Cobro Coactivo al Deudor solidario.

Cobro Coactivo
Fascículo N° 1996.05.31
Edición de 2015.07.01
Cobro Coactivo al Deudor solidario. Su vinculación al procedimiento
administrativo de cobro coactivo se produce mediante la notificación
de mandamiento ejecutivo.
La vinculación del deudor solidario debe hacerse mediante la
notificación personal del mandamiento ejecutivo o de pago, previa
citación para que comparezca en un término de 10 días y si no
comparece se notifica por correo. No es válida la vinculación de los
socios (deudores solidarios) hecha con contravención a lo dispuesto
por los artículos 826, 828 y 828-1 del Estatuto Tributario.
Contra el deudor solidario, debe librarse un mandamiento de pago
distinto en el cual se determine en forma clara y expresa la exigibilidad
del monto de la obligación de cada uno de ellos, el cual debe
notificarse en la forma indicada en el Artículo 826 del Estatuto
Tributario. Dicho mandamiento de pago, por mandato de la ley, debe
precisar los presupuestos de hecho y de derecho de la responsabilidad
solidaria del socio en relación con la deuda de un contribuyente distinto
de la sociedad, pues su obligación corresponde a un monto diferente
como responsable indirecto.
Si no existe vinculación al procedimiento administrativo de cobro
coactivo del deudor solidario, mediante la notificación de un
mandamiento de pago individual, aunque ya exista uno notificado al
responsable directo, éste (el existente) únicamente es oponible a la
sociedad, para todos los efectos legales y en manera alguna a
terceros.
El Consejo de Estado-Sala de lo Contencioso Administrativo-Sección
Cuarta, en sentencia de 1996.05.31, Consejero Ponente: Doctor Delio
Gómez Leyva, expediente N° 7610. Actores: Oscar Ramírez
Benjumea y Sara Emperatriz Arias Rengifo contra Unidad
Administrativa Especial Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales-DIAN, definió lo siguiente:
“Es principio general establecido en la ley que toda decisión de
la Administración para que pueda surtir efectos jurídicos debe
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ajustarse a los requisitos de fondo y forma que para cada acto
administrativo se prevén, esencialmente los requisitos de
notificación del acto administrativo y la comparecencia de las
partes ante el proceso en la medida que el debido proceso y el
principio de legalidad gobiernan tanto las situaciones
administrativas como judiciales por mandato de la Constitución
Política.
”De ahí que no sea válida la vinculación de los socios hecha con
contravención a lo dispuesto por los artículos 826, 828 y 828-1
del Estatuto Tributario, normas que la Sala ve la necesidad de
transcribir:
“Artículo 828. Mandamiento de pago. El funcionario
competente para exigir el cobro coactivo, producirá el
mandamiento de pago ordenando la cancelación de las
obligaciones pendientes más los intereses respectivos.
Este mandamiento se notificará personalmente al deudor,
previa citación para que comparezca en un término de diez
(10) días. Si vencido el término no comparece, el
mandamiento ejecutivo se notificará por correo. En la
misma forma se notificará el mandamiento ejecutivo a
los herederos del deudor y a los deudores solidarios
(resalta la Sala).
Cuando la notificación del mandamiento ejecutivo se haga
por correo, deberá informarse de ello por cualquier medio
de comunicación del lugar. La omisión de esta formalidad,
no invalida la notificación efectuada.
Parágrafo. El mandamiento de pago podrá referirse a más
de un título ejecutivo del mismo deudor”.
“Artículo 828.
ejecutivo:
Títulos
ejecutivos.
Prestan
mérito
1. Las liquidaciones privadas y sus correcciones,
contenidas en las declaraciones tributarias presentadas,
desde el vencimiento de la fecha para su cancelación.
2. Las liquidaciones oficiales ejecutoriadas.
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3. Los demás actos de la Administración de Impuestos
debidamente ejecutoriados, en los cuales se fijen sumas
líquidas de dinero a favor del fisco nacional.
4. Las garantías y cauciones puestas a favor de la Nación
para afianzar el pago de las obligaciones tributarias, a partir
de la ejecutoria del acto de la Administración que declare el
incumplimiento o exigibilidad de las obligaciones
garantizadas.
5. Las sentencias y demás decisiones jurisdiccionales
ejecutoriadas, que decidan sobre las demandas
presentadas en relación con los impuestos, anticipos,
retenciones, sanciones e intereses que administra la
Dirección de Impuestos Nacionales.
Parágrafo. Para efectos de los numerales 1 y 2 del
presente Artículo, bastará con la certificación del
Administrador de Impuestos o su delegado, sobre la
existencia y el valor de las liquidaciones privadas u oficiales.
