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ANEXO 2
RESOLUCION No. ( 0009 del 17 de Marzo 2015 )
“POR MEDIO DE LA CUAL EL AGENTE ESPECIAL LIQUIDADOR DE LA ENTIDAD PROMOTORA DE SALUD
DEL RÉGIMEN CONTRIBUTIVO GOLDEN GROUP S.A. E.P.S. EN LIQUIDACIÓN identificada con el NIT
900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
DE LAS ACREENCIAS RECLAMADAS POR PARTE DEL FOSYGA
1.
ANTECEDENTES
A. Mediante comunicación No. JRD-0289-15 de fecha 6 de Febrero de 2015, suscrita por el Dr. CESAR AUGUSTO
REYES CASTELBLANCO, en calidad de Gerente del Consorcio SAYP, informa, entre otros, que:

la Unidad de Contabilidad de dicho Consorcio, certifica que en los estados financieros del Fondo de
Solidaridad y Garantía –FOSYGA, a corte de enero de 2015, se encuentran registrados valores a favor
de dicho Fondo y a cargo de GOLDEN GROUP S.A. EPS hoy en Liquidación, por valor de
$825.487.775,73 y saldos en las cuentas de orden por valor de 979.486.565,01.

Se relacionan los valores por concepto de auditorías de compensación que presuntamente adeuda
GOLDEN GROUP S.A. EPS hoy en Liquidación, al FOSYGA, no contabilizadas en cuentas de orden,
por falta del concepto de la firma interventora del Ministerio de Salud y Protección Social de
conformidad con lo establecido en el parágrafo del artículo 7 de la Resolución No. 3361 de 2013.

Deudas en abstracto, a través de las cuales el administrador Fiduciario de los recursos del FOSYGA,
informa que realiza el cobro de deudas futuras que hoy no son determinables, las cuales se cuantifican
de acuerdo con los resultados de los procesos mensuales y notificados.
B. Así mismo, en comunicación No. SLD-05915-15 sin fecha y radicada en esta EPS en Liquidación, el día 27 de
Febrero de 2015, suscrita por el Gerente del Administrador Fiduciario del FOSYGA- Consorcio SAYP, informa,
entre otros, que:

En el proceso de Liquidación Mensual de Afiliados de Febrero de 2015 se generó un saldo a favor del
FOSYGA por valor de $15.602.705,38, la cual fue cancelada con los recursos retenidos a GOLDEN
GROUP S.A. EPS EN LIQUIDACIÓN, en el proceso de enero de 2015 por $56.061.171,56

Que GOLDEN GROUP S.A. EPS EN LIQUIDACIÓN, mantiene un saldo a favor por valor de
$40.458.466,18 que serán aplicados a los próximos saldos a favor del FOSYGA que se presenten en
próximos procesos de Liquidación Mensual de Afiliados.

Que el FOSYGA a través del administrador fiduciario realiza el cobro de las deudas futuras que hoy no
son determinables, las cuales se cuantifican de acuerdo con los resultados de los procesos mensuales y
notificados en su oportunidad a la EPS.
C. Posteriormente, mediante reclamación No. 2402 de fecha 6 de marzo de 2015, y radicada en las instalaciones de
esta EPS en Liquidación el día 9 de marzo de 2015, suscrita por el Dr. NILSON ARMANDO FILIGRANA, en
calidad de apoderado de la Subdirección de Asuntos Jurídicos de los Fondos y Cuentas de la Dirección de
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RESOLUCION No. (0009 del 17 de Marzo 2015 )
“POR MEDIO DE LA CUAL EL AGENTE ESPECIAL LIQUIDADOR DE LA ENTIDAD PROMOTORA DE SALUD
DEL RÉGIMEN CONTRIBUTIVO GOLDEN GROUP S.A. E.P.S. EN LIQUIDACIÓN identificada con el NIT
900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
Administración de Fondos de la Protección Social del Ministerio de Salud y Protección Social, presenta ante el
Agente Especial Liquidador de GOLDEN GROUP S.A. EPS EN LIQUIDACIÓN, reclamación de las sumas de
dinero que presuntamente esta EPS en Liquidación adeuda al Ministerio de Salud y Protección Social, registradas
en los estados financieros del Fondo de Solidaridad y Garantía –FOSYGA, como cuentas por cobrar, así:



Cuentas por cobrar por valor de $825.487.775,73.
