nº 17556 de 18 de setiembre de 2002, Ley Nº 18046 de 24 de octubre de 2006 y Decretos 85/003 y 376/003. Se observa que: a) A fojas 23 vto. consta que el presente expediente ingresó a esta Oficina Nacional del Servicio Civil el día 3 de enero de 2011. b) Las referidas renovaciones se solicitan desde el 1º de febrero de 2011 al 31 de marzo de 2011. c) El artículo 55 in fine de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010, expresa que “…A partir de la vigencia de la presente ley en los Incisos 02 al 15 del Presupuesto Nacional no será de aplicación el régimen previsto en los artículos 30 a 43 de la Ley N° 17556, de 18 de setiembre de 2002, en la redacción dada por el artículo 18 de la Ley N° 17930, de 19 de diciembre de 2005, y por los artículos 48 y 49 de la Ley N° 18046, de 24 de octubre de 2006…” d) Dado que la propuesta de renovación encuadra en la situación prevista por la norma citada, la misma deberá ser considerada en el régimen de transición a la nueva modalidad contractual de Contrato Temporal de Derecho Público, si así lo estimare el Jerarca del referido Ministerio. Con lo informado, se sugiere devolver las presentes actuaciones al Ministerio de Educación y Cultura. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DNA Documento: 2005/05007/03099 INFORME Nº 145/2011 Montevideo, 24 de enero de 2011. Vuelven las presentes actuaciones provenientes del Ministerio de Economía y Finanzas referidas a los recursos de revocación y jerárquico interpuestos por el funcionario de la Dirección Nacional de Aduanas, XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX contra la calificación otorgada por su Supervisor. Al presente, se consulta sobre cuáles son los fundamentos de esta Área para entender que la calificación otorgada por el Supervisor no es un acto recurrible. Al respecto, cabe observar que el Organismo consultante conoce cuál es el fundamento de la posición de esta Oficina Nacional en tanto señala: “…la Oficina Nacional del Servicio Civil se expidió sobre el fin de la cuestión sosteniendo que el acto que se recurre no es ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 157 susceptible de ser recurrido porque es un acto preparatorio, siguiendo la posición de Sayagués en el Tomo 1º del Tratado” (fs. 57). Sin perjuicio de la opinión de Sayagués Laso, también puede citarse a la Prof. Cristina Vázquez, “El acto administrativo y las normas por él creadas” en: Procedimiento Administrativo Común y Disciplinario, Edición de la Presidencia de la República, Oficina Nacional del Servicio Civil, Montevideo, 1998. Esta Oficina Nacional entiende que la Constitución en el art. 317 prevé que son recurribles los “actos administrativos” y que acto administrativo es “toda manifestación de voluntad de la Administración que produce efectos jurídicos” (Decreto Nº 500/991, art. 120) y que la calificación otorgada por el Supervisor no es un acto administrativo en sentido estricto, sino un acto previo o preparatorio a la manifestación de voluntad del Tribunal, que constituye la voluntad de la Administración. Si bien éste es el criterio de esta Oficina Nacional, se reconoce la autoridad, prestigio y desarrollo argumentativo de la opinión que expone el consultante. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MI Documento: 14380/2010 INFORME Nº 150/2011 Montevideo, 24 de enero de 2011. Vienen las presentes actuaciones provenientes del Ministerio del Interior referidas a la contratación de dos bomberos zafrales. La Dirección Nacional de Bomberos señala que necesita choferes en la temporada estival y que en la lista de prelación del llamado realizado oportunamente, los postulantes Sres. XXXXXXXX y XXXXXXXX, ubicados en los lugares números 93 y 110 de la nómina mencionada, presentaron libreta de conducir, por lo que plantea su contratación. De los antecedentes agregados no resulta con claridad si el objeto del llamado fue proveer vacantes de Bombero de Segunda Subescalafón Policía Ejecutivo o contratación de bomberos zafrales ya que no se ha agregado la resolución que dispuso el llamado ni la resolución por la que se realizaron los nombramientos. De todos modos, en cualesquiera de las dos hipótesis, cabe observar que la vigencia del listado referido venció el 12 de noviembre de 2010 –por lo que no es posible utilizarlo– y que en las bases del llamado no se establecía como requisito excluyente la presentación de libreta de conducir (lo señalado resulta de fs. 101). Atento a lo reseñado, no es posible contratar a los Sres. XXXXXXXXXX y XXXXXXXXXX. Si tal como se señala, la Administración tiene una necesidad urgente y por un período determinado (temporada estival) de choferes, atento a la nueva normativa aprobada, correspondería proceder conforme lo dispone el art. 54 de la Ley Nº 18719, el que prevé: 158 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos “Los Incisos 02 al 15 del Presupuesto Nacional podrán contratar servicios personales bajo la modalidad del 'contrato laboral', el que se regirá por las normas del derecho privado del trabajo. Dicha modalidad se documentará mediante la suscripción de un contrato en el que se establecerán las condiciones de trabajo respectivas. Sólo podrá ser utilizado por razones de necesidad, expresamente justificadas y en ningún caso para la prestación de tareas permanentes. El plazo o condición deberá ser previsto de antemano y no podrá superar los doce meses. El vínculo se extinguirá por agotamiento del plazo o cumplimiento de la condición. Las contrataciones se realizarán mediante concurso o sorteo en el caso de funciones no calificadas, a través del Sistema de Reclutamiento y Selección de los recursos humanos de la Oficina Nacional del Servicio Civil…”. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MTOP Documento: 2009/10/001/0/4714 INFORME Nº 158/2011 Montevideo, 25 de enero de 2011. Con referencia a la consulta formulada por la Dirección General del Ministerio de Transporte y Obras Públicas a fs. 30, corresponde señalar que tratándose de funcionarios de carácter eventual, contratados al amparo del artículo 362 de la Ley Nº 15809 de 8 de abril de 1986 y exceptuados del cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 1º de la Ley Nº 16127, no resulta aplicable lo dispuesto por el Decreto Nº 579/009 en tanto regula el procedimiento para la presupuestación de los funcionarios ingresados a la función pública en los Incisos 02 al 15 del Presupuesto Nacional al amparo de lo establecido por el art. 12 de la Ley Nº 18172 en su nueva redacción dada por el art. 9 de la Ley Nº 18362 . Es del caso señalar que la nueva Ley de Presupuesto Nº 18719, recientemente aprobada, deroga en su artículo 54 numerosas figuras contractuales, entre ellas, las referidas a eventuales y zafrales definidas por el artículo 41 de la Ley Nº 18046, disponiendo que quienes a la fecha de su vigencia tengan contrato vigente de tal naturaleza, “ …continuarán en funciones hasta el cumplimiento del plazo contractual establecido en los respectivos contratos o en las correspondientes resoluciones de designación …” Con lo informado se eleva sugiriendo evacuar la consulta en los términos expuestos. Magela Pollero - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 159 LICENCIAS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DIR. GRAL. DE CASINOS Documento: 2011/00020 INFORME Nº 159/2011 Montevideo, 25 de enero de 2011. Viene a esta Área la consulta formulada por la Dirección General de Casinos respecto de la interpretación de la expresión “servicios médicos” en la nueva redacción dada al art. 12 de la Ley Nº 16104 por parte de la Ley Nº 18719, art. 45. Concretamente, se pregunta si la expresión refiere a los servicios médicos propios del Organismo o a las empresas certificadoras contratadas por el Organismo a tales efectos. Atento a que la referida norma alude a “sus servicios médicos” se estima que refiere a los servicios médicos propios del Organismo. En consecuencia, de no contar con ellos, deberá acudirse al Ministerio de Salud Pública. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ACUMULACIÓN ASUNTOS JURÍDICOS Origen: PODER JUDICIAL Documento: 2010/1061 INFORME Nº 160/2011 Montevideo, 25 de enero de 2011. Los Servicios Administrativos del Poder Judicial solicitan opinión a esta Oficina Nacional acerca de la acumulación de funciones y sueldos promovida por el Dr. XXXXXXXXXXXX. De acuerdo a lo que surge de autos (fs.3) dicho profesional integra los padrones presupuestales del Centro Departamental de Salud Pública de Maldonado (Unidad Ejecutora de ASSE) con una carga horaria de 14 horas semanales y 166 horas semanales como Retén, contratado por la Comisión de Apoyo a ASSE. Estas guardias serían cumplidas como profesional independiente, facturando honorarios por tal concepto. Por otra parte, el 3 de noviembre de 2010, la Suprema Corte de Justicia dispuso su contratación como Médico Forense, Escalafón II. Grado 12, con 40 horas semanales, para desempeñarse en el Juzgado Letrado de Primera Instancia de Maldonado de 4º turno, cargo al que pretende acumular el ya existente. Tratándose de médicos del interior pertenecientes originalmente al Ministerio de Salud Pública, la posibilidad de acumular se encontraba prevista en el Decreto-Ley Nº 14.985, art. 106 y Nº 16.320 art. 435, existiendo un vacío legal para los médicos que hoy se desempeñan en ASSE. Habiéndose expedido esta Área al respecto en Memo de fecha 24 de junio de 2010, oportunamente aprobado por la Dirección de esta Oficina, al mismo nos remitimos (se adjunta copia) considerando viable la aplicación por analogía de la excepción al régimen de no acumulación establecida por la normativa citada, en tanto se acredite fehacientemente la residencia permanente en el Departamento y las demás exigencias establecidas con carácter general (Ley Nº 16170 art 650 y Decreto Nº 185/991). En cuanto a las guardias de retén que cumple el Dr. XXXXXX en el mismo Centro Departamental, dicha situación no se encuentra comprendida en la prohibición contenida en el 160 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos artículo 32 de la Ley Nº 11923 en tanto no responden a un empleo público ni la Comisión de Apoyo contratante es un servicio de naturaleza estatal creado por ley como dicha norma indica. Con lo informado se eleva sugiriendo evacuar la consulta en los términos expuestos. Magela Pollero - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ACUMULACIÓN MEMO Montevideo, 24 de junio de 2010. PARA: Gerente de Área (I) DE: Dra. Magela Pollero Dra. Ma. Elena Rocca ASUNTO: Acumulación de cargos. Aplicación de normativa prevista para Médicos del Ministerio de Salud Públicas a Médicos de ASSE. La Administración de los Servicios de Salud del Estado (ASSE) es actualmente un Servicio Descentralizado creado por Ley Nº 18161 de 29 de julio de 2007. Este sustituyó al órgano desconcentrado de igual denominación. Tratándose de médicos del interior que pertenecían anteriormente al Ministerio de Salud Pública y que ahora se desempeñan en ASSE, se plantea la interrogante acerca de la posibilidad de que puedan acumular a su sueldo el de otro cargo médico que desempeñen fuera de Montevideo ( Ley Nº 14985, art. 106 y Ley Nº 16320, art.435). Dicha posibilidad se encontraba claramente establecida para los médicos del referido Ministerio, existiendo actualmente un vacío legal para los médicos que se desempeñan hoy en ASSE. Acudiendo a la analogía, principio general de derecho, entendida como una forma de auto integración del orden jurídico, la solución podría estar dada por la misma. Su fundamento reposa en considerar dos situaciones semejantes en sus aspectos relevantes mediante una cuidadosa comparación y los aspectos relevantes son los que la norma que regula el caso previsto tomó como razones para su dictado. Este método de razonar se basa en el principio lógico de: “Donde exista la misma razón debe darse la misma consecuencia”. En el caso en consulta se observa que existe coincidencia de aspectos relevantes: la autorización de acumulación de cargos para médicos del interior, dada la misma razón, esto es, la escasez de tales profesionales en el interior y la necesidad impostergable de la atención de la salud pública, resultando viable en consecuencia la aplicación por analogía de la excepción al régimen general de no acumulación establecida en la normativa ut supra referida. ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 161 CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: PRESIDENCIA DE LA REPÚBLICA (U.E. 001) Documento: 2010/02001/01370 INFORME Nº 164/2011 Montevideo, 26 de enero de 2011. Vuelven a informe de esta Área de Asuntos Jurídicos las presentes actuaciones relacionadas con la gestión promovida por una serie de procuradores de la Dirección General Impositiva, a los efectos de ser incluidos en el Subescalafón PC1 del Escalafón PC del sistema escalafonario SIRO. En la presente instancia la Asesoría Jurídica de la Presidencia de la República solicita el pronunciamiento de esta Oficina a la luz de la evacuación de vista producida por los peticionantes -que luce agregada de fs. 31 a 37 del expediente Nº 2010/02001/00577-, en virtud tanto de los argumentos esgrimidos por los referidos funcionarios, así como por la competencia asignada por el artículo 4º del Decreto Nº 510/009 (proyectar la actualización del Manual de Ocupaciones del SIRO). En primer término y en cuanto hace a la cuestión desde un punto de vista general, cabe señalar que al presente la misma deberá ser nuevamente objeto de análisis al momento de formular el nuevo sistema escalafonario y la nueva carrera administrativa, tal como así lo establecen diversas normas aprobadas en la reciente ley presupuestal para el quinquenio, Nº 18719 (ej: artículo 56). La aprobación de dicho cuerpo normativo supondrá, naturalmente, la sustitución del actual Sistema Integrado de Retribuciones y Ocupaciones (SIRO), por lo que la presente discusión tendrá como escenario la estructura escalafonaria que corresponda al nuevo sistema. Sin perjuicio de ello resultan del caso algunas precisiones: 1) A la fecha el referido Manual de Ocupaciones no ha sido modificado, considerando, precisamente, la próxima sustitución del sistema escalafonario, no obstante lo cual si la Dirección lo estima pertinente, podría recabarse información del Área Diseño Institucional y Gestión Organizacional respecto de la existencia de solicitudes de modificación. 2) En cuanto a los asesoramientos solicitados por esta Oficina a los efectos de sustentar el criterio formulado, quien suscribe no comparte las consideraciones vertidas al respecto por el letrado patrocinante en su escrito de evacuación de vista. Tal como surge de los antecedentes adjuntos, el pronunciamiento de la UDELAR –a través del Consejo de la Facultad de Derecho– se basó en el informe producido por el Asesor Académico de la Facultad de Derecho, quien a su vez lo elaboró a partir de una consulta planteada por el Ministerio de Educación y Cultura. Señala, por otra parte, la Asesoría Jurídica de la Presidencia en su dictamen de fs. 29, que en el ejercicio de su cometido de supervisión de las instituciones privadas de enseñanza (num. 4º del art. 6º del Decreto Nº 574/974 de 12 de julio de 1974), el citado Ministerio se asesora con el Consejo Consultivo de Enseñanza Terciaria Privada. Lo expuesto acredita sin lugar a dudas la pertinencia de la consulta planteada, en el sentido de que el órgano opinante (UDELAR) no opera meramente como planificador y administrador de la enseñanza terciaria a nivel público, sino que su posicionamiento coadyuva a la fijación de los criterios de quien tiene asignada la regulación de la enseñanza a nivel privado (MEC). No se trata entonces de una opinión más, sino del temperamento del órgano de consulta de quien en el ámbito estatal tiene el cometido de fijar políticas al respecto. En otro orden y en cuanto a la interpretación del texto de la ley ordinaria (para el caso, la Ley Nº 15809 y sus modificativas), parece claro que en el uso de los 162 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos términos que refieren a una determinada disciplina el legislador deberá (o debería) atenerse al sentido que los mismos tienen en ese ámbito. Esto sería así en el marco de una buena técnica legislativa. Consecuentemente con ello, entonces, a los efectos de la determinación de qué se entiende por “carrera universitaria” o por “título universitario” resulta perfectamente lícito acudir al criterio que al respecto establezca la entidad con competencia en la materia, antes de ensayar aproximaciones que pueden jugar acertadamente a los efectos de un sentido literal del término, pero no en el contexto de la disciplina a la que pertenecen. Por otra parte, se equivoca el letrado patrocinante al señalar un error del Asesor Académico de la Facultad de Derecho en relación a las normas aplicables al caso. En primer término es el artículo 29 y no el 30 de la Ley Nº 15809 de 8 de abril de 1986, que no fue derogado, sino sustituida su redacción por la del artículo 34º de la Ley Nº 16170, el que define el Escalafón A “Personal Técnico Profesional”. Es correcta por tanto la referencia hecha por el Asesor Académico al artículo 30 de la citada Ley Nº 15809 - cuya redacción fue sustituida por el artículo 4º de la Ley Nº 15851 – definiendo el Escalafón B “Técnico Profesional”. La mención a la inclusión de los Procuradores en el mismo escalafón que los Defensores Públicos (artículo 398 de la Ley Nº 17930) resulta claramente irrelevante a los efectos de la cuestión que se dilucida, toda vez que se trata del sistema escalafonario de otro Poder del Estado. En suma y en atención a la definición del escalafón PC1, según la cual el mismo “…haber cursado estudios de nivel superior en carreras de cuatro años…”, nos remitimos a las consideraciones y conclusiones expresadas en nuestro dictamen de fecha 4 de agosto de 2010 (Nº 268/2010, fs. 24). Con lo informado se eleva a la Dirección de esta Oficina a los efectos de su devolución a la Presidencia de la República. Gabriela Hendler - Directora (I) de Área MOVILIDAD ASUNTOS JURÍDICOS Origen: I. M. MONTEVIDEO Documento: 15232-10 INFORME Nº 173/2011 Montevideo, 27 de enero de 2011. La Unidad URUGUAY CONCURSA remite las presentes actuaciones, referidas a la viabilidad de la utilización del mecanismo de redistribución para que un funcionario técnico de la Intendencia de Montevideo, que presta servicios en comisión en la Unidad Reguladora de Servicios de Energía y Agua, se incorpore a ésta. Dicha Unidad comparte la argumentación sostenida por la Asesoría del referido gobierno departamental que luce a fs. 15 y 15 vta., en el sentido de la imposibilidad de efectivizar la incorporación por el mecanismo de movilidad aludido. En efecto, las normas referidas a la redistribución existentes al momento de efectuar la solicitud por parte del funcionario e incluso la Ley Nº 18719 de 27.12.2010, establecen el principio general de prohibición de utilización del mecanismo de los funcionarios provenientes de los Incisos que integran el Presupuesto Nacional a los Gobiernos Departamentales y viceversa. ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 163 Si bien la Ley Nº 17598 de 13.12.2002 por la cual se creara la URSEA, amplía la posibilidad de incorporación de funcionarios a dicho organismo efectuando excepciones a las limitaciones impuestas por determinadas normas a la redistribución, no resulta aplicable a los gobiernos departamentales por las razones claramente manejadas en los folios mencionados, a los cuales esta Área también se remite por compartirlas en su totalidad. A mayor abundamiento, conforme la redacción del artículo 1º del Decreto Nº 168/004 de 20/5/04 (reglamentario del citado art. 16 de la Ley Nº 17598), queda clara la exclusión de los gobiernos departamentales de su ámbito de aplicación En virtud de lo señalado, se concluye en la imposibilidad de acceder a lo peticionado por el Ing. XXXXXXXXXXXXX. Con lo informado se eleva a la Dirección, sugiriendo de compartirse su remisión a la Intendencia Municipal de Montevideo. Alfonso Méndez - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área MOVILIDAD ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MVOTMA Documento: 14/2011 INFORME Nº 175/2011 Montevideo, 27 de enero de 2011. Refieren estas actuaciones del pase en comisión del funcionario del MINISTERIO DE VIVIENDA, ORDENAMIENTO TERRITORIAL Y MEDIO AMBIENTE, Sr. XXXXXXXX, C.I. XXXXXXXXXX, a la Cámara de Representantes, para desempeñar tareas de asistencia directa al Señor Representante Nacional XXXXXXXXX0., al amparo de lo establecido en la Ley Nº 17.556 de 18/09/002, art. 67 y la Ley Nº 15851 de 24/12/986, art. 32 en la redacción dada por la Ley Nº 17930 de 19/12/005, art. 13. Consultado el Registro de Vínculos con el Estado que administra esta Oficina Nacional del Servicio Civil, surge que la persona ingresó a la Administración Pública en el año 1996 y que registra un vínculo con el MVOTMA a partir del año 2008, no surgiendo otra información referente al período 1996-2008. Por tanto no es posible verificar el cumplimiento del requisito de 3 años de antigüedad exigido por el art. 13 de la Ley Nº 17930, cuyo control compete a esta Oficina conforme lo establece el art. 37 de la Ley Nº 18719. Sin perjuicio de ello, esta Área toma conocimiento y recuerda que el artículo 13 de la Ley Nº 18719 crea el Registro de Vínculos con el Estado (RVE) por lo que a efectos de evitar la doble registración los Incisos pertenecientes a la Administración Central deberán asentar las designaciones o contrataciones personales con el Estado, así como toda modificación en las relaciones ya existentes (prórroga, renovación, pase en comisión o comisión de servicio, ascensos, retiros incentivados, declaraciones de excedencias, extinción de la relación, etc.) en el módulo Organización y Funcionario del Sistema de Gestión Humana (SGH) creado por el artículo 11 de la Ley Nº 18719 del que el RVE tomará los datos. 164 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos Con lo informado, se sugiere -de compartirse- la remisión de estas actuaciones al MINISTERIO DE VIVIENDA, ORDENAMIENTO TERRITORIAL Y MEDIO AMBIENTE a sus efectos. Milton Almeida - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MIDES Documento: TG 253/2010 INFORME Nº 183/2011 Montevideo, 28 de enero de 2011. El Ministerio de Desarrollo Social remite proyecto de resolución referente a la contratación, en la modalidad de arrendamiento de servicios, de la señora XXXXXXXXXXXX para desempeñar tareas como fotógrafa en dicha Secretaría de Estado. Corresponde señalar que a partir del 1º de enero de 2011 y como consecuencia de lo dispuesto en el art. 55 de la Ley de Presupuesto recientemente aprobada (Nº 18719) fue derogada entre otras normas, la contenida en el literal B del artículo 3 de la Ley Nº 18362 que regulaba el arrendamiento de servicios, circunstancia que actualmente impide que la contratación propuesta pueda prosperar. Con lo informado se eleva sugiriendo devolver las actuaciones al organismo remitente. Magela Pollero - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: BHU Documento: 002/11 INFORME Nº 187/2011 Montevideo, 31 de enero de 2011. Vienen a esta Área las presentes actuaciones provenientes del Banco Hipotecario del Uruguay referidas al proyecto del Reglamento General de Ascensos del mencionado Organismo. Se observa que la Reglamentación es respetuosa de la Ley Nº 16127, la que rige para los Entes Autónomos en el aspecto que se trata. Sin perjuicio de ello, se realizarán los siguientes comentarios: 1. El artículo 5 inc. 2º establece: “Se entiende por concursos de méritos y antecedentes aquel que establece el ordenamiento de los aspirantes en base al puntaje asignado to- ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 165 mando en cuenta: los méritos, la calificación, la capacitación y la antigüedad…”. Se advierte que la segunda referencia a “méritos” puede ser de difícil interpretación en tanto no alude ni a calificación ni a capacitación, ya que estos factores son expresamente mencionados en el mismo artículo. Además, la expresión no resulta mayormente esclarecida por lo establecido en el art. 26 (“Méritos: Se ponderan como méritos los elementos de juicio que surjan del legajo funcional, los que serán evaluados por el Tribunal”). 2. En cuanto al art. 8 se aconseja: • que cada miembro del Tribunal tenga su suplente. • que el representante lo sea de los funcionarios, y no de los concursantes. • prever que el Tribunal actúe integrado con sus tres miembros (inc. 4). • que no se realicen, ni siquiera actividades preparatorias, hasta tanto esté totalmente integrado el Tribunal (inc. 7). • suprimir la posibilidad de participación de los gerentes de la línea jerárquica del cargo del concurso ya que podría ser afectada la imparcialidad del procedimiento (inciso final). 3. Respecto del art. 9 literal a) se reitera la conveniencia de definir qué se entiende por méritos. 