LOS NOMBRES DE DOMINIO: SUS ASPECTOS GENERALES Y

 LOS NOMBRES DE DOMINIO: SUS ASPECTOS GENERALES Y LAS IMPLICACIONES JURIDICAS QUE CONLLEVA LA ADMINISTRACION DEL DOMINIO .CO EN COLOMBIA. (Documento elaborado por José Andrés Prada Gaviria) Introducción Hoy en día las distancias entre países se han reducido gracias a los medios de comunicación, entre los cuales se resalta el Internet, facilitando no sólo el intercambio de información sino la comercialización de bienes tangibles e intangibles; de ahí la importancia de conocer cómo funciona el Internet no sólo desde el aspecto técnico sino jurídico. Quién lo administra? Cómo viene operando en nuestro país? Qué cambios ha sufrido recientemente su administración en Colombia? Son preguntas que serán vistas dentro de este documento que si bien no pretende ser exhaustivo en cuanto al tratamiento del tema de los nombres de dominio, si pretende dar un enfoque que facilite ver al lector la relevancia actual de una herramienta como lo son los nombres de dominio, su importancia legal (como la que adquieren al momento de representar una marca) y el marco jurídico que reglamenta recientemente su administración en Colombia. Hoy más que nunca los nombres de dominio no sólo representan una manera fácil de reconocer un lugar en el ciberespacio, sino también son objeto de protección jurídica a través de la propiedad intelectual; protección que propende el uso de buena fe por parte de quienes registran los nombres de dominio evitando futuros conflictos. Esto no implica que se dejen de presentar litigios de propiedad intelectual, lo cual dada la magnitud y la cantidad de usuarios de la red es inevitable, pero sí al menos que exista conciencia de un buen uso y de las posibles sanciones en caso de obrar de mala fe. El Internet, aparentemente tierra de nadie, tiene unas reglas de funcionamiento y es sujeto de protección legal, sin que esto vaya en contra de la creatividad y el libre desarrollo de los cibernautas. Es así como se exponen aquí los principales aspectos en relación con los nombres de dominio. La red parece no tener fin ni límites, pero debe existir una conciencia generalizada en relación con su buen uso que permita una sana convivencia entre los distintos intereses allí contenidos, de tal manera que faciliten su desarrollo y constante actualización. Dentro de este esquema adquieren importancia los nombres de dominio y su posterior registro como elementos de toda una cadena que facilita y permite la identificación y adquisición de información así como la de bienes y servicios en relación con un lugar en el ciberespacio asociado con un origen empresarial determinado, el cual parece no tener fronteras nacionales. Qué son los Nombres de Dominio? Por "dominio", se entiende en Internet, la denominación que se da a la porción de "espacio" que se ocupa "ex novo" en el recién aparecido continente virtual. Cuando una persona, empresa o institución desembarca en este "nuevo mundo", toma de inmediato posesión de una parcela del territorio y, simultáneamente, pretende identificarla, tanto para su propia seguridad como para conocimiento de los demás. El nombre que otorgue a su nueva posesión es el que -­‐en términos cibernautas-­‐, se llama "dominio"1. Un dominio o nombre de dominio es el nombre que identifica un sitio en Internet. Cada dominio tiene que ser único2. Un dominio se compone normalmente de tres partes: por ejemplo en www.amazon.com, las tres uves dobles (www), el nombre de la organización (amazon) y el tipo de organización (com). Propósito de los Nombres de Dominio El propósito principal de los nombres de dominio en internet y del sistema de nombres de dominio (DNS), es traducir las direcciones IP3 de cada modo activo en la red, a términos memorizables y fáciles de encontrar. Sin la ayuda del sistema de nombres de dominio, los usuarios de internet tendrían que acceder a cada servicio web utilizando la dirección IP del nodo (Ej. Sería necesario utilizar http://74.125.45.100 en vez de http://google.com) 4. Para poder transmitir la información de un ordenador a otro es necesario que exista una dirección unívoca para transferir los datos. En un principio las direcciones de los ordenadores conectados se hacían a través de direcciones que funcionaban a modo de números de teléfono. Pero como los humanos no somos buenos para recordar números sino que por lo general prefiere utilizar nombres pues son más fáciles de recordar, inició la aparición de los llamados "nombres de dominio" que nacieron con la tarea de ayudar a los humanos en su lucha contra los números y así identificar un directorio en la red5. 1
http://www.monografias.com/trabajos7/doin/doin2.shtml 2
http://www.masadelante.com/faqs/dominio 3
Que son cantidades binarias de 32 bits por medio de las cuales las computadoras conectadas a redes TCP/IP (como Internet) se pueden localizar entre sí. 4
http://es.wikipedia.org/wiki/Dominio_de_Internet 5