Cuentas de orden deudoras por valor de 979.486.565,01
Saldos a favor del FOSYGA por concepto de “auditorias de compensación, no contabilizadas en
cuentas de orden” por valor de $1.530.690.985
En esas condiciones, el apoderado del Ministerio de Salud y Protección Social presenta un total de valor
adeudado al FOSYGA por valor de $3.335.665.325,74 a cargo de GOLDEN GROUP S.A. EPS EN
LIQUIDACIÓN.
2.
CONCILIACIÓN DE LOS VALORES
Una vez revisado y analizada la reclamación realizada por el FOSYGA, nos permitimos hacer las siguientes precisiones:
DETALLE RECLAMACIÓN
Cuentas por cobrar 2013
VALOR
825.487.775,73
VALOR
VALOR TOTAL
ACTUALIZADOS AL
IPC
0
825.487.775,73
Auditorias pendientes de restituir o aclarar Cuenta 951.753.643,00
de Orden deudores
0
951.753.643,00
Otros - Cuenta de Orden Deudores
27.693.564,47
0
27.693.564,47
Auditorias pendientes de restituir o aclarar
1.126.255.024,00
404.435.961
1.530.690.985,00
TOTAL
2.931.190.007,20
404.435.961,00
3.335.625.968,20
Diferencia valor reclamación
TOTAL RECLAMACIÓN REPORTADA
ACREENCIA
39.357,54
COMO
3.335.665.325,74
Según comunicación con radicado No. CMP – 03968-15 emitido por la Dirección de Compensación Promoción MYT Y REX,
con respecto al cumplimiento de la Circular Externa No. 022 de mayo de 2010, el cual determina las obligaciones a cargo de
GOLDEN GROUP EPS EN LIQUIDACION, y que sirve como instrumento base para el proceso liquidatario iniciado se observa:
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DEL RÉGIMEN CONTRIBUTIVO GOLDEN GROUP S.A. E.P.S. EN LIQUIDACIÓN identificada con el NIT
900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”


En la reclamación aparece un valor de $825.4870.775,73, el cual no refleja, verificación, en el sistema contable de
GOLDEN GROUP EPS, ni se enuncia en el oficio radicado No. CMP – 03968-15. Por lo tanto se requiere establecer
la procedencia o concepto que soporte esta reclamación.
No se establece el origen del valor de $27.693.564,47, no se pudo establecer esta cifra en el sistema contable de
GOLDEN GROUP EPS, ni se enuncia en el oficio radicado No. CMP – 03968-15. Por lo tanto se requiere establecer
la procedencia y/o concepto que soporte esta reclamación.
En el Oficio No. CMP – 03968-15, en el numeral K “se establece la Devolución de Recursos por Auditoria del FOSYGA” por un
valor de $2.078.166.713,oo a restituir por parte de GOLDEN GROUP EPS EN LIQUIDACIÓN, así:
AUDITORIAS RECONOCIDAS SEGÚN OFICIO CMP - 0396815 SEGÚN LO ESTABLECIDO EN LA CIRCULAR 022 DE 2010
FASES CONCEPTO
FALLECIDOS
UPC MAYOR A 30 DIAS
I
BENEFICIARIOS SIN CONDICIONES EOD
II
FECHAS DE NACIMIENTO HERRADAS
VALOR UPC
VALOR PYP TOTAL AUDITORIAS
144.448.680
4.017.417
148.466.097
147.942.545
7.243.515
155.186.060
499.736.513
33.576.720
533.313.233
3.841.283
41.176
3.882.459
BENEFICIARIOS CON NUMERO DE DIAS
RECONOCIDOS MAYOR AL COTIZANTE
II
III
IV
V
VI
VII
SERIALES
NUMERO DE CÓNYUGUE A 1 SIMULTANEO
UPC MAYOR A 30 DIAS
SERIALES
BDEX
BENEFICIARIOS SIN CONDICION EOD
CONYUGUE MAYOR A UNO
FALLECIDOS
FECHAS NAC ERRADAS
BENEFICIARIOS MAS DIAS QUE EL COTIZANTE
BENEFICIARIOS SIN CONDICION EOD
CONYUGUE MAYOR A UNO
78.921.935
16.691.247
41.890.976
283.463.236
41.885.595
526.767.850
5.002.588
425.571
34.513.924
92.736.800
72.096.437
2.204
98.247
4.515.754
711.596
2.114.039
15.500.196
3.031.567
10.988.150
342.622
15.127
393.355
822.375
4.383.749
233
3.491
83.437.689
17.402.843
44.005.015
298.963.432
44.917.162
537.756.000
5.345.210
440.698
34.907.279
93.559.175
76.480.186
2.437
101.738
1.990.465.631
87.701.082
2.078.166.713
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DEL RÉGIMEN CONTRIBUTIVO GOLDEN GROUP S.A. E.P.S. EN LIQUIDACIÓN identificada con el NIT
900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
En la reclamación se divide el proceso de auditoria en dos partes, como se muestra en el cuadro enunciado a continuación, sin
embargo existe una diferencia inferior que no se pudo identificar por valor de $158.046,oo, con respecto al total de las
auditorias presentadas en el oficio No. CMP – 03968-15.
