DERECHO DE LOS NEGOCIOS Profesora: Sissy Carlin Salazar Ciclo: 2015-2 DERECHO DE LOS NEGOCIOS TEMARIO: CONSTITUCIÓN DE SOCIEDADES 1. Personas jurídicas 2. Tipos de sociedades reguladas en la Ley General de Sociedades 3. Normas aplicables a toda sociedad 4. Tipos societarios 5. La Sociedad Anónima a. Concepto y características esenciales b. Formas de constitución c. Aportes y distribución del capital (acción) d. Pacto Social y Estatuto (denominación, objeto, duración, domicilio social, capital social, órganos sociales) e. Procedimiento de constitución de SAC f. Formas de aumento y reducción de capital 6. Reorganización de sociedades a. Transformación b. Fusión c. Escisión DERECHO DE LOS NEGOCIOS SUJETO DE DERECHO Centro de imputación ideal de deberes y derechos: Concebido Persona natural (o individual) Persona jurídica (o colectiva) DERECHO DE LOS NEGOCIOS PERSONA JURÍDICA Ficción legal. Creada por el derecho para que las seres humanos se organicen para alcanzar determinados fines. Unión de dos o más personas con un interés común, por lo que deben ser tratadas como una sola persona. Es un ente abstracto, ideal, inscrito o no, conformado por un grupo de personas, que es susceptible de derechos y obligaciones. DERECHO DE LOS NEGOCIOS PERSONA JURÍDICA LUCRATIVA Obtener ganancias NO LUCRATIVAS Fin altruista DERECHO DE LOS NEGOCIOS PERSONA JURÍDICA SIN FINES DE LUCRO ASOCIACIÓN COMITÉ FUNDACIÓN Reguladas por el Código Civil DERECHO DE LOS NEGOCIOS PERSONA JURÍDICA CON FINES DE LUCRO SOCIEDAD ANÓNIMA OTRAS FORMAS SOCIETARIAS CONTRATOS ASOCIATIVOS Reguladas por la Ley General de Sociedades DERECHO DE LOS NEGOCIOS Ley N° 26887 LEY GENERAL DE SOCIEDADES Consagra los lineamientos jurídicos de las sociedades, se encuentra vigente en nuestro ordenamiento jurídico desde 1998, con algunas modificaciones. Es un conjunto de reglas jurídicas que forman parte del ordenamiento comercial congruente con las modernas tendencias imperantes del derecho comparado y concebido para nuestra propia realidad. DERECHO DE LOS NEGOCIOS TIPOS DE SOCIEDADES REGULADAS EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES 1. Sociedad Anónima Formas especiales de Sociedad Anónima Sociedad Anónima Cerrada Sociedad Anónima Abierta 2. Otras formas societarias Sociedad Colectiva Sociedad en Comandita Sociedad en Comandita Simple Sociedad en Comandita por Acciones Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Sociedades Civiles Ordinaria Responsabilidad limitada DERECHO DE LOS NEGOCIOS NORMAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES 1. Aporte de bienes o servicios. 2. Adopción de alguna de las formas previstas en la ley. 3. Modalidades de constitución: simultánea y sucesiva. 4. Pluralidad de cuando menos dos socios, que pueden ser personas naturales o jurídicas. 5. Constitución por Escritura Pública. 6. Personería jurídica desde su inscripción en el registro hasta que se inscribe su extinción. 7. La validez de los actos celebrados en nombre de la sociedad antes de su inscripción está condicionada a la inscripción y a que sean ratificados por la sociedad. 8. La sociedad tiene una denominación o razón social, según corresponda a su forma societaria. DERECHO DE LOS NEGOCIOS NORMAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES 9. Protección de reserva de preferencia registral cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominación o razón social. 10. Su objeto social se circunscribe a aquellos negocios u operaciones lícitos que coadyuven a la realización de sus fines. 11. La sociedad está obligada hacia aquellos con quienes ha contratado y frente a terceros de buena fe por los actos de sus representantes en los límites de sus facultades. 12. Quienes no están autorizados para ejercer la representación de la sociedad no la obligan con sus actos, aunque los celebren en nombre de ella. La responsabilidad civil o penal exclusivamente sobre sus autores. por tales actos recae 13. La duración puede ser por plazo determinado o indeterminado. Vencido el plazo determinado, la sociedad se disuelve de pleno derecho. DERECHO DE LOS NEGOCIOS NORMAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES 14. El domicilio de la sociedad es el lugar señalado en el estatuto, donde desarrolla alguna de sus actividades principales o donde instala su administración. 15. Cada socio está obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al capital. 14. Los aportes en dinero se desembolsan en la oportunidad y condiciones estipuladas en el pacto social. 15. La entrega de bienes inmuebles aportados se reputa efectuada al otorgarse la escritura pública en la que conste el aporte. 16. El patrimonio social responde por las obligaciones de la sociedad, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios en aquellas formas societarias que así lo contemplan. 17. Quien adquiere una acción o participación en una sociedad existente responde por todas las obligaciones sociales contraídas por la sociedad con anterioridad. 18. La distribución de beneficios a los socios se realiza en proporción a sus aportes al capital. 