4. En cuanto al art. 10: • se estima que debería desarrollarse con mayor precisión la temática de la notificación por correo electrónico y prever situaciones como la del postulante que no abre su correo (penúltimo inciso). • último inciso, se reiteran los comentarios realizados sobre el art. 8 inciso final. 5. Respecto del art. 11: • se estima que el acto eleccionario debiera ser previo al período de inscripción (literal e), en tal caso, el representante no será “representante de los concursantes” sino “representante de los funcionarios”. • no se estima aconsejable la posibilidad de recibir documentación complementaria que estuviere en trámite a la fecha de inscripción, hasta una semana luego del cierre de la misma en tanto podría afectar el principio de imparcialidad (inciso final). Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DIR. GRAL. DE CASINOS Documento: 342/2008 INFORME Nº 191/2011 Montevideo, 31 de enero de 2011. Por las presentes actuaciones la DIRECCIÓN GENERAL DE CASINOS solicita el informe de esta Oficina Nacional del Servicio Civil respecto a si el Registro de Aspirantes producto del “Llamado Restringido a estudiantes preseleccionados por Convenio con la Facultad de Ciencias Económicas y Administración de la Universidad de la República, a participar de un Concurso de Méritos y Oposición, con el fin de integrar el Registro de Aspirantes a incorpo- 166 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos rarse a la Dirección General de Casinos”, puede ser considerado válido y por tanto vigente de conformidad con las bases que rigieron el mismo o se trata de un procedimiento administrativo nulo, con las consecuencias connaturales a tal estadio”. Respecto de las presentes actuaciones existen pronunciamientos de esta Oficina Nacional del Servicio Civil de fechas 26 de febrero de 2009 (fojas 395 a 396 expediente 342/ 2008 Pieza 3) y 12 de mayo de 2009 (fojas 22 a 25 expediente 342/2008 ANEXO 3). En relación a la consulta específica que se formula en esta oportunidad, debemos indicar que el artículo 41 de la Ley Nº 18046 de 24 de octubre de 2006 en la redacción dada por el artículo 4 de la Ley Nº 18362 autoriza a los Incisos de Presupuesto Nacional a contratar en calidad de becarios y pasantes, mediante la celebración de convenios celebrados con el sistema educativo público y privado con cargo a sus partidas. La norma establece específicamente que la selección mediante convenio opera exclusivamente para la contratación en calidad de becarios y pasantes. Surge de obrados, que el convenio se utilizó para conformar un Registro de Aspirantes para incorporar a la Dirección General de Casinos “en calidad de funcionarios públicos” (fojas 377). En mérito a lo expresado el procedimiento utilizado para la selección no se ha ajustado a derecho, por cuanto amplía los requisitos establecidos para el ingreso a la función pública, incorporando una etapa previa de preselección, en consecuencia es inhábil para el cometido específico para el cual se instrumentó. Por lo expuesto, el Convenio (fojas 384 a 389 expediente Pieza 342/2008 (ANEXO 1 Pieza 3) que se tomó como base para el procedimiento que culminó con la selección de los aspirantes y confección del respectivo Registro, habilitaba exclusivamente a seleccionar personas para ser contratados en calidad de becarios y pasantes y no para seleccionar funcionarios públicos, por cuanto de hacerlo se estaría desnaturalizando la esencia del Convenio. Finalmente debemos expresar, que entendemos que la cuestión a dilucidar se debe centrar en si el Convenio que sirvió se base al procedimiento de selección, podía extenderse como criterio de selección para la contratación de función pública. Con respecto a este punto, respondemos que no, porque de lo contrario se estaría extendiendo el alcance del artículo 41 de la Ley Nº 18046, a situaciones que el mismo no contempla. En efecto, para la contratación en función pública existe un procedimiento específico de selección y debe acreditarse el cumplimiento de determinados requisitos, que no fueron observados (Artículo 12 de la Ley Nº 18172 de 31 de agosto de 2007, en la redacción dada por el artículo 9 de a Ley Nº 18362 de 6 de octubre de 2008); los referidos artículos fueron derogados por el artículo 50 de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010, el que en la actualidad regula el ingreso a la función pública en la Administración Central. Con lo informado, se eleva, sugiriendo de aprobarse, su remisión a la DIRECCIÓN GENERAL DE CASINOS. Emilio Cabillon - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 167 CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MDN Documento: 2010.05758-5 INFORME Nº 203/2011 Montevideo, 1º de febrero de 2011. Viene a esta Área la consulta formulada por el Ministerio de Defensa Nacional respecto del “alcance de la opción a civil de los militares al amparo del art. 124 de la Ley Nº 18172”. La Ley Nº 18172, art. 124 “faculta al Ministerio de Defensa Nacional a realizar la transformación de cargos incluidos en el escalafón K 'Personal Militar', en cargos pertenecientes a los escalafones A, B, C, D, E y F según corresponda, en los casos en que el tipo de función lo permita y sea conveniente para la gestión de la unidad ejecutora en que revista el titular del cargo a transformar. El funcionario deberá realizar la opción respectiva antes del 31 de mayo de 2008 y éste quedará a lo que resuelva el Jerarca del Inciso”. Se estima que la sola circunstancia de realizar la opción en plazo por parte del funcionario no conlleva de por sí la transformación del cargo ya que ésta es una facultad del Ministerio, para lo que atenderá al tipo de función y a la conveniencia para la gestión de la correspondiente unidad ejecutora. Así surge del propio texto legal cuyo inicio reza: “Facúltase al Inciso 03 “Ministerio de Defensa Nacional…..”, siendo inequívoco el criterio en la frase final del inc. 1º al relegar la suerte de la opción “… a lo que resuelva el Jerarca del Inciso”. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área LICENCIAS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MSP Documento: 2011-12-1-00123 INFORME Nº 206/2011 Montevideo, 1° de febrero de 2011. Vienen a ésta Área las presentes consultas remitidas por el Ministerio de Salud Pública. Se consulta en base a la entrada en vigencia de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010 y la consiguiente modificación de los procedimientos disciplinarios. En primer lugar corresponde aclarar que la Ley Nº 18719 no modifica en su articulado el procedimiento disciplinario. El artículo 45 de la citada ley sustituye el artículo 12 de la Ley Nº 16104 con la modificación introducida por el artículo 68 de la Ley Nº 17556, que refiere al sumario por enfermedad. Dicho sumario no es un procedimiento disciplinario sino que se realiza a los efectos de constatar si el funcionario está o no apto física o síquicamente para el desempeño de sus funciones, no finalizando en ningún caso con una sanción. Realizada esta aclaración corresponde proceder a evacuar las consultas realizadas. 1- En cuanto a los procedimientos dispuestos con anterioridad al 1º de enero, corresponde precisar que el artículo 3 de la Ley Nº 18719 señala: “La presente ley regirá a partir 168 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos del 1º de enero de 2011, excepto en aquellas disposiciones para las cuales, en forma expresa, se establezca otra fecha de vigencia”, no estableciéndose en el artículo 45 una fecha diferente. El mismo criterio debería establecerse para los procedimientos en trámite. 2- El artículo 12 de la Ley Nº 16104 (con las modificaciones reseñadas) se encuentra dentro del Capítulo II Licencias por Enfermedad, por lo que el procedimiento descripto no podría aplicarse en ningún caso a “situaciones combinadas”. No existe ningún procedimiento que contemple “situaciones combinadas”. - Si las inasistencias son por enfermedad deberá seguirse el procedimiento del artículo 45 de la Ley Nº 18719. - Las inasistencias injustificadas (sin perjuicio de los descuentos correspondientes) darán lugar a los procedimientos disciplinarios pertinentes. (Artículo 28 de la ley 17.930, con la modificación introducida por el artículo 46 de la Ley Nº 18719, Decreto 319/10 de 26 de octubre de 2010) - Si el funcionario acumula diez faltas injustificadas al año incurrirá en la hipótesis prevista en el artículo 73 de la Ley Nº 17556, en la redacción dada por la Ley Nº 17678 artículo 6. - Si el funcionario falta tres días a sus tareas sin aviso, el artículo 74 de la Ley Nº 17556 establece el procedimiento a seguir por el organismo (abandono del cargo) que tampoco es un procedimiento disciplinario porque se entiende que configurado el mismo, se produjo la renuncia tácita del funcionario. 3- El artículo 45 ut supra mencionado establece el procedimiento que deberá seguir el organismo en caso de licencia por enfermedad que supere los sesenta días en un período de doce meses o los noventa días en un período de veinticuatro meses. Constatado el número de inasistencias señalado (por enfermedad) el Jerarca de la Unidad Ejecutora ordenará solicitar el dictamen de sus servicios médicos o del MSP en su caso, a efectos de determinar la pertinencia de la realización de Juntas Médicas de la Administración de los Servicios de Salud del Estado. 4- El artículo 205 del Decreto 500/991 en la redacción dada por el Decreto Nº 420/007 de 7 /11/2007 artículo 1, se encuentra dentro del Titulo III “ Del Procedimiento para la instrucción de los sumarios e investigaciones administrativas”, por otro lado, el artículo 45 de la Ley Nº 18719 refiere al procedimiento que debe seguir el organismo en caso de que se constate un determinado número de inasistencias por enfermedad , en un plazo determinado y el inciso sexto señala expresamente que el Poder Ejecutivo será quien disponga la retención señalada en caso de incomparecencia del interesado. 5- En la letra del artículo 45 numeral 6 se señala expresamente en que casos el Poder Ejecutivo dispondrá la retención de haberes. 6- Del cuerpo del escrito se desprende la contestación a esta consulta, aclarando además que el artículo 73 de la Ley Nº 17556, en la redacción dada por el artículo 6 de la Ley Nº 17678 de 30/7/2003 se encuentra vigente. 7- El artículo 13 de la Ley Nº 16104 (hoy derogado) se aplicaba para los casos en que el sumariado hubiera incurrido en omisión; en el caso de las licencias por enfermedad (que superen los 60 o 90 días en el plazo señalado) el procedimiento a seguir está ahora detallado en el artículo 45 de la nueva Ley de Presupuesto. Con lo informado se eleva a la Dirección a sus efectos. Marisa Alassio - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 169 HORARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DIR. NAL. DE LOTERÍAS Y QUINIELAS Documento: 2010/01233 INFORME Nº 210/2011 Montevideo, 1° de febrero de 2011. La DIRECCIÓN NACIONAL DE LOTERÍAS Y QUINIELAS, remite los presentes obrados solicitando se informe sobre cómo se deben computar las horas que se trabajan fuera del horario de labor (8 a 18 h) previsto en el Decreto 319/010. Específicamente se consulta respecto a cómo se computan las horas trabajadas entre las 22 y las 6 horas, y los días domingo y/o días inhábiles, ya que esos horarios y días forman parte del horario laboral de la dicha Dirección. No obstante, no se encuentran exceptuados por lo dispuesto en el artículo 3 del referido Decreto. En lo que refiere al objeto concreto de la consulta respecto a cómo se computan las horas trabajadas que dicen, se considera que el Decreto 319/010 no introduce modificaciones. Si bien el artículo 5 del mismo se refiere a días y horas trabajadas en días inhábiles; resulta claro que esta disposición es aplicable a los servicios que no estén exceptuados. Y, por la naturaleza de los servicios que presta la Dirección Nacional de Loterías y Quinielas correspondería que sea exceptuada, pudiendo aplicar el régimen que hasta ahora venía aplicando en lo que respecta a cómo computar las horas trabajadas que dice. Con lo informado se eleva a consideración, sugiriendo su devolución a la Dirección Nacional de Loterías y Quinielas. Miguel Larramendi - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área SUMARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DNA Documento: 2010/24060 INFORME Nº 211/2011 Montevideo, 1° de febrero de 2011. Vienen a esta Área, procedentes de la Dirección Nacional de Aduanas las presentes actuaciones referidas a una consulta en relación a la petición formulada por la funcionaria Sra. XXXXXXXXX. Esta funcionaria fue sometida a un sumario habiéndosela separado preventivamente del cargo con retención de medios sueldos. Fue procesada con prisión por el delito de concusión. Posteriormente se ratificó la suspensión temporaria con retención total de haberes. El proceso penal al que se la sometió culminó por sentencia de segunda instancia ejecutoriada por la que se absolvió a la XXXXXXX. La Administración clausuró las actuaciones sumariales y dispuso reintegrar a la referida funcionaria. Posteriormente dispuso también el reintegro de los haberes que le retuvo con excepción del período en el cual estuvo sometida a prisión preventiva por decisión de las autoridades judiciales. La funcionaria en cuestión solicita ahora que se le acrediten los días de licencia generados desde que fue separada del cargo hasta el reintegro a sus funciones. 