Al realizar un comparativo entre los procesos de auditoria del oficio No. CMP – 03968-15 y los de la reclamación se observa
diferencias en la descripción de los conceptos de las auditorias.
FASES
CONCEPTO
VALOR UPC
VALOR PYP
TOTAL AUDITORIAS
FALLECIDOS
144.448.680
4.017.416
148.466.096
ESTUDIANTES O DISCAPACITADOS
499.736.513
33.576.720
533.313.233
MAYOR A 30 DIAS
147.942.545
7.243.515
155.186.060
16.691.247
711.596
17.402.843
FECHA DE NAC ERRADAS
3.841.283
41.176
3.882.459
II
BEN MAS DIAS COTIZANTE
78.921.935
4.515.754
83.437.689
III
CONYUGE MAYOR A 1
9.711.997
353.266
10.065.263
901.294.200
50.459.443
951.753.643
I
SERIALES
TOTAL
FASES
III
CONCEPTO
CONYUGE MAYOR A 1
33.781.707
283.463.236
15.500.196
298.963.432
41.885.595
3.031.567
44.917.162
523.722.125
14.033.875
537.756.000
5.002.588
342.622
5.345.210
FALLECIDOS
34.513.924
393.355
34.907.279
FECHA DE NAC ERRADAS
92.736.800
822.375
93.559.175
BEN MAS DIAS COTIZANTE
72.096.437
4.383.749
76.480.186
CONYUGE MAYOR A 1
425.571
15.127
440.698
CONYUGE MAYOR A 1
98.247
3.491
101.738
2.204
233
2.437
1.085.967.661
40.287.363
1.126.255.024
SERIALES
V
BDEX
ESTUDIANTES O DISCAPACITADOS
TOTAL
TOTAL AUDITORIAS
1.760.773
IV
VII
VALOR PYP
32.020.934
MAYOR A 30 DIAS
VI
VALOR UPC
ESTUDIANTES O DISCAPACITADOS
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900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
Al revisar los procesos de auditoria que se enuncian en la reclamación se establece un valor de mora en el cuadro que se
relaciona a continuación, para las auditorias I y II, pero no aparece la base de la liquidación, por lo que no se entiende el cálculo
de esta mora.