http://www.monografias.com/trabajos7/doin/doin.shtml A diferencia de las direcciones IP, los nombres de dominio son descriptores cuyo único propósito es facilitarnos a los seres humanos lidiar con las frías máquinas. De este modo, empleando un ejemplo ficticio, en vez de recordar que una cuenta de correo electrónico reside en la computadora identificada como 168.173.140.512, un usuario puede recordar que se encuentra en "rigel.estrella.co.cr", lo cual es -­‐indudablemente-­‐ más fácil. Todo lo relativo a estos nombres corresponde a un servicio de alto nivel de TCP/IP, llamado Domain Name Service (DNS)6. Evolución Histórica del Internet y la creación del Sistema de Nombres de Dominio (DNS) Lo que hoy se conoce como Internet tiene sus raíces en una red creada por el Departamento de Defensa de los EEUU a principios de los años 70. El Internet denominado ARPANET pretendía construir un sistema de comunicaciones militar capaz de subsistir a un ataque nuclear. Dicho sistema consistía en un protocolo que identificaba a los distintos ordenadores conectados a la red y un método de transporte de la información por "paquetes" que, a través de las rutas que el propio paquete de información seleccionaba, fueran capaces de llegar al ordenador a que iban destinados. Esto era posible ya que en el propio paquete se incluía la dirección unívoca del ordenador en que debían "soltar" esa información. A final de los años 80, la National Science Foundation (NSF) de los U.S.A., utilizó ese sistema tan novedoso desarrollado para la defensa, adaptando los estándares generados por ARPANET y hoy conocidos como "TCP/IP". La red creada por la NSF fue conocida como la NSFnet, y comenzó conectando universidades y centros de investigación que intercambiaban información. Pero pronto, de manera "anárquicamente organizada", los propios centros conectados fueron desarrollando nuevas posibilidades (e-­‐mail, transferencia de ficheros, sonidos e imagen, etc.). Paralelamente, en el resto del mundo, fueron creándose redes que utilizaban los mismos estándares , y paulatinamente se conectaron unas con otras hasta llegar a lo que hoy se conoce como Internet, y que sin duda es un embrión de lo que será la "comunicación global" en un futuro muy próximo. Inicialmente, ese protocolo que identifica a las máquinas conectadas a la red ARPAnet, consistía en un código numérico, pero lógicamente, con el crecimiento, desmilitarización y apertura de las redes, la existencia de un código numérico para cada máquina, complicaba su identificación, puesto que comportaba una dificultad importante a la hora de memorizar las múltiples direcciones numéricas de la red. Así, se creó el "Domain Name System" (DNS), que sustituía los códigos numéricos por nombres fácilmente identificables (P. ej.: .acme.com) 7. De esta manera el DNS traduce el nombre del dominio a la dirección IP que le corresponde y lo conecta con el sitio web que desea. El DNS también permite el funcionamiento del correo electrónico, de manera tal 6
http://www.monografias.com/trabajos7/doin/doin.shtml 7
http://www.monografias.com/trabajos7/doin/doin2.shtml que los mensajes que envía lleguen al destinatario que corresponda, y muchos otros servicios de Internet8. Nombres de Dominio de Nivel Superior Cuando se creó el Sistema de Nombres de Dominio en los años 80, el espacio de nombres se dividió en los siguientes grupos: El primero incluye los dominios, basados en los dos caracteres de identificación de cada territorio de acuerdo a las abreviaciones del ISO-­‐3166. (Ej. *.do, *.mx) y se denomina Dominios de nivel superior de código de país ó Country Code Top level Domain (ccTLD), los segundos, incluyen un grupo de dominios de primer nivel genéricos, denominados Dominios de nivel superior genéricos (gTLD), que representan una serie de nombres y multi-­‐organizaciones: (.aero, .asia, .biz, .cat, .com, .coop, .edu, .gov, .info, .jobs, .mobi, .int, .mil, .museum, .name, .net, .org, .pro, .tel y .travel) y finalmente, un tercer grupo9 denominado Dominios de infraestructura de internet (Domain for Internet infrastructure, en realidad es .arpa). El crecimiento de internet ha implicado la creación de nuevos dominios gTLD. A junio de 2009, existían 20 nombres de dominio de nivel superior genéricos (gTLD) y 248 nombres de dominio de nivel superior de código de país (ccTLD)10. Sólo registradores acreditados por la ICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers) están autorizados para registrar dominios ".com", ".net" y ".org". No obstante la mayoría de estas empresas registradoras acreditadas ofrecen sus servicios a través de otras empresas intermediarias ("resellers") que proveen asistencia en el proceso de registro11. Nombres de Dominio de Segundo Nivel Los dominios de segundo nivel son los que puede solicitar cualquier persona interesada en obtener un nombre para identificar un sitio en Internet (Ejemplo: DominioSegundoNivel.com). Se denominan de segundo nivel por su ubicación: es decir el segundo término de derecha a izquierda en una dirección de Internet. Cada “Top Level Domain” (TLD) o Dominio de Nivel Superior, dispone de sus propias normas acerca de quién puede registrar un dominio de segundo nivel12. 8
http://www.icann.org/tr/spanish.html 9
http://www.arkhaios.com/?cat=83 10
http://es.wikipedia.org/wiki/Dominio_de_Internet 11
http://www.arturosoria.com/eprofecias/art/dominios1.asp 12