19. La distribución de utilidades solo puede hacerse en mérito a los estados financieros. DERECHO DE LOS NEGOCIOS TIPOS SOCIETARIOS Sociedad Colectiva Es una sociedad de personas, en la que todos los socios son responsables ilimitada y solidariamente por las obligaciones de la sociedad. En este tipo de sociedad, los socios se seleccionan y son conocidos por las calidades personales para realizar operaciones de comercio durante el tiempo que consideren oportuno. Predomina la confianza, por eso la actividad personal del socio prevalece sobre el elemento capital. Características: • Es una persona jurídica de derecho privado. • Es una sociedad que actúa en nombre colectivo y bajo una razón social. • Es una sociedad de personas. • Los socios asumen responsabilidad ilimitada y solidaria frente a terceros (ésta responsabilidad es de carácter subsidiario, porque los socios gozan del beneficio de excusión). DERECHO DE LOS NEGOCIOS Sociedad en Comandita Es la sociedad personalista dedicada, en nombre colectivo y con responsabilidad limitada para unos socios, e ilimitada para otros, a la explotación de una industria mercantil. Es una sociedad personalista donde los socios se seleccionan y son conocidos por sus cualidades personales; en el caso de los socios comanditarios, las cualidades personales no importan ya que están excluidos de la gestión. Socios Comanditarios: • Interviene en calidad de inversionistas y responsables solo por el monto de su aporte. • No reciben a cambio de sus aportes título alguno. • No participan en la administración de la sociedad. Socios Colectivos: • Actúan como administradores y tienen responsabilidad ilimitada. • Son responsables solidaria e ilimitadamente respecto de las deudas sociales, responden con sus propios bienes. • Dirigen las operaciones sociales. DERECHO DE LOS NEGOCIOS Sociedad en Comandita Simple: • Se le aplican las disposiciones de la sociedad colectiva. • El pacto social debe señalar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido. Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni otro título negociable. • Los aportes de los socios comanditarios sólo pueden consistir en bienes en especie o en dinero. • Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administración. Sociedad en Comandita por Acciones: • Se le aplican las disposiciones relativas a la sociedad anónima. • El íntegro de su capital está dividido en acciones, pertenezcan éstas a los socios colectivos o a los comanditarios. • Los socios colectivos ejercen la administración social y están sujetos a las obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades anónimas. • Los socios comanditarios que asumen la administración adquieren la calidad de socios colectivos desde la aceptación del nombramiento. DERECHO DE LOS NEGOCIOS Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitad En la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada el capital está dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en títulos valores, ni denominarse acciones. Los socios no pueden exceder de veinte personalmente por las obligaciones sociales. y no responden Sociedad Civil La Sociedad Civil se constituye para un fin común de carácter económico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesión, oficio, pericia, práctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos los socios. Puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. Sociedad Civil Ordinaria: Los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusión, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporción a sus aportes. Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada: En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales. DERECHO DE LOS NEGOCIOS SOCIEDAD ANÓNIMA (S.A.) DERECHO DE LOS NEGOCIOS CONCEPTO: Es una sociedad de capitales, con responsabilidad limitada, en la que el capital social se encuentra representado por acciones, y en la que la propiedad de las acciones está separada de la gestión de la sociedad. CARACTERÍSTICAS: a. Sociedad de capitales. Se forma con a los aportes de los socios. No se admite aporte de servicios. b. División de capital en títulos negociables «acciones». Las acciones representan una parte alícuota del capital y son negociables. La titularidad de las acciones confiere una serie de derechos relacionados con la toma de decisiones y la participación en los rendimientos económicos de la sociedad. c. Responsabilidad limitada. Los socios no responden personalmente por las deudas de la sociedad. d. Mecanismo legal propio. La propiedad y la gestión de la empresa se encuentran diferenciados. Se basa en la existencia de tres órganos de administración: la Junta General de Accionistas, el Directorio y la Gerencia. e. Disolución. Por vencimiento de su plazo de duración, conclusión de su objeto social, acuerdo conforme al Estatuto, y otras. DERECHO DE LOS NEGOCIOS MODALIDADES DE CONSTITUCIÓN: Se han previsto dos modalidades: 1. Simultánea. en un solo acto los socios fundadores (los que suscriben y pagan el capital), acuerdan los términos del pacto social y del estatuto, firman la minuta y otorgan la escritura pública de constitución de la nueva sociedad. 