FASES CONCEPTO
I
II
VALOR
PYP
TOTAL
valor actualizado valor
TOTAL
AUDITORIAS al IPC
POR actualizado GENERAL
COMPENSACION al IPC POR
PROMOCIÓN
ESTUDIANTES
O 0
DISCAPACITADOS
FALLECIDOS
0
0
0
122.747.575
8.566.300
131.313.875
0
0
35.874.161
1.017.576
36.891.737
MAYOR A 30 DIAS
0
0
0
21.473.555
1.062.822
22.536.377
NAC 0
0
0
451.784
4.924
456.708
DIAS 0
0
0
6.247.743
356.852
6.604.595
0
0
0
1.947.325
90.870
2.038.195
FECHA DE
ERRADAS
BEN MAS
COTIZANTE
SERIALES
VALOR
UPC
DEUDA EN PROCESO DE RECONOCIMIENTO
FOSYGA
VALOR
VALOR INTERES
VALOR TOTAL
DEUDAS AUDITORIAS CIRCULAR 022
$2.078.166.713
$106.091.997
$2.184.258.710
PROCESO DE CONCILIACION PENDIENTE GIRO
HASTA TANTO SE CULMINE LA REVISIÓN Y
CONCILIACION
POR
PARTE
DE
LA
LIQUIDADORA
$208.148.242
GLOSA RECOBROS
$2.262.430
TOTAL A FOSYGA
$2.288.577.385
$106.091.997
$2.394.669.382
Nota: Los intereses Mora se liquidaron de acuerdo a l formula enviada vía email. Por el Ing. Herber Smith Romero Martínez el
Consorcio SAYP, con la tasa de interés moratorio del mes de febrero de 2015 vigente.
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el Proceso Liquidatorio.”
SALDO A FAVOR DE GOLDEN GROUP EPS EN LIQUIDACION
Una vez realizados los procesos de revisión a la fecha se han encontrado saldos a favor de GOLDEN GROUP EPS EN
LIQUIDACIÓN, así:
GOLDEN GROUP EPS EN LIQUIDACION SALDOS A FAVOR
VALOR CORRECCION
$23.636.669
VALOR PAGADO SIN LEGALIZAR
$409.104.307
RESPUESTA AUDITORIA CON SOPORTES - NO RESTITUCION SIN INTERES
$1.030.614.622
SALDO POR RECOBROS APROBADOS SIN CANCELACION OFICIO
RADICADO GOLDEN GROUP DEL 03 de marzo de 2015
CMP - 4117-15 Y $103.977.366
SALDO SUBCUENTA DE SOLIDARIDA – RETENIDO
$40.458.466
TOTAL A FAVOR GOLDEN GROUP
$1.607.791.430
Por lo anterior el saldo del proceso de reconocimiento a favor del Consorcio SAYP, es de $786.877.953,oo conforme
DESCRIPCION
VALOR
DEUDA GOLDEN GROUP A FOSYGA
$2.394.669.382
TOTAL A FAVOR GOLDEN GROUP
$1.607.791.430
SALDO DEUDA RECONOCIDA AL FOSYGA
$786.877.953
3.
NATURALEZA DE LA RECLAMACIÓN
Las normas que rigen el presente proceso liquidatorio son la Resolución 000133 de 2015 expedida por la Superintendencia
Nacional de Salud, el Decreto 663 de 1993, la Ley 510 de 1999 y el Decreto 2555 de 2010, por lo que se trata es de sumarios
excepcionales especiales, cuyo fin, es pagar con la masa liquidatoria los pasivos reconocidos y debidamente soportados.
Ahora bien, conforme lo dispuesto por los artículos 204, 205 y 220 de la Ley 100 de 1993, 1 la compensación es el procedimiento
mediante el cual se descuenta de las cotizaciones recaudadas, los recursos que el Sistema General de Seguridad Social en
Salud (SGSSS) reconoce a las Entidades Promotoras de Salud (EPS) y demás Entidades Obligadas a Compensar (EOC), para
garantizar la prestación de los servicios de salud a sus afiliados y demás beneficiarios del Sistema.
1
Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se dictan otras disposiciones.
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De acuerdo con la Circular Externa 022 de mayo 18 de 2010,2 expedida por el Ministro de la Protección Social, el proceso
integral de giro y compensación comprende los conceptos por: i) Cotizaciones recaudadas hasta que se haga efectivo el traslado
voluntario o por asignación; Cotizaciones en mora; ii) Legalización de procesos de Giro Directo; iii) Multiafiliados, cedulas
inconsistentes o fallecidos; iv) Declaraciones no aprobadas, registros glosados o saldos no compensados; v) Declaraciones
iniciales; vi) Intereses de mora por recaudo de cotizaciones; vii) Formatos C1 y C4; Licencias de maternidad, paternidad o parto
no viable e Incapacidades por Enfermedad General; ix) Certificación de revisoría fiscal; x) Devolución de recursos por auditorías
del FOSYGA; y, xi) Aclaración de multiafiliados.