http://www.arturosoria.com/eprofecias/art/dominios1.asp La ICCANN como organismo de Regulación Internacional La principal preocupación de los países es que los nombres de dominio estén bajo la supervisión de los Estados Unidos; ello llevó a que el Consejo de Estado francés en sentencia de 1998 recomendara que la atribución de los nombres de dominio debía ser confiada por mandato mundial a un organismo internacional y no a una entidad que esté bajo la supervisión de un sólo país. No obstante lo anterior, la ICCANN se presenta como un organismo de colaboración internacional y que señala que la red de Internet es la red internacional que no pertenece a ninguna nación, individuo o corporación13. Muchas personas creen que internet es el reino del “no gobierno”, cuando es exactamente lo contrario, es decir, si hay algo regulado es la internet, lo que sucede -­‐y en eso sí es diferente a cualquiera otro caso global-­‐ es que se trata de reglas generalmente aceptadas, mas no de reglas impuestas al estilo de las legislaciones nacionales. En internet lo que uno encuentra son montones de organismos que trabajan coordinadamente en escenarios consensuados, y cuyas recomendaciones son atendidas por todos14. La ICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers) es una organización sin ánimo de lucro a la cual el gobierno de los EE.UU. le ha encargado coordinar ciertas funciones técnicas de Internet entre las que se incluyen la gestión de DNS15. ICANN es una organización sin fines de lucro que opera a nivel internacional, responsable de asignar espacio de direcciones numéricas de protocolo de Internet (IP), identificadores de protocolo y de las funciones de gestión [o administración] del sistema de nombres de dominio de primer nivel genéricos (gTLD) y de códigos de países (ccTLD), así como de la administración del sistema de servidores raíz16. Protección de las Marcas contenidas en los Nombres de Dominio El crecimiento exponencial que ha experimentado Internet, la red de redes, ha traído consigo una importante serie de nuevos problemas para la naciente disciplina del derecho informático. Entre ellos, la cuestión de la titularidad y protección de las marcas, tema ya por sí complejo en el "mundo real". 13
http://www.lizarazuabogados.com/colombia/los_nombres_de_dominio.html 14
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http://www.arturosoria.com/eprofecias/art/dominios1.asp 16
http://www.icann.org/tr/spanish.html En un interesante artículo distribuido el pasado mes de agosto a través del boletín "Computer Law Observer", el jurista y profesor William S. Galkin planteó algunas de estas dificultades, respecto de la cuestión del registro y tutela jurídica de los llamados nombres de dominio en Internet. Si bien la parte final (más a la derecha) del nombre de dominio (es decir el nombre de dominio de nivel superior) está sujeta a ciertas reglas, el resto se puede definir casi arbitrariamente. Por tanto, en principio, una organización o empresa estará interesada en que el nombre de dominio que corresponda a sus máquinas de acceso a Internet sea no sólo fácil de recordar, sino -­‐
preferiblemente-­‐ lo más parecido posible a su nombre real. Recurriendo a un ejemplo ficticio, la compañía costarricense "Indigo, S.A." podría querer que su nombre de dominio asignado sea "indigo.co.cr". Es más, esta particularidad es tan deseable para la mayoría de las empresas, que llega a adquirir valor cuantificable, es decir, económico. Ello es así, porque el nombre de dominio que una empresa o entidad tenga en el ciberespacio viene a llenar la misma funcionalidad que posee un nombre comercial en el mundo real. En efecto, cualquier usuario experimentado de Internet sabe que es virtualmente seguro que logrará acceder a la página "web" de una compañía cuyos productos o servicios le interesan, con sólo ingresar la dirección http://www.nombre de la empresa.com (ejemplo: para buscar información sobre Microsoft Corp., se ingresa http://www.microsoft.com) 17. En principio, el registro se realiza aplicando la regla de "primero en tiempo, primero en derecho". Es decir, quien solicite un nombre nuevo, sea cual sea, será quien adquiera el derecho de usarlo. La discusión de la protección de los nombres de dominio a nivel internacional se ha desarrollado principalmente después de 1999 del seno de la OMPI (La Organización Mundial de la Propiedad Industrial) y en los organismos de gestión de los nombres de dominio. Ante el auge internacional del Internet, la OMPI vio la necesidad de crear un mecanismo alternativo de solución de controversias a nivel internacional. Lo anterior, en virtud de la dificultad que imponía crear legislaciones internas para regular los conflictos relacionados con propiedad industrial y nombres de dominio, los cuales podían tener divergencias entre unas y otras y una difícil aplicación en la solución de conflictos internacionales. Por ello, se adoptaron procedimientos uniformes y vinculantes a nivel internacional para solucionar las controversias relativas a los nombres de dominio. En este orden de ideas, la OMPI realizó un informe que contenía las recomendaciones relacionadas con los problemas que se plantean en el ámbito de los nombres de dominio, y con base en este documento la ICANN aprobó la Política Uniforme de Solución de Controversias en Materia de Nombres de Dominio, que entró a regir el 1 de Diciembre de 1999. Las entidades acreditadas ante la ICCANN están en la obligación de incluir en el contrato de registro de los nombres de dominio una cláusula tipo de solución de controversias donde consta que el titular del registro tiene la obligación de someterse a este procedimiento alternativo de solución de controversias18. 17