170 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos Los servicios jurídicos de la DNA entendieron que le corresponde acceder a lo solicitado con excepción del período en que estuvo privada de libertad. Esto por los mismos fundamentos jurídicos que correspondió el reintegro de los haberes. Se comparte plenamente lo informado por los dichos servicios jurídicos. Habiendo recaído una sentencia absolutoria, la suspensión preventiva sufrida por la funcionaria debe revertirse. Para ello corresponde no sólo que se le reintegre lo retenido, sino que también se le compute licencia por ese período, con excepción del período en que estuvo privada de su libertad por disposición judicial. En conclusión correspondería acceder a lo solicitado, con excepción del período dicho. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional.Miguel Larramendi - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DGI Documento: 09/05/005/0010/17123 INFORME Nº 213/2011 Montevideo, 1° de febrero de 2011. Con referencia a la consulta formulada por el Ministerio de Economía y Finanzas respecto de la petición formulada por dos becarias de la Dirección General Impositiva en cuanto a su inclusión en la hipótesis contemplada por el artículo 12 de la Ley N° 18362, corresponde señalar que, sin perjuicio de que dicha disposición facultaba al Poder Ejecutivo a celebrar contratos de función pública con aquellas personas que se encontraran desempeñando tareas propias de un funcionario público y cuyo proceso de selección se hubiera efectuado de acuerdo a lo dispuesto por los artículos 30 y siguientes de la Ley N° 17556 (Contrato a Término), no siendo éste el caso de las peticionantes, la mencionada disposición ha sido derogada por el artículo 70 de la nueva Ley de Presupuesto N° 18719 de 27 de diciembre de 2010. Con lo informado se eleva sugiriendo evacuar la consulta en los términos expuestos. Magela Pollero - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: BPS Documento: 2011-12472 INFORME Nº 218/2011 Montevideo, 3 de febrero de 2011. El Banco de Previsión Social consulta a esta Oficina respecto de la situación generada en un proceso de selección de pasantes y becarios, aprobado por resolución del Directorio del ente RD Nº 2-37/2011. Dicho proceso de selección se realizó en función del convenio suscrito por el citado organismo con el Consejo de Educación Técnico Profesional, con fecha 7 de febrero de 1996, luego sucesivamente modificado por resoluciones del Directorio que se detallan en el Visto del documento fechado el 2 de febrero del presente año. ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 171 Precisamente se adjunta resolución disponiendo la renovación de las becas y pasantías resultantes de la aplicación del convenio de referencia, a la vez que se decreta el cese de las que exceden el 50 % previsto en la citada normativa. Se consulta respecto de la incidencia de lo dispuesto en el artículo 51 de la reciente Ley de Presupuesto, Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010, norma que al sustituir la anterior normativa que regulaba los contratos de beca y pasantía (derogó los artículos 620 a 627 de la Ley Nº 17296 de 21 de febrero de 2001) modificó el plazo máximo de dichos contratos, reduciéndolo de 2 años (plazo máximo inicial más la prórroga) a 18 meses, incluida la licencia anual, quedando expresamente prohibida toda posibilidad de prórroga (inc. 5º). El análisis de la situación planteada a la luz de la normativa aplicable, permite formular las siguientes conclusiones. En primer término, es claro que el organismo consultante venía celebrando contratos de beca y pasantía al amparo de un convenio anterior a la aprobación del régimen legal hoy sustituido, es decir, el regulado por los artículos 620 a 627 de la Ley Nº 17296, sin perjuicio de que las sucesivas modificaciones dispuestas por el Directorio del ente hayan adoptado las condiciones allí establecidas, tal como parece ser el caso del plazo de vigencia de los contratos, incluida su prórroga (2 años). Ahora bien, derogado el régimen de la Ley Nº 17296, a nuestro juicio las situaciones que se originaron durante su vigencia no deberían ser alcanzadas por la nueva normativa, en tanto estuvieran en condiciones de producir efectos jurídicos. Qué quiere decir esto, que los procedimientos se encuentren en una situación de avance tal, que no solamente resulta claro e incuestionable el alcance subjetivo del acto que a su amparo se dicte, sino que un apartamiento del mismo supondría el avasallamiento de derechos legítimamente adquiridos. En el caso a estudio, se trata de la prórroga de contratos originariamente celebrados al amparo del convenio ya citado y bajo la vigencia del régimen anterior de becas y pasantías, siendo estas condiciones determinantes del contexto normativo que debe regir las situaciones jurídicas derivadas del mismo. Por tanto, se estima que la norma contenida en el artículo 51 de la Ley Nº 18719 no resulta aplicable al procedimiento establecido a los efectos de las prórrogas de los aludidos contratos de beca y pasantía. Cabe señalar no obstante, que la resolución agregada no alude a normativa alguna, excepto el convenio ya multicitado y las correspondientes resoluciones modificativas del Directorio, por lo que sin perjuicio de compartir esa redacción, valdría una referencia temporal relativa a la oportunidad en la que se realizó el procedimiento de selección del 50% a cuya prórroga se procede. En definitiva, se elevan las presentes a la Dirección de esta Oficina, sugiriendo evacuar la presente consulta en los términos expresados precedentemente. Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ANP Documento: 102270 INFORME Nº 232/2011 Montevideo, 17 febrero de 2011. La ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE PUERTOS remite las presentes actuaciones relacionadas con el “contrato de trabajo” del Sr. XXXXXXXXX. Al respecto corresponde informar que la contratación que se pretende tendría norma legal prevista, pues el artículo 23 de la Ley Nº 17556 prevé para los entes autónomos y 172 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos servicios descentralizados del dominio industrial y comercial del Estado la contratación de personal de confianza en tareas de asesoría siempre que el monto total mensual por Director no supere el equivalente a una vez y media la remuneración de un Ministro de Estado. Lo dicho precedentemente debe conciliarse con lo dispuesto en el inciso tercero del artículo 64 de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010, que establece que el mecanismo de cálculo retributivo que refiera al sueldo de un Ministro de Estado se realizará sobre el valor al 1º de enero de 2010, actualizado en la oportunidad y sobre los mismos porcentajes en que se actualicen los sueldos de la Administración Central. En cuanto al control de legalidad de los contratos a realizar, corresponde destacar que dada la naturaleza jurídica del ente consultante no resulta vinculante la opinión de la Oficina Nacional del Servicio Civil, razón por la cual no se requiere el pronunciamiento previo y favorable. Ello sin perjuicio de que el artículo 13 de la Ley 18719 crea el Registro de Vínculos con el Estado (RVE) cuya aplicación web se encuentra en la página de la ONSC, por lo que deberán registrarse allí las designaciones o contrataciones personales con el Estado, así como toda modificación en las relaciones ya registradas (prórroga, renovación, pase en comisión o comisión de servicio, ascensos, retiros incentivados, declaraciones de excedencias, extinción de la relación, etc.). Para realizar tales registros se deberá contar con usuario habilitado para tal fin. Con lo informado se eleva sugiriendo la remisión de estos obrados a ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE PUERTOS. Dolores Granotich - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área SUMARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DIR. NAL. DE CATASTRO Documento: 2011/00002 INFORME Nº 233/2011 Montevideo, 4 de febrero de 2011. La Dirección Nacional de Catastro solicita el pronunciamiento de esta Oficina en el caso particular del funcionario Ing. Agrim. XXXXXXXXXX. El organismo señala que por Resolución de fecha 23 de julio de 2010 se dispuso el sumario administrativo al funcionario mencionado (quien se notificó del mismo con fecha 29 de julio). En la misma fecha, el funcionario se notificó del nombramiento en la Intendencia de Durazno como Director General de Departamento de Servicios, cargo de particular confianza. Posteriormente solicitó la reserva del cargo y sin esperar que la misma se resolviera se retiró de la Unidad Ejecutora con fecha 1º de agosto de 2010, cobrando su salario en la Intendencia Municipal de Durazno desde dicha fecha. En primer lugar corresponde señalar que el artículo 21 de la Ley Nº 17930 que regula el instituto de “reserva del cargo”, señala que “los funcionarios públicos designados para ocupar cargos políticos o de particular confianza, quedarán suspendidos en el ejercicio de los cargos presupuestados o funciones contratadas de los que fueren titulares al momento de la designación…”, por lo que siendo el instituto señalado un derecho del funcionario se estima que el mismo no tenía que esperar la resolución final del sumario. En segundo lugar y tal como lo señala la Asesora consultante, dicha norma nada establece en el caso de que el funcionario designado tuviera un sumario administrativo. A juicio de la suscrita y atento a lo consultado, en el caso de que en el sumario en trámite recaiga como sanción una suspensión con descuento salarial, la misma deberá quedar en suspenso hasta el momento que el funcionario vuelva a su organismo de origen. ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 173 La conclusión deriva de la propia redacción de la norma, ya que el funcionario se encuentra “suspendido” en el ejercicio del cargo reservado (objeto del procedimiento disciplinario), por lo que será necesario que vuelva a ejercerlo o desempeñarlo para que pueda suspendérselo como sanción. Con lo informado se eleva a la Dirección de esta Oficina a sus efectos. Marisa Alassio - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área LICENCIAS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: DIR. GRAL. DE CASINOS Documento: 439/2010 INFORME Nº 241/2011 Montevideo, 9 de febrero de 2011. Vuelven estas actuaciones de la Dirección General de Casinos referente a la consulta sobre la sustitución introducida por el artículo 46 de la Ley Nº 18719 al inciso primero del artículo 28 de la Ley Nº 17930, referido al criterio a seguir para los casos en que las inasistencias por enfermedad no contaran con la certificación exigida por la normativa vigente. A juicio de la suscrita, la sustitución referida no hace variar las conclusiones arribadas por esta Área en Informe Nº 450/2007 (Expte. 