Al respecto, sea lo primero manifestar que esta entidad en Liquidación, no desconoce la especial protección y destinación
específica de los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud que la Constitución y jurisprudencia le otorgan a
los recursos del FOSYGA. Sin embargo los argumentos presentados por el MSPS y el Consorcio SAYP no ofrecen un explícito
soporte normativo o jurisprudencial que permita soportarla. Toda vez que, la argumentación presentada por el MSPS y el
Consorcio SAYP descansa en los “alcances” de la Sentencia T-696 de junio 13 de 2000 que se refiere, de manera explícita a los
recursos de la seguridad social que son depositados en las entidades financieras a través de consignaciones efectuadas en
cuentas corrientes bancarias o de ahorro, o están representados en títulos de inversión, entidades financieras que son objeto de
la orden de toma de posesión con fines de liquidación.
Con la particular lectura acerca de los alcances de la providencia citada, el MSPS deduce que la Sentencia T-696 de junio 13 de
2000 comprende el proceso liquidatorio de una EPS y que tales reclamaciones, antes de agotar el procedimiento de aclaración
ante la SNS o, aún en el evento de considerar que lo surtan, hacen parte de la noción de “no-masa”, que excluye del proceso
liquidatario, del proceso liquidatorio”.
Para el efecto, el MSPS soportan su argumento en 2 consideraciones legales: la naturaleza de renta parafiscal de los recursos
del SGSSS, invocando las decisiones de la Corte Constitucional (Sentencias C-1040 de noviembre 025 de 2003 y T-696 de
2000).
Respecto de la interpretación ofrecida por el MSPS, de la Sentencia T-696 de 2000 no es en la medida que esta providencia se
refiere es a recursos de la seguridad social que son depositados en las entidades financieras a través de consignaciones
efectuadas en cuentas corrientes bancarias o de ahorro, o están representados en títulos de inversión de entidades financieras
que son objeto de la orden de toma de posesión con fines de liquidación, y no a las reclamaciones de reintegro de recursos
apropiados o reconocidos sin justa causa y el cobro de las deudas futuras que hoy no son determinables (Deudas en abstracto),
cuya concreción y exigibilidad deben agotar un procedimiento reglado de aclaración.
Es decir, si bien es cierto que por parte de esta entidad en liquidación no se desconoce la destinación constitucional específica
de los recursos del Sistema General de Seguridad Social en Salud, así mismo se reconoce que dichos recursos corresponden a
la clasificación de rentas parafiscales, tal y como lo señala el contenido de la Sentencia C-1040 de noviembre 025 de 2003:
Para: Entidades Promotoras de Salud en liquidación, Entidades Obligadas a Compensar, en liquidación y Administrador Fiduciario de los
Recursos del FOSYGA. Asunto: Instrucciones para el trámite de los procesos pendientes ante el FOSYGA.
2
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el Proceso Liquidatorio.”
“Los recursos del Sistema de Seguridad Social en Salud son rentas parafiscales porque son contribuciones que tienen
como sujeto pasivo un sector específico de la población y se destinan para su beneficio, y conforme al principio de
solidaridad, se establecen para aumentar la cobertura en la prestación del servicio de salud. El diseño del Sistema General
de Seguridad Social en Salud define en forma específica los destinatarios, los beneficiarios y los servicios que cubre el Plan
Obligatorio de Salud, todos elementos constitutivos de la renta parafiscal”
De ahí que, las reclamaciones relativas a este tipo de recursos deban ser catalogadas como acreencias de tipo parafiscal y por
lo tanto enmarcadas dentro de las reglas de prelación que rigen el presente proceso liquidatorio. Garantizando así el derecho de
igualdad entre acreedores “par conditio creditorum”, según el cual cada acreedor tiene derecho a que se le pague el
valor de su acreencia, en proporción a los activos existentes, sin que pueda preferenciarse a un acreedor sobre otro.
Es decir, si bien las comunicaciones del Misterio de Salud y Protección Social y el Consorcio SAYP son enfáticas en señalar que
estos recursos se sitúan en una posición prevalente y por encima de las normas que regulan cualquier proceso
liquidatorio, la argumentación legal que exponen para soportar su afirmación, no permite deducir tal afirmación.