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http://www.lizarazuabogados.com/colombia/los_nombres_de_dominio.html Con fundamento en la cláusula de solución de controversias amparada en la norma de la Política Uniforme de Solución de Controversias, el demandante tiene la facultad de interponer una demanda ante un proveedor de servicios, la cual debe contener lo siguiente: el nombre de dominio, el demandado o titular del nombre de dominio, la autoridad ante la cual se procedió el registro y las razones en que se basa la demanda. Dentro de los fundamentos jurídicos para proponer la demanda puede alegar que el nombre de dominio es idéntico o similar a una marca registrada y protegida con antelación de manera que pueda existir riesgo de confusión o asociación; que el nombre de dominio pueda causar vulnerar un signo notoriamente conocido; que el nombre de dominio ha sido registrado o utilizado de mala fé; que el demandante pueda alegar derecho legítimo sobre el nombre de dominio registrado. De la demanda se le correrá traslado al demandante para que conteste la demanda y se defienda de las acusaciones presentadas. El proveedor de servicios que, por ejemplo, puede ser el Centro de Arbitraje y Mediación de la OMPI, designará un experto quien es el encargado de resolver la controversia. La decisión puede o rechazar las pretensiones de la demanda o ordenar la transferencia del domino al demandante. En el trámite de Política Uniforme de Controversias no se prevé una compensación económica. La sentencia es vinculante para las autoridades acreditadas de registro de nombres de dominio quienes deberán tomar las medidas adoptadas en las decisiones19. Protección de los Nombres de Dominio en la Comunidad Andina de Naciones20 Además de las normas internacionales ya estudiadas el artículo 223 la decisión 486 del 2000 de la Comunidad Andina de Naciones regula la protección de signos notoriamente conocidos frente a los nombres de dominio. Esta norma consagra lo siguiente: “Cuando un signo notoriamente conocido hubiese inscrito indebidamente en un país miembro como parte de un nombre de dominio o de una dirección de correo electrónico por un tercero no autorizado, a pedido del titular o del legítimo poseedor de ese signo la autoridad nacional competente ordenará la cancelación o la modificación de la inscripción del nombre de domino o dirección del correo electrónico, siempre que el uso de ese nombre o dirección fuese susceptible de tener alguno de los efectos mencionados en el primer y segundo párrafos del artículo 226”. De acuerdo con la interpretación que se ha realizado por parte de la Superintendencia de Industria y Comercio sobre la norma transcrita, corresponde es a los jueces de la República dirimir 19
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http://www.lizarazuabogados.com/colombia/los_nombres_de_dominio.html los conflictos que se presenten entre signos notoriamente conocidos y nombres de dominio, a menos que estos se relacionen con normas de protección al consumidor o promoción de la competencia y estos se produzcan en Colombia. La Administración del nombre de dominio .co en Colombia El dominio de nivel superior de código de país para Colombia es .co y fue reglamentado a nivel legal solamente en el año 2006, mediante la ley 1065 ”por la cual se define la administración de registros de nombres de dominio.co y se dictan otras disposiciones”, norma que fue precedida por las resoluciones 600 de 2002 (Diario Oficial 44796 de mayo 10 de 2002), 20 de 2003 (DIARIO OFICIAL 45.069) y 1455 de 2003 (DIARIO OFICIAL 45.327 ), y por algunos fallos judiciales . El dominio .co había estado operando en Colombia bajo responsabilidad de la Universidad de los Andes, en la Dirección de Tecnologías de la Información DTI. La Universidad de los Andes llegó a adquirir la calidad de NIC del dominio .co por razones históricas coyunturales21.Tal como lo afirmó su rector, el doctor Carlos Angulo Galvis: “A través de un contrato verbal, la IANA (Internet Assigned Numbers Authority) en 1991 y, posteriormente, a partir de 1997, la ICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers) le entregaron esa facultad a la Universidad de Los Andes. Hay que aclarar que ese tipo de acuerdos es similar al que existe con todos los administradores de los dominios. Nunca suscribimos un contrato porque la manera informal como se manejaba el Internet en el mundo no lo hacía necesario.” Al ser interrogado del por qué la IANA le delegó esa responsabilidad a la Universidad de los Andes, el Rector respondió : “Porque en ese momento era la única entidad que tenía la capacidad operativa y la voluntad de prestar ese servicio. No se nos olvide que en ese momento no era un negocio, era más bien un voluntariado y no había voluntarios para esto. Curiosamente, mientras no hubo posibilidad de recursos, nunca surgió ningún problema con la administración del dominio y en ella nunca participó ni hubo injerencia por parte del Estado22.” Luego de que la Universidad de los Andes, institución encargada de la administración del nombre de dominio .co en Colombia, decidiera abrir una licitación internacional para comercializarlo, las opiniones se dividieron en cuanto a si el nombre de dominio .co constituía un bien público (que gozara de protección del Estado) o si por el contrario se trataba de un bien de carácter privado (de libre comercialización). El Consejo de Estado mediante concepto 1376 del 11 de diciembre de 2001, dispuso que el dominio .co no era un bien, pero sí era de interés público y en tal sentido, “El carácter de interés público del dominio .co se aprecia en lo siguiente:…b) El dominio .co se le asignó al país, esto es, a la comunidad colombiana. Por tanto, los intereses individuales de quienes requieran o pretendan registrar un nombre de dominio en Colombia, sólo podrán ser satisfechos si la sociedad o 21