“Para el cobro de los intereses será suficiente la liquidación
que de ellos haya efectuado el funcionario competente”.
“Artículo 828 - 1. Vinculación de deudores solidarios. La
vinculación del deudor solidario se hará mediante la
notificación del mandamiento de pago. Este deberá librarse
determinando individualmente el monto de la obligación del
respectivo deudor y se notificará en la forma indicada en el
Artículo 826 del Estatuto Tributario”.
”El análisis armónico de las normas en cuestión enseña que el
mandamiento de pago debe notificarse al deudor personalmente,
previa citación para que comparezca en un término de 10 días,
sólo una vez que el deudor no comparece se notifica el acto
administrativo por correo. E igual proceder debe adoptarse para
notificar a los deudores solidarios.
”La vinculación del deudor solidario está reglada en la ley en
Artículo independiente (Artículo 828-1 del Estatuto Tributario)
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que enseña, que debe librarse un mandamiento de pago distinto
con la determinación del monto de la obligación a cada uno de
los deudores, el que también debe notificarse en la forma
indicada en el Artículo 826 del Estatuto Tributario, es decir, exige
la ley el acto administrativo en el que se configuran los
presupuestos de hecho y de derecho de la responsabilidad
solidaria del socio con la deuda de un contribuyente distinto cual
es la sociedad, y la determinación de la obligación del
responsable indirecto.
”Pero si el mandamiento de pago se dirige contra la sociedad y
no existe vinculación al proceso de cobro coactivo del deudor
solidario, tal mandamiento de pago, en casos como el que se
analiza, sólo es oponible a la sociedad, para todos los efectos
legales y en manera alguna a aquellos terceros a quienes la
Administración a pesar de estar obligada a hacerlo no ha puesto
en conocimiento el acto administrativo. Es que, como en
repetidas oportunidades ha precisado la jurisdicción, no es
potestativo de la autoridad administrativa proceder o no a la
notificación, pues el conocimiento de los actos que interesen a
un particular o a un tercero es cuestión no sólo de seguridad
jurídica sino del debido proceso. Sostener lo contrario y
pretender que el acto administrativo no notificado al deudor
solidario, en las condiciones previstas en la ley, le sea oponible,
es afirmar el principio de la arbitrariedad, pues de esta manera la
Administración podría tomar determinaciones en secreto y en
perjuicio de los contribuyentes.
”Justamente para evitar tal posibilidad de arbitrariedad el
legislador previó en el Código Contencioso Administrativo todo lo
relacionado con el deber de información y notificación de los
actos administrativos, y en el Estatuto Tributario, la forma como
han de surtirse las notificaciones de los actos de la
Administración Tributaria.
”Así las cosas, demostrado como está que la Administración
expidió un mandamiento de pago contra la sociedad el 19 de
mayo de 1993, acto administrativo que notificó exclusiva y
personalmente, previa citación (Of. 1982 de mayo 19 de 1993), a
su representante legal y que únicamente el día 23 de junio, en
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obedecimiento de lo dispuesto en el Artículo 828-1 del Estatuto
Tributario, libró el mandamiento de pago No. 003684 contra los
socios, determinando individualmente el monto de la obligación
de cada deudor, para la Sala sólo hasta el día de su notificación,
julio 7 de 1994 se produjo la vinculación de los socios al proceso
de cobro coactivo adelantado contra la sociedad. Es decir,
cuando ya había precluido el término de cinco (5) años de
exigibilidad previsto en el Artículo 817 del Estatuto Tributario para
algunas de las obligaciones que se pretendían cobrar, como eran
las concernientes al impuesto liquidado en las declaraciones de
IVA del III, V y VI bimestre de 1988, II bimestre de 1989 y la
retención en la fuente del mes de noviembre de 1988, por lo que,
la ejecución sólo podía comprender los impuestos liquidados en
las declaraciones privadas de renta presentada el 27 de
diciembre de 1990 el IVA de julio 27 y noviembre 28 de 1989, por
valor total de $3.342.000, como acertadamente lo cuantifica el a
quo en la sentencia que habrá de confirmarse.”.
Conforme al pronunciamiento del Consejo de Estado, queda claro que
a pesar de estar determinadas unas obligaciones tributarias contra el
deudor principal, al deudor solidario únicamente se pueden cobrar las
que sean exigibles al momento en que se le notifique el mandamiento
de pago; es decir, aquellas a las que no les ha precluído el término de
cinco (5) años de exigibilidad previsto en el Artículo 817 del Estatuto
Tributario y no es válida la vinculación de los socios hecha con
contravención a lo dispuesto por los artículos 826, 828 y 828-1 del
Estatuto Tributario.
Sugerencia:
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