Corroborando este planteamiento del Consorcio SAYP, prever la existencia de una posición prevalente y por encima de las
normas que regulan cualquier proceso liquidatorio de las reclamaciones efectuadas por ese Consorcio, vulnera las reglas
del proceso concursal de acreedores, una de ellas la igualdad de los acreedores, que está adelantando la EPS en liquidación.
Conforme lo anterior, el procedimiento para aclaración y/o reintegro de recursos apropiados o reconocidos sin justa causa y el
cobro de las deudas futuras que hoy no son determinables (Deudas en abstracto), es el contenido en el Decreto Ley 1281 de
2002 y la Resolución 3361 de 2013.
Es decir, respecto de estas reclamaciones no resulta aplicable la decisión contenida en la Sentencia T-696 de junio 13 de 2000,
la que, de manera explícita, se refiere a los recursos del SGSS depositados o invertidos en entidades financieras que se ven
incursas en procesos liquidatorios. Es decir, la providencia citada se refiere a recursos en caja o disponibles en entidades
financieras, no a aquellos que se relacionan con reclamaciones a EPS por concepto de recursos apropiados o reconocidos sin
justa causa y el cobro de las deudas futuras que hoy no son determinables (Deudas en abstracto), que se someten en su trámite
de definición, al procedimiento contenido en el Decreto Ley 1281 de 2002 y la Resolución 3361 de 2013.
Adicionalmente es preciso señalar, en relación con de las deudas futuras que hoy no son determinables (Deudas en abstracto),
que la Corte Suprema de Justicia ha señalado respecto de obligaciones reconocidas en abstracto que en lo relativo a la
liquidación del quantum del derecho reconocido, las normas procesales civiles fijaron al juez el deber de condenar in concreto,
prohibiendo hacerlo in genere o in abstracto. Por esto, “la posibilidad de imponer condenas in genere desapareció del
ordenamiento procesal vigente”,3 salvo en expresas hipótesis normativas, taxativas, restrictivas y excepcionales (numerus
clausus), cuando con los elementos probatorios del proceso, no está demostrada la “cantidad y valor determinado” del derecho
reconocido.4
Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Civil, Sentencia de 6 de mayo de 1998, Exp. 5095.
Corte Suprema de Justicia Sala de Casación Civil, Sentencias de 30 de mayo de 1956, LXXXII-2167, 695; 478 de 12 de diciembre de 1989;
21 de marzo de 1995, Exp. 3328; 27 de marzo de 2003, Exp. C-6879.
3
4
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“POR MEDIO DE LA CUAL EL AGENTE ESPECIAL LIQUIDADOR DE LA ENTIDAD PROMOTORA DE SALUD
DEL RÉGIMEN CONTRIBUTIVO GOLDEN GROUP S.A. E.P.S. EN LIQUIDACIÓN identificada con el NIT
900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
Es decir, las Deudas en abstracto deben ser fijadas de manera concreta respecto de las cuales la autoridad competente debe
ser taxativa en su determinación en la medida que la posibilidad de imponer obligaciones “in genere desapareció del
ordenamiento procesal vigente”, es decir debe existir claridad en la exigencia de la obligación.
Considerado lo anterior, es preciso verificar si los recursos que corresponden reclamaciones por ser apropiados o reconocidos
sin justa causa y el cobro de las deudas futuras que hoy no son determinables (Deudas en abstracto), tienen una posición
jurídica que hace que el Agente Especial Liquidador no pueda sustraerse de reintegrar la totalidad de los recursos reclamados a
favor del FOSYGA, pues los mismos gozan de una especial protección constitucional y legal que los coloca por encima y por
fuera del proceso liquidatorio.
Para este efecto, se hace necesario considerar las reglas que el literal h) del artículo 116 modificado por el artículo 22 de la Ley
510 de 1999, y el artículo 293 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero,5 establecen:
(…)
ARTICULO 116. TOMA DE POSESION PARA LIQUIDAR. <Artículo modificado por el artículo 22 de la Ley 510 de 1999.