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García Montes Oscar Eduardo, Tesis de Grado, “Dominio .co Aspectos Relativos a su Naturaleza Jurídica” Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, Bogotá, 2002, pp. 34-­‐35. comunidad colombiana dispone, como país, de ese valioso recurso que es el dominio en Internet”. De tal manera, dicha decisión del Consejo de Estado, implica que el código asignado a nuestro país, es de notorio interés público, su regulación, por tratarse de algo relacionado intrínsecamente con las telecomunicaciones corresponde al Ministerio de Comunicaciones; el objeto de la delegación que le fue efectuada a la Universidad de los Andes, es un código de país y como tal, dicha delegación debe ser ejercida exclusivamente en Colombia. La Universidad no puede trasladar a otro país el registro de dicho dominio, ni puede hacer que éste pierda su función de dominio de nivel superior de país, para transformarlo en dominio o subdominio identificador de otras actividades, como serían las de comercio23. En similar sentido pero considerando el dominio .co como un bien público, en criterio del consejero Flavio Augusto Rodriguez Arce, en el salvamento de voto del concepto 1376 del Consejo de Estado “Al ser un Bien del Estado, goza de las cualidades comunes a dichos bienes, esto es, su inembargabilidad, imprescriptibilidad e inalienabilidad. Dicho bien pertenece al Patrimonio Cultural de la Nación; por constituirse como expresión de la identidad nacional”. Para quienes24 asumían una posición contraria argumentaron que “el dominio <.co> no es un bien de uso público, por cuanto es un medio artificial, no hace parte del territorio de nuestro país, ni su uso pertenece a todos los habitantes del territorio”25. Para ellos un bien privado (como lo es el nombre de dominio .co en la medida en que técnicamente es una base de datos) no se convierte en bien público por el sólo hecho que sus dueños permitan su uso y goce a todas las personas. Cuando un particular destina un bien suyo al uso común, éste no altera su naturaleza. De tal manera en el evento en que IANA o ICANN destinasen los dominios al uso común, no sería argumento para determinar que se convierten en bienes de uso público y que la Nación adquiere propiedad sobre ellos. De tal manera los dominios de nivel superior de país, y en particular el .co son bienes privados, destinados a prestar un servicio de ubicación en Internet, y sobre los cuales si alguien pudiere tener propiedad sería IANA o ICANN, o el gobierno de Estados Unidos26. A pesar de existir decisiones o fallos judiciales a favor de preservar el nombre de dominio .co, éste solamente se reguló legislativamente en el año de 2006, tal como se mencionó con anterioridad, mediante la ley 1065 en la cual la administración del registro del nombre de dominio .co es una actividad a cargo del Estado colombiano y que de conformidad con el parágrafo primero de esta ley, “el nombre de dominio de Internet bajo el código de país correspondiente a Colombia -­‐.co-­‐, es un recurso del sector de las telecomunicaciones, de interés público, cuya administración, mantenimiento y desarrollo estará bajo la planeación, regulación y control del Estado, a través del 23
García Montes Oscar Eduardo, Tesis de Grado, “Dominio .co Aspectos Relativos a su Naturaleza Jurídica” Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, Bogotá, 2002, p. 61. 24
Entre ellos los doctores Hugo Palacios Mejía y Omar Rodriguez Turriago. 25
García Montes Oscar Eduardo, Tesis de Grado, “Dominio .co Aspectos Relativos a su Naturaleza Jurídica” Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, Bogotá, 2002, p. 63. 26
Palacios Mejía Hugo y Rodriguez Turriago Omar, “Análisis del dominio “.co” en Internet, y su administración, en el derecho colombiano” en Internet Comercio Electrónico & Telecomunicaciones, Universidad de los Andes, Legis Editores, Bogotá, 2002, pp. 574 y 575. Ministerio de Comunicaciones, para el avance de las telecomunicaciones globales y su aprovechamiento por los usuarios”. En contra de esta decisión surgieron puntos de vista opuestos, en los que se considera equivocada esta decisión legislativa en la medida en que el Ministerio de Comunicaciones sólo puede ejercer funciones que le han sido confiadas en detalle por la Constitución, la Ley y los reglamentos que se expidan en concordancia entre ellas; es decir que el Ministerio no puede ejercer funciones que no aparezcan en la ley sólo porque lo considere necesario o conveniente y ni siquiera porque un particular como IANA o ICANN se lo solicite27. En igual sentido hubo pronunciamientos argumentando que si bien la tarea que cumple el administrador de dominio .co sirve al Internet, no es un servicio de Internet ni es un servicio de telecomunicaciones; conclusión que va expresamente contraria a la afirmación de considerar legislativamente la administración del nombre de dominio .co como un servicio de telecomunicaciones y por lo tanto el de convertirse en un asunto de competencia del Ministerio de Comunicaciones. De la misma manera, en oposición al contenido de la ley, argumentan que en cuanto al nombre de dominio .co si bien denomina o tiene en cuenta una procedencia de país, basta señalar que dicho dominio no fue creación de Colombia, no nació por propuesta suya, ni fue consentida por ella, ni deriva de su Constitución ni de sus leyes; de ahí que parece absurda la ley que lo reglamenta y busca protegerlo. En esa medida, para los autores28 que defienden los puntos anteriormente expuestos, la naturaleza jurídica del nombre de dominio .co es de carácter privada; tuvo sus orígenes en un contrato privado fuera de Colombia y ha funcionado con recursos privados. Desde un punto de vista técnico no es más que una base de datos sofisticada; base de datos que fue contractualmente cedida a la Universidad de los Andes para administrarla y explotarla de forma tal que todos los