2. Por oferta a terceros contenida en el programa de fundación otorgado por los socios fundadores. Está reservada solo para la Sociedad Anónima. Aquí existe un proceso previo, regulado por la Ley, que tiene por objeto reunir a los socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad; sólo después de culminado el proceso se puede otorgar la minuta y la escritura pública de constitución. DERECHO DE LOS NEGOCIOS APORTES Y DISTRIBUCIÓN DEL CAPITAL: LAS ACCIONES •Representan partes alícuotas del capital. Tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto. •Solo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas, por lo menos en el 25% de su valor nominal. •Pueden existir de diversas clases, la diferencia consiste en los derechos que corresponde a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en ambas cosas a la vez. •Son indivisibles. •Todas las acciones pertenecientes a un accionista deben ser representadas por una sola persona. •Pueden crearse una o más acciones sin derecho a voto. •Las acciones con derecho a voto atribuye a sus titulares: participar en el reparto de utilidades, intervenir y votar en las juntas generales o especiales, fiscalizar la gestión de la empresa, derecho de preferencia y derecho de separarse de la sociedad. CAPITAL SOCIAL: Está vinculado a las aportaciones, es decir las contribuciones que realiza un socio a favor de la sociedad. La aportación puede consistir en dinero o en bienes. En S,A. sólo pueden ser objeto de aporte los bienes o derechos susceptibles de valoración económica (no servicios). DERECHO DE LOS NEGOCIOS Aportes no dinerarios: Cuando se trata de aportes no dinerarios o la sociedad aumenta su capital con esta clase de aportes se presenta un informe de valorización. El informe contiene la descripción del bien o derecho. • La finalidad es distinguir el aporte. Para el caso de bienes inmuebles o muebles se adjuntan las fichas registrales; para derechos de crédito, el título valor del que se deriva, debidamente completado; para valores desmaterializados la constancia de inscripción y titularidad expedida por una ICLV; para intangibles (marcas, patentes, derechos patrimoniales de autor, lemas o nombres comerciales) copia de la partida registral de inscripción expedida por Indecopi. • Debe indicarse en la escritura de Constitución si el aporte transfiere en propiedad el bien o sólo un derecho sobre éste, en cuyo caso la sociedad adquiere únicamente el derecho transferido a su favor. • Debe insertarse en la escritura pública de constitución. Aportes de los cónyuges: Los cónyuges son considerados como un solo socio, salvo que se acredite que el aporte de cada uno de ellos es en calidad de bienes propios o están sujetos al régimen de separación de patrimonios, indicándose en el título presentado los datos de inscripción de la separación en el Registro Personal. DERECHO DE LOS NEGOCIOS Pacto Social y Estatuto PACTO SOCIAL - Datos de identificación de los El Pacto Social es el acto jurídico por el cual los socios Manifiestan su voluntad de conformar una sociedad fundadores. - La manifestación expresa de voluntad de los fundadores de constituir una S.A. - Monto del capital y acciones en que se divide. - Forma en cómo se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero u otros bienes o derechos. - Nombramiento de los primeros administradores - Estatuto que regirá la sociedad. ESTATUTO - Denominación. - Objeto social. - Domicilio. - Duración. - Monto del capital y número de acciones en que se divide. - Régimen de los órganos de la sociedad. - Normas para la distribución de utilidades - Régimen para la disolución y liquidación. El ESTATUTO contiene las reglas con las que internamente se regirá la sociedad, los accionistas, sus órganos; así como su objeto social DERECHO DE LOS NEGOCIOS Órganos Societarios Junta General de Accionistas Directorio Gerencia General DERECHO DE LOS NEGOCIOS JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS Es el órgano supremo de la sociedad. Se reúne obligatoriamente al menos una vez al año para: Pronunciarse sobre la gestión y resultados del ejercicio anterior. Resolver sobre la aplicación de las utilidades. Elegir a los miembros del directorio. Otros: Modificar el estatuto; aumentar o reducir el capital social; acordar la transformación, fusión, escisión, reorganización y disolución de la sociedad, así como resolver sobre su liquidación. Normas generales sobre el quórum • Quórum simple. La JGA queda válidamente constituida en primera convocatoria con 50% de acciones suscritas con derecho a voto. • Quórum calificado. Para que la JGA adopte válidamente determinados acuerdos, se requiere la concurrencia de 2/3 de acciones suscritas con derecho a voto. • Adopción de acuerdos. Con el voto favorable de la mayoría absoluta de acciones suscritas con derecho a voto representadas en la JGA. El estatuto puede establecer quórum y mayorías superiores, pero nunca inferiores. • Acuerdos impugnables. Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la JGA contrarios a esta ley, que se opongan al estatuto o pacto social o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas, los intereses de la sociedad. DERECHO DE LOS NEGOCIOS DIRECTORIO Es el órgano colegiado elegido por la JGA. Los directores pueden ser removidos por la JGA o junta especial que los eligió. El estatuto establece el número de directores, en ningún caso es menor de tres. El cargo de director vaca por fallecimiento, renuncia, remoción o incurrir en alguna de las causales de impedimento señaladas por la ley o estatuto. El cargo es personal, recae sólo en personas naturales. • Duración. El Estatuto señala la duración por períodos determinados, no más de 3 ni menos de 1 año. Si no señala plazo, se entiende que es por un año. • Quórum de asistencia. La mitad más uno de sus miembros. • Responsabilidad Responden, ilimitada y solidariamente, ante la sociedad, los accionistas y los terceros por los daños y perjuicios que causen por los acuerdos o actos contrarios a la ley, al estatuto o por los realizados con dolo, abuso de facultades o negligencia grave. • Responsabilidad penal. La demanda en la vía civil no enerva la responsabilidad penal que pueda corresponderles. • Caducidad de la responsabilidad. La responsabilidad civil caduca a los dos años de la fecha de adopción del acuerdo o de la de realización del acto que originó el daño, sin perjuicio de la responsabilidad penal. DERECHO DE LOS NEGOCIOS GERENCIA La sociedad cuenta con uno o más gerentes designados por el Directorio. Cuando se designe un solo gerente éste será el gerente general y cuando se designe más de un gerente, debe indicarse en cuál o cuáles de ellos recae el título de gerente general. La duración del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposición en contrario. • Atribuciones : Celebrar y ejecutar actos y contratos conforme al objeto social; Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales según el Código Procesal Civil y la Ley de Arbitraje. Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del JGA y Directorio; • Responsabilidad. El gerente responde ante la sociedad, los accionistas y terceros, por los daños y perjuicios que ocasione por el incumplimiento de sus obligaciones, dolo, abuso de facultades y negligencia grave. • Designación de una persona jurídica. Cuando se designe gerente a una persona jurídica ésta debe nombrar a una persona natural que la represente. • Responsabilidad penal. Las pretensiones civiles contra el gerente no enervan la responsabilidad penal que pueda corresponderle. • Caducidad de la responsabilidad. La responsabilidad civil del gerente caduca a los dos años del acto realizado u omitido por éste, sin perjuicio de la responsabilidad penal. DERECHO DE LOS NEGOCIOS SOCIEDAD ANÓNIMA CERRADA (S.A.C.) Cuenta con no más de veinte accionistas. No tiene acciones inscritas en el Registro Público del Mercado de Valores. La denominación debe incluir la indicación “S.A.C”. Se rige en forma supletoria por las normas de la S.A. En el pacto social o en el estatuto de la sociedad, se podrá establecer que la S.A.C. no tiene directorio (facultativo). DERECHO DE LOS NEGOCIOS FORMAS DE AUMENTO Y REDUCCIÓN DE CAPITAL Aumento de Capital Se acuerda por la JGA, observando los requisitos para la modificación del Estatuto. Consta en Escritura Pública y se inscribe en el Registro. El aumento puede originarse: • Nuevos aportes. • Capitalización de créditos contra la sociedad, incluyendo la conversión de obligaciones en acciones. • Capitalización de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital, excedentes de revaluación. El aumento de capital determina la creación de nuevas acciones o el incremento del valor nominal de las existentes. Al aumento de capital con aportes no dinerarios le son aplicables las disposiciones generales correspondientes a este tipo de aportes. El acuerdo de aumento de capital por aportes no dinerarios debe reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los accionistas ejercer su derecho de suscripción preferente para mantener la proporción que tienen en el capital. DERECHO DE LOS NEGOCIOS Reducción del Capital Se acuerda por la JGA, observando los requisitos para la modificación del Estatuto. Consta en Escritura Pública y se inscribe en el Registro. La reducción del capital determina la amortización de acciones emitidas o la disminución del valor nominal de ellas. Se realiza por: • La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado. • La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participación en el patrimonio neto de la sociedad. • La condonación de dividendos pasivos. • El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuidos por consecuencia de pérdidas. El acreedor de la sociedad, aun cuando su crédito esté sujeto a condición de plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecución del acuerdo de reducción del capital si su crédito no se encuentra debidamente garantizado. El ejercicio del derecho de oposición caduca a los 30 días de la fecha de última publicación del aviso correspondiente. La reducción de capital será obligatoria cuando las pérdidas hayan disminuido el capital en más del 50% y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado. Continuamos en la siguiente sesión…