El nuevo texto es el siguiente:>
La toma de posesión conlleva:
(…)
h) El que todos los depositantes y los acreedores, incluidos los garantizados, quedarán sujetos a las medidas que
se adopten para la toma de posesión, por lo cual para ejercer sus derechos y hacer efectivo cualquier tipo de
garantía de que dispongan frente a la entidad intervenida, deberán hacerlo dentro del proceso de toma de
posesión y de conformidad con las disposiciones que lo rigen. En relación con los créditos con garantías reales se
tendrá en cuenta la preferencia que les corresponde, según sea el caso, esto es, de segundo grado si son garantías
muebles y de tercer grado si son inmuebles.
(…)
ARTICULO 293. NATURALEZA Y NORMAS APLICABLES DE LA LIQUIDACION FORZOSA ADMINISTRATIVA.
1. Naturaleza y objeto del proceso. El proceso de liquidación forzosa administrativa de una entidad vigilada por la
Superintendencia Bancaria es un proceso concursal y universal, tiene por finalidad esencial la pronta realización de los
activos y el pago gradual y rápido del pasivo externo a cargo de la respectiva entidad hasta la concurrencia de sus
activos, preservando la igualdad entre los acreedores sin perjuicio de las disposiciones legales que confieren privilegios
de exclusión y preferencia a determinada clase de créditos.
Contenido en el Decreto 663 de 1993 “Por medio del cual se actualiza el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero y se modifica su titulación
y numeración”.
5
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“POR MEDIO DE LA CUAL EL AGENTE ESPECIAL LIQUIDADOR DE LA ENTIDAD PROMOTORA DE SALUD
DEL RÉGIMEN CONTRIBUTIVO GOLDEN GROUP S.A. E.P.S. EN LIQUIDACIÓN identificada con el NIT
900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
2. Normas aplicables. Los procesos de liquidación forzosa administrativa de entidades vigiladas por la
Superintendencia Bancaria serán adelantados por los liquidadores y se regirán en primer término por sus
disposiciones especiales.
En las cuestiones procesales no previstas en tales normas que correspondan a actuaciones orientadas a la expedición
de actos administrativos se aplicarán las disposiciones de la parte primera del Código Contencioso Administrativo y los
principios de los procedimientos administrativos.
(…)
Las normas que rigen los procesos de liquidación forzosa administrativa son procesales, de orden público económico, tal
como lo establece el Código de Procedimiento Civil, artículo 6, modificado por la , artículo 2 que a la letra reza:
“Observancia de normas procesales. Las normas procesales son de derecho público y de orden público y, por
consiguiente, de obligatorio cumplimiento, y en ningún caso podrán ser derogadas, modificadas o sustituidas, por los
funcionarios o los particulares. Este principio lo ha reconocido la Corte Constitucional diciendo que la ‘Ley procesal en
cuanto regula las formas de los juicios y los efectos jurídicos de los actos procedimentales, siempre es de orden
público; por consiguiente tiene un carácter absoluto, inmediato y obligatorio’ (CSJ T,LXII, pag 95)”
De manera particular, el proceso liquidatorio aplicable a una EPS es un proceso especial y preferente, al que todas las personas
naturales y jurídicas que pretendan hacer valer sus créditos deben hacerse parte en las fechas establecidas, para lo cual la
jurisprudencia se ha pronunciado así, frente al pago de intereses moratorios y sanciones:
En sentencia del 15 de febrero de 1985 proferida por la Sección Cuarta de la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo
de Estado, Magistrado Ponente Carmelo Martínez Con Expediente número: 8872, se dispuso:
“Según la ley civil —artículo 1º de la Ley 95 de 1980—, constituye fuerza mayor, "los actos de autoridad ejercidos por
funcionarios públicos", y como conforme al inciso 2º del artículo 1616 del Código Civil, "la mora producida por fuerza mayor o
caso fortuito, no da lugar a indemnización de perjuicios", se concluye que la toma de posesión de los haberes y de la
Administración de una empresa por parte de la Superintendencia Bancaria, constituye fuerza mayor, la que no genera
intereses de mora a cargo de la persona intervenida conforme lo declara el citado inciso 2º del artículo 1616 del
Código Civil.”. (Subrayas Fuera de Texto)
En sentencia del 25 de junio de 1999, Sección Cuarta del Consejo de Estado, Magistrado Ponente Daniel Manrique Guzmán,
Radicación número: 9425, demandante: DIRECCION DE IMPUESTOS Y ADUANAS NACIONALES, se dispuso:
(…)
Corresponde a la Sala decidir sobre la legalidad de los actos administrativos en virtud de los cuales el liquidador de la
sociedad SEGUROS UNIVERSAL S.A. en liquidación negó la reclamación formulada por la Dirección de Impuestos y Aduanas
Nacionales, en cuanto al reconocimiento y pago de los intereses moratorios, a partir del 8 de agosto de 1991, fecha en la cual
la Superintendencia Bancaria intervino a la sociedad y se inició el proceso de liquidación forzosa administrativa.