364/2007). El artículo 46 de la Ley Nº 18719 sólo señala qué se entiende por “falta al servicio”, eliminando la parte final del inciso 1º del artículo 28 de la Ley Nº 17930, que excluía de esa definición las inasistencias consecuencia de licencias debidamente autorizadas, por lo que de todas maneras nunca podría entrar dentro de las hipótesis del inciso segundo . Lo dicho constituyó el fundamento de la norma contenida en el citado artículo 46. Con lo informado se eleva a la Dirección de esta Oficina a sus efectos. Marisa Alassio - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MDN Documento: 2010.07712-8 INFORME Nº 243/2011 Montevideo, 16 de febrero de 2011. El MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL remite los presentes obrados a los efectos de solicitar el posible vínculo contractual que permita que la Licenciada en Bioquímica XXXXXXXXXXXXXXX y la Doctora XXXXXXXXXXXXXXXX, continúen desempeñando tareas en el Banco de Tumores de la Dirección Nacional de Sanidad de las Fuerzas Armadas. Las señoras XXXXX y XXXXXX, se relacionaron con la secretaría de estado consultante mediante un contrato de arrendamiento de obra, cuyo objeto desnaturalizó el mismo, ya que no se procuraba una obligación de resultado sino un servicio que debía brindarse en forma continua concluyéndose en la imposibilidad de un nuevo contrato de arrendamiento de obra ya que no cumpliría con la descripción legal. En mérito a la aprobación de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010, el Estado puede vincularse con personas, a los efectos de que éstas presten servicios personales mediante tres modalidades: 174 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos A) Para tareas de carácter permanente, y estando previsto el cargo en la estructura de puestos de trabajo, correspondería el ingreso a la función pública de acuerdo a lo establecido en el artículo 50 de la ley. Quienes ingresen al amparo de esta normativa, ingresarán a un provisoriato de 18 meses y previo evaluación satisfactoria se incorporarán en un cargo presupuestado, adquiriendo así la calidad de funcionario público permanente. B) No existiendo el cargo en la estructura de puestos de trabajo, y la necesidad de la administración de prestar funciones que no puede cubrir con sus propios funcionarios, puede contratar personas para la prestación de servicios de carácter personal por un término no superior a los tres años y una prórroga por única vez por hasta el mismo plazo bajo la modalidad de “Contrato temporal de derecho público” (art. 53 de la ley). Es necesario tener presente en esta modalidad que el plazo máximo que la persona se desempeñará en el organismo son seis años, no admitiendo esta figura contractual nuevas prórrogas. C) El contrato laboral previsto en el artículo 54 de la ley. Esta modalidad me permite contratar la prestación de servicios personales por un plazo máximo de 12 meses, no admite renovación y no puede ser utilizado para la prestación de tareas permanentes. Todas estas modalidades de prestación de servicios en el Estado requieren que la selección del prestador se realice mediante el Sistema de Reclutamiento y Selección de Personal establecido en el literal 0 del artículo 127 de la Ley Nº 18719, y su decreto reglamentario de fecha 7 de febrero de 2011. Una vez definida la forma de contratación que se pretende realizar, deberá solicitar el asesoramiento de la Unidad Uruguay Concursa de esta Oficina Nacional del Servicio Civil a los efectos de la elaboración conjunta de los perfiles y las bases del llamado correspondiente. Con lo informado se eleva a consideración, sugiriendo, de compartirse, la devolución de estos obrados al MINISTERIO DE DEFENSA NACIONAL. Onaya Lemes - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área HORARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MGAP Documento: 2010/07/007/39 INFORME Nº 251/2011 Montevideo, 17 de febrero de 2011. El MINISTERIO DE GANADERÍA, AGRICULTURA Y PESCA – Dirección General de Desarrollo Rural remite los presentes obrados en consulta y a los efectos del informe previo de esta Oficina Nacional del Servicio Civil establecido en el artículo 4 del Decreto Nº 319/010 de 26 de octubre de 2010. En cuanto a la autorización del cumplimiento de un horario de trabajo más flexible a las personas mencionadas a fs 1 en función a que las actividades que desarrollan requieren movilidad en el territorio nacional, esta Oficina Nacional del Servicio Civil entiende que es una solicitud razonable y que no se contrapone a los objetivos de la norma reglamentaria. Si bien no surge de obrados, aquellos funcionarios que cumplieran un horario inferior a las seis horas diarias o que abarcan menos de treinta horas semanales deberán adecuar su horario a dichos límites mínimos. Los restantes funcionarios continuarán con sus regímenes horarios siempre que éstos sean superiores o iguales a los mínimos establecidos en la norma reglamentaria. Con lo informado se eleva a consideración, sugiriendo su devolución al MINISTERIO DE GANADERÍA, AGRICULTURA Y PESCA. Dolores Granotich - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 175 REMUNERACIONES ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MDN Documento: 2010.04423-8 INFORME Nº 260/2011 Montevideo, 11 de febrero de 2011. Vienen las presentes actuaciones remitidas por el Ministerio de Defensa Nacional. Se consulta respecto del personal perteneciente a la Unidad Ejecutora 033 “Dirección Nacional de Sanidad de las Fueras Armadas” que renunció a la equiparación al amparo de lo dispuesto por el artículo 125 de la Ley Nº 18172 y por lo cual dejó de percibir las partidas propias de la equiparación, otorgándose en su lugar la "Compensación al cargo", conforme la señalada disposición. En concreto, se pregunta sobre la eventual incompatibilidad entre la percepción de la compensación establecida en el artículo 123 de la Ley Nº 18172 (“La compensación al cargo será incompatible con compensaciones especiales existentes al 31 de diciembre de 2007, asignadas a la unidad ejecutora, al escalafón o al grado por otros conceptos”) y la incluida en el artículo 103 de la Ley Nº 18362. Sin perjuicio de lo opinable del tema, se coincide con el criterio expuesto por la Contaduría General de la Nación en atención a los argumentos que expone (fs. 22). Básicamente, cuando el legislador quiso extender una compensación al personal que había renunciado a la equiparación al amparo del art. 125 de la Ley Nº 18172, lo previó expresamente, como ocurrió con la Ley Nº 18362, art. 92 (“Esta compensación no será considerada como incluida en la previsión del último inciso del artículo 123 de la Ley Nº 18172, de 31 de agosto de 2007”). Pero esta frase no fue recogida en el texto del art. 103 de la Ley Nº 18362. En consecuencia, se entiende que la percepción de la compensación establecida en el art. 103 de la Ley Nº 18362 es incompatible con las previsiones de la Ley Nº 18172, arts. 123 y 125. Con lo informado, siga a la Dirección de esta Oficina a sus efectos. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEC Documento: 2010-11-0001-4369 INFORME Nº 265/2011 Montevideo, 11 de febrero de 2011. Vienen a esta Área, procedentes del Ministerio de Educación y Cultura las presentes actuaciones referidas a una consulta en relación a la gestión de funcionarios de esa Secretaría de Estado referida a la transformación de sus cargos. El funcionario XXXXXXXXXXX y la funcionaria XXXXXXX solicitan cambio de escalafón Profesional en virtud de haber obtenido títulos de Arquitecto. El primero revista en un cargo presupuestado en el escalafón B, la segunda en uno presupuestado del escalafón C. De acuerdo al artículo 39 de la Ley Nº 18719 pueden solicitar la transformación de sus cargos, en cargos del escalafón A, siempre y cuando reúnan las condiciones allí establecidas. A saber: - No se tiene que haber aprobado aún la reestructura de los puestos de trabajo del Inciso. 176 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos - Deben acreditar que han desempeñado satisfactoriamente, a juicio del jerarca de su unidad ejecutora, las tareas propias del escalafón que solicitan, durante –al menos–dieciocho meses antes de la vigencia de la dicha ley (1º de enero del 2011, según el artículo 3). - Presentar el respectivo título o créditos habilitantes expedidos por la Universidad de la República u otras universidades o institutos de formación terciaria habilitados por el Ministerio de Educación y Cultura que expidan títulos o créditos equivalentes o la Administración Nacional de Educación Pública. - Que el jerarca del Inciso avale que la transformación del cargo solicitada es necesaria para la gestión de la unidad ejecutora. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. Miguel Larramendi - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ACUMULACIÓN ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ASSE Documento: 29/068/3/8066/2010 INFORME Nº 267/2011 Montevideo, 11 de febrero de 2011. Vienen las presentes actuaciones procedentes de la ADMINISTRACIÓN DE LOS SERVICIOS DE SALUD DEL ESTADO a efectos de tomar conocimiento de la acumulación de cargos públicos de la señora XXXXXXXXXXXX correspondientes a: Docente de la Universidad de la República (Ayudante Grado 1), con una carga semanal de veinte horas y de Tecnico III – Practicante ASSE en el Hospital de Las Piedras con cuarenta y cuatro horas semanales. Se ha adjuntado Resolución del Director de Recursos Humanos de ASSE de fecha 30 de setiembre de 2010 por la cual se concede dicha acumulación. Se procedió al control correspondiente en cuanto al total de horas acumuladas las cuales si bien superan el tope semanal de sesenta horas, el artículo 223 del TOFUP exceptúa de dicho tope a los practicantes internos del MSP. Conforme la ley de creación de ASSE como servicio descentralizado, dicha excepción resulta de aplicación por analogía ahora a los practicantes internos en ASSE ya que se trata del mismo universo de personas. Surge de los informes agregados que los horarios no se superponen. En consecuencia, la acumulación se ajusta a derecho, debiendo tenerse presente que todas las designaciones o contrataciones personales o modificaciones del vínculo funcional del Estado deben ser registradas en el Registro de Vínculos con el Estado (RVE) de acuerdo a lo establecido por el artículo 13 de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010, por medio del usuario habilitado para tal fin cuya aplicación web se encuentra en la página de la ONSC. Con lo informado se eleva a consideración, sugiriendo su remisión de éstas actuaciones a la ADMINISTRACIÓN DE LOS SERVICIOS DE SALUD DEL ESTADO. Onaya Lemes - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 177 CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ANCAP Documento: 2011-60-1-0000006 INFORME Nº 274/2011 Montevideo, 11 de febrero de 2011. Vienen las presentes actuaciones de la ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE COMBUSTIBLES ALCOHOL Y PORTLAND referentes a la contratación al amparo del artículo 47 de la Ley Nº 18719 de las personas detalladas de fojas 1 a 5. La referida norma en lo que refiere a la solicitud de obrados expresa que “Arrendamiento de obra es el contrato que celebra la Administración con una persona física o jurídica, por el cual ésta asume una obligación de resultado en un plazo determinado, recibiendo como contraprestación el pago de un precio en dinero… Los contratos de arrendamiento de obra que celebren los servicios descentralizados y los entes autónomos industriales y comerciales deberán ser autorizados por el Poder Ejecutivo, debiendo contar con el informe de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto y de la ONSC… Sólo podrán celebrarse contratos de arrendamiento de obra con personas físicas cuando éstas no tengan la calidad de funcionarios públicos, salvo el caso de funcionarios docentes de enseñanza pública superior, aunque ocupen un cargo en otra dependencia del Estado… Deberá dejarse expresa constancia que: A) El contrato cumple estrictamente con la descripción legal. B) Que el comitente no se encuentra en condiciones materiales de ejecutar con sus funcionarios el objeto del arriendo…” El arrendamiento de obra es un contrato de cumplimiento instantáneo, que se produce con la ejecución de la obra. El contratante no busca que el contratado desarrolle una determinada actividad sino que desarrolle una obra. En el caso de obrados, nos hallamos ante una desnaturalización del vínculo pues por el tipo de tareas se trataría en puridad de arrendamientos de servicios, ya que se trata de técnicos y paratécnicos para el servicio médico del ente. Por otra parte, se observa que no constan en obrados las declaraciones juradas de cada uno de los postulantes a efectos del control por parte de esta Oficina Nacional del Servicio Civil de las posibles incompatibilidades y que se ha dado cumplimiento a lo preceptuado en el artículo 4 de la Ley Nº 18172. En virtud de lo expresado, esta Oficina Nacional del Servicio Civil estima que no corresponde acceder a lo solicitado, dejando constancia que podría no obstante recurrirse a otra modalidad, recomendándose el contrato a término el cual se halla vigente para organismos que no integran la Administración Central. Con lo informado