registros o nombres de dominio, que en ella aparezcan, terminen con la expresión .co. De ahí que sea innecesaria su reglamentación pública por parte del Ministerio de Comunicaciones la cual no tiene sustento jurídico y la importancia nacional atribuida a una denominación que procede de un origen privado y cuya propiedad le es ajena, y la cual incluso podría llegar a modificarse si así lo dispone la ICANN. A pesar del debate jurídico suscitado, el Ministerio de Tecnologías de Información de la República de Colombia entregó a la empresa .CO Internet SAS la administración del dominio .co, el cual le fue otorgado por 10 años en concesión (es decir hasta el 2020); cesión que empezó a funcionar a partir del 7 de febrero del presente año. Esto significa que si por ejemplo algún internauta desea elegir para el nombre de su página web la terminación .co, de modo que pueda interpretarse que el sitio ha sido creado en Colombia o está relacionado con este país, tiene que ponerse en contacto con la denominada firma para acceder a este beneficio. 27
Palacios Mejía Hugo y Rodriguez Turriago Omar, “Análisis del dominio “.co” en Internet, y su administración, en el derecho colombiano” en Internet Comercio Electrónico & Telecomunicaciones, Universidad de los Andes, Legis Editores, Bogotá, 2002, p. 576. 28
Entre ellos los doctores Hugo Palacios Mejía y Omar Rodriguez Turriago. .CO Internet SAS es una empresa colombiana la cual es una combinación de dos compañías, una colombiana, Arcelandia S.A, y la otra estadounidense, Neustar, esta última contando con una amplia experiencia en servicios de registro de nombres de dominio. Los principales registradores del mundo estarán a disposición de quienes registren y administren sus dominios bajo el “indicativo” .co, así como podrán también tener facilidad para hacerse a un mayor número de nombres de registro dada la capacidad del nuevo sistema29. De tal manera y producto de varios estudios y consultas, se definió un nuevo modelo operativo, que separa claramente las funciones de orientación y definición de la política del nombre de dominio .co, la cual seguirá a cargo del Ministerio de Comunicaciones, de aquellas encaminadas a la promoción, administración, y operación del dominio, responsabilidad ahora del concesionario. En este orden de ideas, el Ministerio, con el apoyo del Comité Asesor, seguirá siendo el encargado de la definición de la política que orientará le gestión del .co. Si bien el dominio .co, asociado globalmente con palabras tales como “compañía”, “corporación” y “comercio”, es flexible en su uso y de fácil reconocimiento y recordación, dadas las estrictas políticas de registro y los requerimientos de información documentaria que mantuvo la Universidad de los Andes, el uso del dominio ha sido históricamente muy bajo30 – apenas cerca de 28.000 registros de tercer nivel (por ejemplo, dominio.com.co) activos a principios de 2010. Reconociendo el hecho de que el dominio .co es un recurso digital único con amplio atractivo global, Colombia tomó la decisión de liberalizar sus políticas en materia de dominios y de compartir este invaluable activo con la comunidad internacional de Internet. Con base en las nuevas políticas liberalizadas, establecidas mediante consultas con la comunidad local de Internet, Colombia brindará acceso global a los dominios de segundo nivel en .co, con el fin de, idealmente, señalar una presencia o intereses empresariales y comerciales de relevancia global. Hoy en día, la frontera intangible entre los dominios de nivel superior de código de país (ccTLDs) y los dominios de nivel superior genéricos (gTLDs) se está descomponiendo rápidamente. Ejemplos de ccTLD como .MX (México), .ES (España), .UK (Inglaterra), .TV (Tuvalu), .ME (Montenegro), .IN (India) y muchos otros, han optado por expandir al mercado global el alcance de su operación, anteriormente limitado a su región o país. Ahora son opciones alternativas de los TLDs genéricos tales como .COM y .NET. Incluso en Colombia se ha ampliado el panorama con portales nacionales como VIVE.in, que optó por utilizar el ccTLD de la India dentro de su estrategia de mercadeo en línea31. En Colombia, se continuará brindando acceso a los dominios de tercer nivel para señalar presencia o intereses empresariales, comerciales o de otra naturaleza de relevancia local. Los reconocidos y confiables dominios de tercer nivel (.com.co, .net.co y .nom.co) también gozan de la liberalización de los requisitos de registro, de una amplia distribución global, de costos muy inferiores y, de una variedad de servicios de valor agregado a través de registradores acreditados. 29
http://www.vidadigitalradio.com/co-­‐internet-­‐sas-­‐dominios/ 30
http://www.cointernet.com.co/sites/default/files/documents/CO_propiedad_intelectual_022210_final.PDF 31
http://www.cointernet.com.co/administrador/antecedentes Las Nuevas Políticas de Registro para .co implican que cualquier persona, natural o jurídica, puede registrar los dominios .co (con excepción los dominio de usuario restringido tales como .org.co, .edu.co, .mil.co, y .gov.co). Igualmente se elimina la documentación requerida para lograr un registro 100% en línea; el período de registro es de 1 a 5 años, sujeto a renovación; y finalmente se brinda la posibilidad de transferir fácilmente los dominios entre titulares y/o registradores acreditados, dado el caso. El nuevo esquema de administración del dominio .co implementó etapas o fases en las cuales buscaba beneficiar a los usuarios de dicho dominio (fases 1, 2 y 3), antes de ponerlo en disposición del público en general (fase 4). A continuación se describen las cuatro fases: Fase 1: Proceso de Apadrinamiento (Grandfathering): Como etapa inicial de Plan de Ofrecimiento Gradual, durante el mes de marzo 2010, quienes hayan registrado un dominio .co en o antes de Julio 30 de 2008, tendrán prioridad para registrar el dominio equivalente en el segundo nivel. Es decir, si el dominio ejemplo.com.co fue aprobado en o antes de la fecha de corte citada y se encuentra activo al momento de solicitar el apadrinamiento, el titular podrá registrar el dominio ejemplo.co. Fase 2: Período Especial de Protección Marcaria (Sunrise Process): Durante el período especial de Protección Marcaria los titulares de marcas registradas tendrán la posibilidad de registrar los dominios correspondientes a dichas marcas antes que el público en general. Dicha etapa iniciará a partir del 1 de abril de 2010. Inicialmente se otorgará prioridad a las marcas registradas en Colombia y, posteriormente, a aquellas marcas con efectos nacionales registradas en cualquier otro país. Fase 3: Interés Comercial – del 21 de junio al 13 de julio de 2010. Aún cuando no se cuente con la protección otorgada por una marca registrada elegible, la fase de Interés Comercial brinda a los interesados, bien sea que se trate de personales naturales o jurídicas, la capacidad de asegurar y proteger los nombres de dominio que le reportan mayor valor antes de que el ccTLD .co se abra al público en general. Las solicitudes de dominios .co podrán presentarse para los nombres que no hayan sido registrados durante el proceso de apadrinamiento ni el período especial de protección marcaria y/o que no estén reservados o restringidos por .co Internet. Las solicitudes durante el registro público están abiertas al público en general y su precio contempla una prima. Si se presentan múltiples solicitudes para el mismo dominio, se realizará una subasta para asignar tal dominio. Fase 4: Disponibilidad General – a partir del 20 de julio de 2010. La Disponibilidad General es el momento a partir del cual el segundo nivel de dominio .co se abre al público en general, con base en el principio “primero en llegar, primero en ser servido” (first come, first served). Como en el pasado, las controversias de nombres de dominio relacionadas con el dominio .co que puedan surgir se regirán por la Política Uniforme de Solución de Controversias (UDRP por sus siglas en inglés). El Centro de Arbitraje y Mediación de La Organización Mundial Organización de la Propiedad Intelectual (OMPI) estará encargada de la mediación y el arbitraje de las controversias en materia de nombres de dominio en aplicación de dicha política32. 32
http://www.cointernet.com.co/sites/default/files/documents/CO_propiedad_intelectual_022210_final.PDF Esta nueva administración del nombre de dominio .co implica una transformación en cuanto al esquema que se venía manejando con anterioridad. No es simplemente una modificación en cuanto al administrador del nombre de dominio, sino que implica una nueva política fruto de un proceso legislativo. Si bien los orígenes o la naturaleza jurídica de los nombres de dominio es privada, la del dominio .co, debido a su importancia le fue dada una relevancia que conllevó a una protección de carácter público. Para algunos esto constituye una contravía a los principios originales del Internet como lo ha sido su política de mantener los nombres de dominio en una esfera del sector privado. A pesar de ello la nueva administración pretende seguir administrando el dominio .co, tal como lo venía haciendo la Universidad de los Andes pero con una tendencia hacia la internacionalización y la apertura hacia nuevos usuarios, contrario a como se venía manejando este tema. Si bien antes existía un examen de registrabilidad, hoy en día se flexibilizaron las políticas de concesión de dominios .co y prácticamente cualquier usuario interesado en el dominio puede registrarlo. Esta nueva tendencia busca ampliar el enfoque hacia el dominio .co de tal manera que no sólo comprenda el dominio de nivel superior de país, sino también la posibilidad de que opere como un dominio de nivel superior genérico tal como se describió en el texto del documento. Talvez para algunos, el considerar el dominio .co como algo público contraría sus orígenes y objetivos que siempre han estado investidos de informalidad por parte de sus propietarios (IANA en un inicio y últimamente ICANN). De cualquier manera no se debe perder de vista que el dominio .co a pesar de la relevancia nacional que se le puede atribuir no le pertenece a Colombia, al menos desde el punto de vista de la propiedad como tal, sino que se le permite administrarlo, subdelegarlo y cederlo (dado el caso), sin desconocer que su propiedad le es ajena y que existe un contrato de por medio para su administración, el cual en un principio generaba recursos de carácter privado dada su naturaleza y el cual de ahora en adelante muy probablemente serán públicos. Más allá de las fronteras nacionales y de los intereses nacionales la tendencia en el Internet ha estado investida por unos ideales de convivencia y de buena fe que permitan el beneficio en general y no la apropiación de unos pocos de sus contenidos y beneficios; dentro de este esquema el nombre de dominio .co no es la excepción. Los nombres de dominio representan hoy en día una herramienta vital para identificar sitios en Internet tanto personales como comerciales. Columnas de opinión, revistas y negocios comerciales por citar algunos ejemplos utilizan los nombres de