y sus observaciones se eleva, a efectos que de compartirse se envíen estos obrados a la OFICINA DE PLANEAMIENTO Y PRESUPUESTO y luego se devuelvan a la ADMINISTRACIÓN NACIONAL DE COMBUSTIBLES, ALCOHOL Y PORTLAND. Walter Sobrero - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área 178 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos LICENCIAS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEF Documento: 2010/05/001/44 INFORME Nº 299/2011 Montevideo, 17 de febrero de 2011. Viene a esta Área la consulta formulada por el Ministerio de Economía y Finanzas “en mérito a las modificaciones introducidas al procedimiento de inasistencias por el art. 45 de la Ley Nº 18719, de 27 de diciembre de 2010”. La Asesoría Jurídica del mencionado Ministerio entiende que, o bien “el procedimiento a seguir, para todas las inasistencias por enfermedad antes del 1.01.11 (exista resolución o dictamen de Junta Médica o no) debe ser el dispuesto por el art. 12 de la Ley Nº 16104”, o bien “podría sostenerse… la aplicación inmediata de la nueva norma al ser más benigna…”. El art. 45 de Ley Nº 18719 debería interpretarse partiendo de tres principios fundamentales: 1) que la ley opera hacia adelante en el tiempo, 2) que las normas procesales o de trámite entran a regir inmediatamente, salvo que se prevea expresamente lo contrario o un régimen de transición y 3) que las disposición más favorable o permisiva se aplicará de preferencia a la restrictiva o desfavorable. En base a: • lo invidualizado en el numeral 1, • que cabe entender que la disposición que se analiza regula un procedimiento, no habiéndose previsto que la misma no regirá inmediatamente o regulado un régimen de transición y • a que se trata de una disposición más favorable para el funcionario público en tanto sustituye un procedimiento disciplinario por un trámite, se estima que el art. 45 de la Ley Nº 18719 es de aplicación inmediata. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MTOP Documento: 2010/10/003/0/539 INFORME Nº 308/2011 Montevideo, 18 de febrero de 2011. Con referencia a la propuesta de “recontratación de carácter de contrato temporal de derecho público” remitida por el Ministerio de Transporte y Obras Pública respecto de las personas que se indican en el proyecto de resolución adjunto, corresponde señalar que la misma no podrá prosperar en tanto, según surge de los antecedentes, la situación refiere a contratados eventuales y por tanto encuadraría en lo dispuesto por el artículo 55 de la Ley N° 18719 y no en el artículo 53 como se pretende. En efecto, esta última disposición crea la nueva figura y regula el procedimiento que para dicha contratación debe cumplirse, estableciéndose entre otros, que la contratación se realizará mediante concurso a través del Sistema de Reclutamiento y Selección de ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 179 Recursos Humanos a cargo de esta Oficina Nacional, no siendo éste el caso que se analiza. Por el contrario, tratándose como en el caso a estudio, de contrataciones vigentes, la norma a tener en cuenta es la contenida en el artículo 55 de la ley citada que prevé el procedimiento para la transición de un régimen a otro, debiéndose proceder de acuerdo a la misma y a la reglamentación recientemente aprobada, Decreto N° 55/011 de 7 de febrero de 2011. Con lo informado se eleva sugiriendo devolver los antecedentes al organismo remitente con las observaciones formuladas. Magela Pollero - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEC Documento: 2010-11-0001-0604 INFORME Nº 326/2011 Montevideo, 21 de febrero de 2011. Vuelven los presentes obrados del Ministerio de Educación y Cultura, relacionados con la propuesta de designación de la Fiscalía de Corte y Procuraduría General de la Nación en cargos de Secretarios Letrados, de los Dres. XXXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXXXXXXXX. De lo que surge de obrados los cargos vacantes son de ascenso, por lo que dentro del período de vigencia del orden de prelación no existieron cargos vacantes de ingreso a la función pública, no siendo posible transformar dichas vacantes en funciones contratadas de grado de ingreso al amparo del artículo 12 de la Ley Nº 18172, ya que esta norma fue derogada por el inciso final del artículo 50 de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010. No obstante, es posible realizar dichas transformaciones si se consideran necesarias para su funcionamiento, de acuerdo a lo dispuesto por el artículo 62 de la Ley Nº 18719. En caso de optar por realizar los ascensos, téngase presente que no habiéndose iniciado el proceso de ascensos antes del primero de enero de 2011, la norma aplicable para realizarlo a partir de dicha fecha es el artículo 49 de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010. En ambas opciones, se generarán vacantes del grado más bajo del escalafón que habilitarán el ingreso a la función publica mediante el procedimiento previsto en el artículo 50 de la Ley Nº 18719. En mérito que para la aplicación del artículo 62 de la Ley Nº 18719 es necesario el informe previo y favorable de esta Oficina Nacional del Servicio Civil, es conveniente el pase de estas actuaciones al Área Diseño Institucional y Gestión Organizacional. Asimismo, en cuanto a la aplicación del artículo 50 de la Ley nombrada es necesario el informe de la unidad “Uruguay Concursa” de esta Oficina Nacional. En consecuencia, previo a la devolución de estos obrados al organismo remitente pasen a las áreas mencionadas ut supra. Onaya Lemes - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área 180 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ONSC Documento: 2011/02008/00026 INFORME Nº 328/2011 Montevideo, 18 de marzo de 2011. Vienen estas actuaciones de la Administración de Obras Sanitarias del Estado (OSE) a los efectos de evacuar la consulta formulada por la Sra. XXXXXXXXXXXX (fojas 1) y lo informado por el Departamento de Recursos Humanos del organismo (fojas 4), respecto a la provisión de la vacante de «oficinista auxiliar» en el Departamento de San José. La Administración, si tuviera necesidad de proveer dicha vacante, debería ajustarse al orden de prelación de dicho llamado si este estuviera vigente, extremo que no consta en obrados. En tal caso, debería citar al siguiente postulante en el orden de prelación, Sr. XXXXXXXX (fojas 7), y para el caso de su no aceptación, se consultaría a la peticionante. En caso que el llamado no estuviera vigente, la Administración puede disponer una nueva convocatoria. En definitiva, es discrecional de la Administración la necesidad de proveer el cargo, y para el caso que lo decida, la obliga el llamado anterior siempre que el orden de prelación esté vigente, si no podrá disponer un nuevo concurso. De compartirse lo expuesto se sugiere la devolución de las actuaciones a la Administración de Obras Sanitarias del Estado. Dolores Granotich - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área SUMARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: INAU Documento: 2010-27-1-06147 INFORME Nº 362/2011 Montevideo, 24 de febrero de 2011. El Instituto del Niño y Adolescente del Uruguay remite las presentes actuaciones relativas a la contratación en carácter de eventual de la postulante XXXXXXXXXXX. Se señala que se asistió a un procedimiento de designación en funciones contratadas de carácter de eventual, en las cuales por imperativo legal se le dio intervención preceptiva a la Oficina Nacional del Servicio Civil. En dicho informe, la ONSC indicó que la Sra. XXXXXXXXXXXX tuvo un sumario administrativo de acuerdo a la información consignada en sus registros, por lo que se resolvió remitir los presentes obrados para que se amplíe el informe y se pronuncie específicamente sobre la situación de la postulante mencionada y establezca si a su juicio y en base a la normativa aplicable dicha postulante puede o no ser contratada. El artículo 4 de la Ley Nº 18172, señala que “Las personas que, previo sumario administrativo, hayan sido destituidas como consecuencia de la comisión de falta administrativa grave mediante decisión firme, o incumplimiento de sus obligaciones, sea en condición de funcionario público o bajo cualquier otra modalidad de vinculación, no podrán ser objeto de una nueva designación o contratación pública” (subrayado nuestro). Surge de los presentes obrados, que no fue destituida como consecuencia del sumario por lo que no existirían impedimentos que obstaculicen su designación. Con lo informado se eleva a la Dirección de esta Oficina a sus efectos. Marisa Alassio - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 16882889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 181 CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: URSEC Documento: 2009/02009/11/802 INFORME Nº 418/2011 Montevideo, 4 de marzo de 2011. Las presentes actuaciones procedentes de la UNIDAD REGULADORA DE SERVICIOS DE COMUNICACIONES (URSEC) se relacionan con la solicitud de extensión de plazos, de los contratos de becas celebrados oportunamente por dicha Unidad. Al respecto corresponde informar que: De acuerdo a la documentación glosada, los contratos celebrados en autos, se realizaron al amparo de la Leyes N° 17296 de 21/02/001 y 18046 de 24 de octubre de 2006, fijándose un plazo contractual conforme con lo establecido por el Decreto N° 138/010, o sea hasta el 31 de marzo de 2011. Con la aprobación del Decreto de fecha 2 de marzo de 2011, en el artículo 3° se establece: “Los contratos de beca y pasantía cuyo plazo previsto originalmente era de un año con opción a otro y que por aplicación del artículo 1° del Decreto N° 138/010 debieron suscribirse originalmente o prorrogarse en su caso hasta el 31 de marzo de 2011, podrán prorrogarse por única vez a solicitud del Jerarca del Inciso previo informe favorable de la Oficina Nacional del Servicio Civil, hasta el vencimiento del plazo original de un año o, en caso de haberse iniciado la prórroga, hasta el vencimiento de la misma”. En atención a la nueva disposición los contratos de becas celebrados el 27 de mayo de 2010 y vigentes hasta el 31/03/2011, podrán prorrogarse sólo hasta el 27 de mayo de 2011. Para futuras contrataciones la URSEC podrá utilizar el mecanismo previsto en el artículo 51 de la Ley N° 18719 de 27/12/010. Con lo informado se eleva a efectos que, de compartirse, se remitan los presentes obrados a la Secretaría de la Presidencia. Miriam Mora - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área DERECHOS, OBLIGACIONES, INCOMPATIBILIDADES ASUNTOS JURÍDICOS Origen: OSE Documento: 732/2010 INFORME Nº 424/2011 Montevideo, 4 de marzo de 2011. Vienen a esta Área las presentes actuaciones provenientes de la Administración de las Obras Sanitarias del Estado (OSE) a efectos de informar: “1.- Si es compatible o no con la condición de funcionario el haber asumido como Alcalde de acuerdo a la Ley Nº 18.644”. El art. 1º de la Ley Nº 18644 dio nueva redacción al art. 10 de la Ley Nº 18567 disponiendo que: “Para ser miembro del Municipio se requerirá dieciocho años cumplidos de edad, ciudadanía natural o legal con tres años de ejercicio y estar radicado dentro de los límites territoriales de aquél, desde tres años antes, por lo menos, siendo aplicable a los integran- 182 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos tes del gobierno local las incompatibilidades e inhibiciones establecidas en los artículos 289 al 294 del Capítulo VIII de la Sección XVI de la Constitución de la República. No podrán integrarlos los miembros de la Junta Departamental ni los Intendentes”. Además, la Ley Nº 18665, art. 1 volvió a dar nueva redacción al citado art. 10 de la Ley Nº 18569, el que ha quedado redactado en la actualidad de la siguiente manera: “Para ser miembro del Municipio se requerirá dieciocho años cumplidos de edad, ciudadanía natural o legal con tres años de ejercicio y estar radicado dentro de los límites territoriales de aquél, desde, por lo menos, tres años antes. No podrán integrarlos los miembros de la Junta Departamental ni los Intendentes. Los Alcaldes estarán sometidos al mismo régimen de incompatibilidades e inhibiciones que los Intendentes. Los Concejales estarán sometidos al mismo régimen de incompatibilidades e inhibiciones que los integrantes de las Juntas Departamentales y de las Juntas Locales”. Por su parte, el art. 289 de la Constitución establece que: “Es incompatible el cargo de Intendente con todo otro cargo o empleo público, excepción hecha de los docentes, o con cualquier situación personal que importe recibir sueldo o retribución por servicios de empresas que contraten con el Gobierno Departamental. El Intendente no podrá contratar con el Gobierno Departamental”. En consecuencia, no es compatible la cargo de Alcalde con un cargo o empleo público en la OSE. 2. En caso de ser así desde qué fecha debe hacerse efectivo el cese o si corresponde realizarle sumario o se entiende que el cese se ha producido en legítimo derecho. La Constitución prevé en el art. 292 que la inobservancia de lo preceptuado en los artículos precedentes, importará la pérdida inmediata del cargo. En consecuencia, constatada –con las garantías del debido proceso– la situación por la que se consulta, se estima que se ha producido el cese del funcionario en el cargo o empleo público. Con lo informado se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ANCAP Documento: 4/10 INFORME Nº 466/2011 Montevideo, 14 de marzo de 2011. Viene a esta Área la consulta formulada por la Administración Nacional de Combustibles, Alcohol y Portland (ANCAP) respecto del alcance del inciso 3º del art. 47 de la Ley Nº 18719. En concreto, se pregunta si en la oportunidad que ANCAP celebre un contrato de arrendamiento de obra con una persona jurídica debe recabar la autorización del Poder Ejecutivo y el informe de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto y de la Oficina Nacional del Servicio Civil. ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 183 Se estima que el mencionado inciso debe ser leído en el contexto del artículo al que pertenece y dentro del más amplio del ordenamiento jurídico. Y en ese sentido se observa que: • los incisos 4 y siguientes de la disposición analizada refieren exclusivamente al procedimiento para que la Administración celebre un contrato de arrendamiento de obra con personas físicas, • el inciso final del mencionado artículo no deroga el art. 33 TOCAF, que es la normativa aplicable para seleccionar el co-contratante en caso que la Administración necesite celebrar un contrato de arrendamiento de obra con personas jurídicas y, en cambio, sí derogó el art. 35 TOCAF, que refería al procedimiento de selección del co-contratante en caso que la Administración celebrase un contrato de arrendamiento de obra con una persona física. En base a estos argumentos y a que la Ley Nº 17930, art. 22 asignó a esta Oficina Nacional competencia de asesoramiento en materia de contratación de servicios personales (el subrayado es nuestro), se estima que no debe contarse con la autorización del Poder Ejecutivo y con el informe de la Oficina de Planeamiento y Presupuesto y de la Oficina Nacional del Servicio Civil en caso que la Administración celebre un contrato de arrendamiento de obra con una persona jurídica. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: URSEA Documento: 0913/2010 INFORME Nº 479/2011 Montevideo, 15 de marzo de 2011. La UNIDAD REGULADORA DE SERVICIOS DE ENERGÍA Y AGUA (URSEA), remite los presentes obrados relacionados con la petición realizada por el Dr. XXXXXXXXXXXXXX de ser ascendido a un cargo vacante de Asesor I, Escalafón A, Grado 13. La petición realizada no puede prosperar en mérito a los siguientes fundamentos de hecho y de derecho: En primer lugar, como bien lo establece el peticionante en su escrito citando al Dr. Frugone, el derecho al ascenso es la facultad de exigir de la Administración que, cuando decida proveer un cargo superior cumpla con el deber jurídico de hacerlo con alguna de las personas que ya tengan la calidad de funcionario público y reúnan determinados requisitos. Como surge claramente de la definición y de la parte resaltada, la facultad de proveer un cargo superior es de la Administración, la que puede mantenerlo vacante, proveerlo, suprimirlo o transformarlo. En el caso de obrados, la Administración aún no decidió la provisión de las vacantes, estando en análisis una reestructura orgánica y de puestos de trabajo facultada por el artículo 6º de la Ley Nº 17930 de 19 de diciembre de 2005 en la redacción dada por el artículo 7º de la Ley Nº 18719 de 27 de diciembre de 2010. Asimismo, en caso de decidir proveer las vacantes existentes debe aplicarse el artículo 49 de la Ley Nº 18719 que establece que los ascensos se realizarán por concurso de 184 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos méritos o de oposición y méritos, que podrán postularse los funcionarios presupuestados del Inciso pertenecientes a cualquier escalafón, serie y grado, siempre que reúnan el perfil y los requisitos del cargo a proveer. En el caso de obrados, los cargos vacantes no están definidos, ya que son de Asesor, Escalafón A, Grado 13, pero no está descripto el perfil del cargo que determine qué condiciones se necesitan para acceder al mismo. Téngase presente que la reglamentación del mencionado artículo 49 de la Ley Nº 18719 aún no ha sido aprobada por el Poder Ejecutivo, por lo que no siendo una urgente necesidad la provisión de la vacante (en tanto no surge manifestación de la Administración en ese sentido), sería conveniente realizar los concursos de ascensos luego de aprobada la reglamentación correspondiente. Con lo informado se eleva a consideración, sugiriendo de compartirse, su devolución a la UNIDAD REGULADORA DE SERVICIOS DE ENERGÍA Y AGUA. Onaya Lemes - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área REMUNERACIONES ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MI Documento: 89/2010 INFORME Nº 528/2011 Montevideo, 22 de marzo de 2011. El Ministerio del Interior remite la presente consulta relativa a la petición formulada ante esa Secretaría, con fecha 31 de marzo de 2009, por el Agte. 1era. (PE) ® XXXXXXXXXXXX. El peticionario señala, que tras pasar a retiro obligatorio por el grado que ostentaba, se le dejó de abonar el cargo de Maestro Director de Adultos (al cesar en un cargo se lo cesó en el otro). Ahora bien, la Dirección de Personal de la Policía de Montevideo informa que el cargo de Maestro Director de Cursos para Adultos está sujeto a las normas del Banco de Previsión Social y no forma parte de la estructura escalafonaria de la Jefatura de Policía de Montevideo, determinando con ello su no inclusión en los cuadros de la Fuerza Efectiva de la Unidad (fs. 95). Por su parte la Dirección de Contabilidad Sección Liquidaciones a fs. 97, informa que los haberes se liquidaban por intermedio de esa Contaduría, por fuera del presupuesto, con afectación y recibo aparte. En informe de fecha 27 de octubre de 2009, la Asesora Letrada señala que el Sr. XXXXXXX a mayo de 2006, no cumplía funciones docentes, desarrollaba una sola función pero cobraba por dos. En esta situación el peticionante se mantuvo hasta su retiro, por lo que atento a lo anómalo de la situación, correspondería la instrucción de una investigación administrativa en aras de determinar o comprobar la existencia de actos o hechos irregulares o ilícitos. Del informe se le da vista al peticionante de acuerdo al artículo 75 del Decreto Nº 500/991, quien no evacúa la misma en el plazo correspondiente. Con fecha 18 de diciembre de 2009 se resuelve instruir una Investigación Administrativa con el fin de esclarecer los hechos. El instructor concluye que el Sr. XXXXXX estuvo percibiendo una remuneración por un cargo que desempeñó por un tiempo, pero no durante toda su relación. Además entiende que si no existe la actividad desarrollada por el funcionario de “Maestro” (como fue acreditado por los distintos informes de Dependencias donde el Agente fue subordinado) no podría existir una remuneración en tal sentido y mucho menos pretender continuar percibiendo una retribución por un cargo que actualmente no ejerce en la órbita policial. Agrega la instructora que de las respuestas obtenidas del Regimiento Guardia Republicana, de la ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 185 Dirección de Personal de la Jefatura, de la Dirección de Contabilidad, no surge claramente una explicación a lo solicitado. Dicha investigación culminó con fecha 9 de junio de 2010, con la clausura, en virtud de no poderse establecer responsabilidad subjetiva en los hechos que motivaron dicho procedimiento. A fs. 176, el Departamento Jurídico Sector Disciplinario señala que el Instructor no logró aclarar por qué se produjo la irregularidad (cobro por un cargo que no se desempeñó) ni se individualizan responsabilidades en las distintas unidades en las que el peticionante cumplió servicio, por lo que se comparten los distintos dictámenes letrados “en el sentido de que el Sr. XXXXXX no tiene derecho a reclamo porque no ejerció esa función;..” (subrayado nuestro). Es en este contexto y atento a la complejidad de la materia de estas actuaciones, que se solicita la opinión de esta Oficina. A juicio de la suscrita y atento que en autos se solicita la modificación del haber de retiro de un funcionario de la Administración Central (tema que no es de competencia de esta Oficina), que correspondería oír la opinión de la Contaduría General de la Nación. Con lo informado se eleva a la Dirección de la Oficina a los efectos de la devolución de estos obrados al Ministerio del Interior, sugiriendo que proceda en el sentido anotado precedentemente. Marisa Alassio - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEF Documento: 09/05/013/317 A1 INFORME Nº 600/2011 Montevideo, 24 de marzo de 2011. La Secretaría de la Presidencia de la República solicita opinión a esta Oficina Nacional acerca de la discrepancia de criterios existente y puesta de manifiesto en autos por los servicios jurídicos de este organismo y del Ministerio de Economía y Finanzas, en cuanto al régimen estatutario de los funcionarios de la Dirección General de Casinos, esto es, si tienen calidad de presupuestados o contratados y si por tanto tienen o no derecho a la carrera administrativa. A efectos de la correcta ubicación del tema corresponde señalar que en el caso se trata de la provisión de un cargo vacante de Sub Gerente de Área, Grado 30, Escalafón C – Administrativo de Oficina Central por la vía del ascenso, incluido – según indica el organismo a fs. 45 - en el presupuesto propio de la Dirección General de Casinos, siendo éste un órgano desconcentrado de la Administración Central. Este extremo ha sido señalado en anteriores dictámenes por esta Área y recogido por sentencias recientes dictadas por el Tribunal de lo Contencioso Administrativo como por ejemplo la N° 632 recaída en Expediente caratulado “García Miriam C/ Estado, Ministerio de Economía y Finanzas”, Ficha N° 733/ 07, entendiéndose también en dicho fallo que a quien ocupe un cargo de tal naturaleza le corresponden “todos los derechos que confiere la carrera administrativa”. Debe tenerse presente que a partir de la reestructura de dicho organismo (Decreto 325/ 998), los cargos se ordenan en 6 escalafones y 25 Clases de cargos que en general no se corresponden con los previstos para la Administración Central, previéndose asimismo partidas globales para personal contratado que desempeñará otras funciones. Esta cir- 186 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos cunstancia reafirma aún más que en la Dirección General de Casinos no sólo existen funcionarios presupuestados con las características ya señaladas, sino también contratados. Con lo informado se eleva sugiriendo evacuar la consulta en los términos expuestos. Magela Pollero - Directora Adjunta Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEC Documento: 2010-11-0001-4369 INFORME Nº 603/2011 Montevideo, 25 de marzo de 2011. Vuelven a esta Área, procedentes del Ministerio de Educación y Cultura las presentes actuaciones “…a efectos que se expida en relación a lo solicitado en actuación 12 que luce a fs. 17. Téngase presente que el título expedido por el funcionario es de fecha 16 de diciembre de 2009, por lo cual no lo ampara lo dispuesto por el artículo 39 de la Ley Nº 18719” (fs. 26). Respecto a esto último, le asiste razón. Es criterio de la Dirección de la Oficina Nacional del Servicio Civil que no se puede desempeñar tareas correspondientes a otro escalafón distinto al que el funcionario reviste, sin título habilitante. Por lo tanto, en el caso de autos hubiera sido necesario que al funcionario se le hubiera expedido el título por lo menos dieciocho meses antes del 1º de enero de 2011 (inciso 1° del artículo 39 de la Ley Nº 18719). Por lo cual, esta norma no ampara al funcionario de autos. Respecto a lo solicitado a fs. 12 no se ve ningún inconveniente en que se realice un llamado a un concurso de ascenso para ocupar un cargo vacante. Debiendo tenerse presente lo dispuesto por el artículo 49 de la Ley Nº 18719. Pero esto último nada tiene que ver con el artículo 39 de la Ley Nº 18719. En este supuesto, se transforma el cargo que detenta el funcionario solicitante. No hay ninguna vacante a proveer. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. Miguel Larramendi - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 187 SUMARIOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: ARCHIVO GRAL. DE LA NACIÓN Documento: 2011/124 INFORME Nº 630/2011 Montevideo, 31 de marzo de 2011. Las presentes actuaciones procedentes del MINISTERIO DE EDUCACIÓN Y CULTURA – ARCHIVO GENERAL DE LA NACIÓN refieren a la consulta acerca de la normativa a aplicar respecto a funcionarios que han incurrido en las faltas injustificadas previstas en el artículo 73 de la Ley Nº 17556. A dicho efecto, esta Oficina Nacional del Servicio Civil expresa que la norma consultada se halla vigente, y es de aplicación a los casos de obrados. La máxima sanción referida fue tipificada en nuestra legislación dentro del elenco de las faltas graves, siempre que las mismas no fueran debidamente justificadas; por lo que la autoridad administrativa en uso de poder discrecional es quien debe valorar y categorizar las circunstancias y presupuestos de hecho que motivaron las inasistencias. Tanto esta Oficina Nacional del Servicio Civil como la Comisión Nacional del Servicio Civil han sustentado el criterio que la normativa señalada no establece en forma preceptiva la destitución del funcionario incurso en 10 inasistencias injustificadas, sino una situación que da mérito al inicio del sumario por omisión y su eventual destitución. En lo demás, la sanción a recomendar luego del procedimiento administrativo será potestad del jerarca quien evaluará los antecedentes y demás elementos que surjan. Con lo informado se eleva a efectos que de compartirse remita estos obrados al MINISTERIO DE EDUCACIÓN Y CULTURA – ARCHIVO GENERAL DE LA NACIÓN Walter Sobrero - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CONTRATOS ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MGAP Documento: 2011/07/001/609 INFORME Nº 638/2011 Montevideo, 1º de abril de 2011. Por las presentes actuaciones, MINISTERIO DE GANADERÍA, AGRICULTURA Y PESCA solicita la prórroga de pasantía de XXXXXXXX con C.I. XXXXXXXX, XXXXXXXXXXX con C.I. XXXXXXXX, XXXXXXX con C.I. XXXXXXXX, XXXXXXXXXXX con C.I. XXXXXXXXXXXX y XXXXXXXXXXX con C.I. XXXXXXXXXX y la prórroga de beca de XXXXXXX con C.I. XXXXXX al amparo de lo dispuesto por el Decreto 105/011. El decreto citado expresa que los contratos de beca y pasantía cuyo plazo previsto originalmente era de un año con opción a otro y que por aplicación del artículo 1° del Decreto N° 138/2010 debieron suscribirse originalmente o prorrogarse en su caso hasta el 31 de marzo de 2011, podrán prorrogarse por única vez a solicitud del Jerarca del Inciso previo informe favorable de la Oficina Nacional del Servicio Civil, hasta el vencimiento del plazo original de un año o, en caso de haberse iniciado la prórroga, hasta el vencimiento de la misma. En el caso de obrados, los pasantes XXXXX, XXXXXXX y XXXXXXX suscribieron su contrato el 18 de agosto de 2010, la pasante XXXXX el 20 de agosto de 2010 y XXXXX el 30 de diciembre de 2010 por lo cual corresponde se prorrogue el mismo hasta el plazo de vencimiento original sin el corte del 31 de marzo de 2011 obligatorio por aplicación del Decreto 138/010. En el caso de XXXXXX, el contrato original se prorrogó el 23 de febrero de 2011 por 188 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos lo cual corresponde se autorice a completar el año de la prórroga hasta el 23 de febrero de 2012. Consultado el Registro General de Sumarios Administrativos, no se han encontrado antecedentes del postulante. Se adjuntan las constancias expedidas por el mismo con la certificación correspondiente. Por tanto, esta Oficina Nacional del Servicio Civil no tiene objeciones que formular a la solicitud de obrados, con la observación que no consta en autos el comprobante de haber aprobado por lo menos un examen en el período del contrato el pasante XXXXXX, más allá que a fojas 35 consta una copia simple de Resolución del Poder Ejecutivo de prórroga de contrato en la cual en su numeral IV) se expresa que el mismo cumplió con el requisito del artículo 11 del Decreto 344/001. El artículo 13 de la Ley Nº 18719 crea el Registro de Vínculos con el Estado (RVE), por lo cual, a efectos de evitar la doble registración, los Incisos pertenecientes a la Administración Central deberán registrar las designaciones o contrataciones personales con el Estado, así como toda modificación de los vínculos ya existentes (prórrogas, renovaciones, pases en comisión o comisión de servicio, ascensos, retiros incentivados, declaraciones de excedencia, extinción de la relación, etc.), en el Módulo Organización y Funcionario del Sistema de Gestión Humana (SGH) creado por el artículo 11 de la ley citada y del que el RVE tomará los datos. Con lo informado y su observación, se eleva a efectos que de compartirse se remitan los obrados al MINISTERIO DE GANADERÍA, AGRICULTURA Y PESCA. Walter Sobrero - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: J. D. MONTEVIDEO Documento: 1615/2011 INFORME Nº 687/2011 Montevideo, 8 de abril de 2011. Por las presentes actuaciones la JUNTA DEPARTAMENTAL DE MONTEVIDEO en nota 1615/2011 comunica que a su saber y entender los Sres. Ediles departamentales no deberán ser incluidos en la nómina de funcionarios del Organismo dado su carácter electivo. De lo actuado se toma conocimiento, no obstante, esta Área considera importante aclarar que en el RVE se registran vínculos, definiendo como tal “a la relación jurídica existente entre una persona y la Administración al amparo de una norma legal”, sin importar la calidad de funcionario o no funcionario y con qué carácter la persona accede al cargo/ función, pudiendo ser electivo o designado. Asimismo, se considera irrelevante para la registración en esta Oficina el carácter gratuito del cargo/función, dado que el RVE no toma en consideración la remuneración al momento de clasificar los tipos de vínculos existentes. A efectos informativos se recuerda que el RVE incluye el tipo de vínculo “voluntariado social”. En el mismo sentido se aclara también que del RVE no se extrae sólo un padrón de funcionarios, sino una consulta de los datos registrales comunicados a esta Oficina donde se detalla los vínculos informados por el organismo; de acuerdo a lo que se mencionó ut supra abarca más que las relaciones estrictamente funcionales. Corresponde especificar que la definición establecida por esta Oficina para los presupuestados es “funcionarios incorporados a la Administración mediante el procedimiento de designación, como titulares de cargos previstos en la planilla presupuestal del organismo de que se trate. Integran esta categoría tanto los funcionarios políticos y de particular confianza como los funcionarios de carrera. Estos últimos pueden ser inamovibles –si pertenecen a la Administración Central o a los Gobiernos Departamentales– o amovibles, fuera de ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 189 estos casos, o cuando así lo declare la ley por mayoría absoluta de votos del total de componentes de cada Cámara. Se rigen por las normas estatutarias. Los cargos políticos (P) y de particular confianza (Q) poseen esta categoría a pesar de que no tengan carrera administrativa. A su vez, los escalafones docente de la Universidad de la República (G), docente de la Administración Nacional de Educación Pública (H) y docente de otros organismos (J) y servicio exterior (M), también son incluidos en esta categoría independientemente de las particularidades de cada uno. Se incluye también el escalafón judicial (N) de las Unidades Ejecutoras 017, 019 y 020 del Ministerio de Educación y Cultura. Los funcionarios de carrera, que pertenecen a las FFAA (personal militar, escalafón K) o a la policía (personal policial, escalafón L) se rigen en cada caso por un estatuto propio, también son presupuestados. Este tipo de vínculo incluye a los cargos de: defensor del vecino, comisionado parlamentario, ediles, senadores y diputados que se identifican por los descriptores del cargo como P. Aquí se encuentran también aquellos Directores de organismos que son seleccionados por algún proceso de elección (ejemplo Directores del BPS electos). Incluye además este tipo de vínculo a los Directorios de los Organismos que se identifican también por la descripción de su cargo como de particular confianza (escalafón Q) (ejemplo Directores del Banco Central)”. En lo referente al Defensor del Vecino, el Decreto Municipal número 30.592 de fecha 18 de diciembre del 2003 instituye a éste con funciones independientes del Gobierno Departamental (Art.1), especificando que “no recibirá instrucción de ninguna autoridad debiendo desempeñar funciones con la más amplia autonomía técnica, objetividad y neutralidad. Su cargo será incompatible con cualquier función que menoscabe la independencia en el ejercicio de sus funciones. No podrá ejercer otro cargo público excepto la docencia, ni realizar actividad político-partidaria cualquiera sea su naturaleza con excepción del voto (Art.7).” Sin perjuicio de esto, es designado por la Junta Departamental (Art. 3) y es ésta quien puede cesarlo anticipadamente (Art. 4) debiendo todas las dependencias del gobierno departamental auxiliar y colaborar con su gestión (Art.9), siendo ésta quien adscribe a su servicio directo el personal necesario para su funcionamiento (Art.19) y ante quien éste rinde anualmente su informe (Art.15). Se aclara expresamente que esta Junta al momento de enviar la carga inicial al RVE comunicó los cargos en cuestión, pudiéndolo constatar al consultar el reporte de vínculos por unidad. Por lo expuesto se sugiere continuar cumpliendo con los Arts. 10 y 13 de la Ley de Presupuesto Nº 18719 del 27 de diciembre de 2010, tal como se viene realizando desde el comiendo del RVE el 18 de enero de 2010. Se eleva, sugiriendo de aprobarse su remisión a la Junta Departamental de Montevideo. María Serrana Castro - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área 190 ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) Dictámenes Área Asuntos Jurídicos CARGOS, CARRERA ADMINISTRATIVA ASUNTOS JURÍDICOS Origen: MEC Documento: 2010-11-0001-5696 INFORME Nº 691/2011 Montevideo, 8 de abril de 2011. Vienen las presentes actuaciones originadas en el Instituto de Investigaciones Biológicas Clemente Estable referidas a la designación de la Sra. XXXXXXXXXX en un cargo de Investigador Asistente (Dedicación Total), Escalafón D, Grado 13. A fs. 132 y 142 lucen proyectos de resolución respecto de su incorporación a una función contratada de Investigador Asistente (Dedicación Total), Escalafón D, Grado 13 por un plazo de dieciocho meses. La Contaduría General de la Nación (CGN) señala: “Puesto que la persona seleccionada es funcionaria de la Universidad de la República, … no se trataría de un ingreso a la función pública”. Y añade: “… se considera necesario consultar a la Oficina Nacional del Servicio Civil, respecto a la posibilidad de que se la designe en el cargo presupuestado vacante para el que concursó y resultó seleccionada” (fs. 145). Esta Área comparte la argumentación de la CGN: el ingreso a la función pública supone que la persona no tiene la previa calidad de funcionaria pública; en el caso: la Sra. XXXXXX ya tiene la condición de funcionaria pública de la Universidad de la República, por tanto, no puede considerarse su designación en el Instituto de Investigaciones Biológicas Clemente Estable como un ingreso a la función pública. Por ello, no le es aplicable el presupuesto de hecho que prevé el art. 50 de la Ley Nº 18719 que refiere al ingreso a la función pública en los incisos 02 al 15, y en consecuencia, tampoco le es aplicable el inc. 7º del citado artículo que dispone que el ingreso se verificará en forma provisoria por dieciocho meses. En atención a todo lo expuesto, se coincide con el criterio de la CGN, por lo que en el caso correspondería que la resolución dispusiera la designación de la postulante en el cargo presupuestado para el que concursó. Con lo informado, se eleva a la Dirección de esta Oficina Nacional. María Elena Rocca - Asesor Gabriela Hendler - Directora (I) de Área ISSN 1688- 2889 - AÑO 6 - Nº 46 - 2011 (149-191) 191