dominio para que los internautas puedan identificarlos y en el caso del comercio acceder a sus servicios. Hoy en día y gracias a la globalización y a la proliferación del comercio, los nombres de dominio han adquirido una trascendencia para quienes desean prestar un servicio o dar a conocer cierta información de carácter gratuita u onerosa. Dentro de toda esta amalgama de información pareciera no existir ningún ente regulador más allá de la ICANN, que le impone cierto orden. Más sin embargo, tal como se describió en este documento, dicho organismo sólo señala unas directrices generales de carácter técnico al momento de asignar sitios de Internet, y autoriza y delega, como en el caso de Colombia, a ciertos administradores el manejo de dominios de nivel superior con el fin de que ellos sean quienes autoricen su uso dentro de Internet. Para muchos esta informalidad es la causa de que se presenten casos de ciber ocupación o de conflicto entre dos marcas coexistentes, sin que exista un órgano superior que las vigile. Pareciera que a nivel nacional de cada Estado dicha responsabilidad recae en los administradores de nombres de dominio quienes son los encargados de adjudicar dichos sitios en Internet a los potenciales usuarios, pero no existe ninguna reglamentación jurídica que determine su responsabilidad en dicha adjudicación, especialmente cuando entre en conflicto con otra marca existente. Por lo tanto se debe recurrir a la buena fe y a las sanas costumbres mercantiles en principio, sin desconocer que existen mecanismos jurídicos como lo son la intermediación de la OMPI como árbitro y/o mediador en caso de conflicto, brindando una solución jurídica a las controversias que se presenten. Sin embargo estos mecanismos no son infalibles y algunos no los usan debido a los costos que se puedan generar y no resta más camino que confiar en la buena fe de los usuarios. Es por esto que algunos exigen una normatividad que permita codificar y prevenir ciertas conductas desde un inicio; situaciones que talvez tienen su único filtro desde un inicio en cabeza de los administradores de nombre de dominio. Con el nuevo cambio de administrador en Colombia, no se espera que estas situaciones desaparezcan o que ellos sean los responsables directos cuando aparentemente ni la ICANN ni los administradores de nombres de dominio parecen no tener dientes suficientes, por lo menos desde el punto de vista normativo para regular dichos eventos. Sin embargo si parece existir un compromiso o al menos una responsabilidad mayor al encontrarse el nuevo sistema vinculado, al menos en cuanto a políticas de uso con el Ministerio de Comunicaciones. Si bien el nombre de dominio .co no es de apropiación de un país tal como se ha discutido, o de interés público como pretenden algunos defenderlo, si se encuentra actualmente sometido en cuanto a políticas de uso al Ministerio de Comunicaciones. Esto demuestra de alguna forma que la informalidad mencionada puede estar pasando a otra etapa, y que ya no es tan cierta aquella afirmación de que el Internet es tierra de nadie. La afluencia de usuarios en Internet y el comercio digital hacen y permiten que los intereses de un nombre de dominio cobre importancia desde un aspecto globalizado y nacional. Talvez estemos en presencia de un cambio de política en materia de Internet que anteriormente no se hubiera previsto, encaminado a que sean los propios países quienes defiendan sus intereses ya que sean quienes conocen de cerca los nuevos desafíos que impone el mercado. La carencia de políticas públicas y privadas en Internet genera este tipo de especulaciones; más sin embargo es evidente que en la actualidad organismos públicos como el Ministerio de Comunicaciones en el caso colombiano, parecen mostrar una tendencia, así sea superficial, acerca de su reglamentación, llenando vacíos que existen desde la creación de Internet. Lo cierto es que la revolución de la sociedad de la información, con la presencia de las tecnologías de la información y las comunicaciones (TICs) están generando una transformación en el conocimiento y en la manera de acceder y utilizar la información de una manera no vista antes. Dicha revolución exige la defensa de intereses nacionales y comerciales, que como en el caso de los nombres de dominio pueden estar siendo defendidos por nuevos organismos, acabando con la llamada informalidad. Referencias Bibliográficas (1) García Montes Oscar Eduardo, Tesis de Grado, “Dominio .co Aspectos Relativos a su Naturaleza Jurídica” Universidad Javeriana, Facultad de Ciencias Jurídicas, Bogotá, 2002. (2) http://www.monografias.com/trabajos7/doin/doin2.shtml (3) http://www.masadelante.com/faqs/dominio (4) http://es.wikipedia.org/wiki/Dominio_de_Internet (5) http://www.icann.org/tr/spanish.html (6) http://www.arkhaios.com/?cat=83 (7) http://www.arturosoria.com/eprofecias/art/dominios1.asp (8) http://www.lizarazuabogados.com/colombia/los_nombres_de_dominio.html (9) http://www.vidadigitalradio.com/co-­‐internet-­‐sas-­‐dominios/ (10) Informe resumido sobre el Plan de Ofrecimiento Gradual y los mecanismos de protección marcaria, .CO, 22 de febrero de 2010. http://www.cointernet.com.co/sites/default/files/documents/CO_propiedad_intelectual_
022210_final.PDF (11) http://www.cointernet.com.co/administrador/antecedentes (12) Palacios Mejía Hugo y Rodriguez Turriago Omar, “Análisis del dominio “.co” en Internet, y su administración, en el derecho colombiano” en Internet Comercio Electrónico & Telecomunicaciones, Universidad de los Andes, Legis Editores, Bogotá, 2002, p. 576.