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900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
Para la entidad fiscal la pretensión de reconocimiento y pago de intereses moratorios a partir de la fecha de intervención de la
sociedad contribuyente tiene sustento legal en el articulo 634 del Estatuto Tributario, según el cual la sanción por mora es
aplicable a todos los contribuyentes que no cancelen oportunamente los impuestos, anticipos y retenciones a su cargo, sin
consideración a cuales sean las circunstancias que originan el incumplimiento, pues basta la simple omisión para que la mora
se tenga por probada.
(…)
No comparte la Sala la apreciación del Tribunal, puesto que como lo sostiene el Ministerio Público, la situación de intervención
de la sociedad no puede considerarse configurativa de incumplimiento, ya que en este evento el no pago oportuno de la
obligación debida tiene una causa legal derivada del proceso administrativo de liquidación forzosa, circunstancia de fuerza
mayor que desvirtúa la situación aparente de mora, por lo que no hay lugar a la sanción moratoria pretendida por la actora con
fundamento en el artículo 634 del Estatuto Tributario.
En efecto, según el artículo 1° de la Ley 95 de 1890, se llama fuerza mayor, el imprevisto a que no es posible resistir, como
“los autos de autoridad ejercidos por un funcionario público” y se define la mora del deudor, según la doctrina y la
jurisprudencia, como “el retraso, contrario a derecho, de la prestación por una causa imputable a aquel”
De acuerdo con el procedimiento establecido en el Estatuto Orgánico del Sistema Financiero, el proceso de liquidación
forzosa administrativa se inicia con el acto administrativo de toma de posesión expedido por la Superintendencia Bancaria,
(art. 292), cuyos efectos son entre otros, la disolución de la institución de la cual se tomó posesión; la exigibilidad de todas las
obligaciones a plazo a cargo de la intervenida; la formación de la masa de bienes; la liquidación de su patrimonio; la
separación de los administradores y directores de la administración de los bienes de la intervenida (arts. 116 y 292).
Así las cosas si bien a partir de la providencia administrativa de toma de posesión, las obligaciones de plazo a cargo de la
deudora intervenida se convierten automáticamente en exigibles, también lo es que aquella queda impedida legalmente para
cumplir con el pago de las acreencias a su cargo, pues la satisfacción de éstas solo será posible en la medida en que se
agoten los trámites procedimentales que la ley ordena para el proceso de liquidación forzosa administrativa, trámites que no
dependen de la voluntad de la intervenida sino del funcionario liquidador designado para el efecto, quien a partir de la toma de
posesión asume la calidad de administrador de los bienes de la sociedad, y a su vez está obligado a cumplir su gestión dentro
de los límites legales.:
(…)
De otra parte el artículo 242 del Código de Comercio en relación con la liquidación del patrimonio social dispone: “El pago de
las obligaciones sociales se hará observando las disposiciones legales sobre prelación de créditos.”
Se infiere entonces, de acuerdo con las anteriores disposiciones, que el pago de las acreencias a cargo de la intervenida está
condicionado a que se haya ejecutoriado la resolución que establece el reconocimiento de los créditos y a que exista la
disponibilidad de recursos, de suerte que se pueda pagar a todos los acreedores reconocidos, respetando la prelación legal y el
principio “PAR CONDITIO CREDITORUM”.
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900.074.992-3, decide acerca de la Calificación y Graduación de Acreencias Oportunamente presentadas en
el Proceso Liquidatorio.”
Finalmente, desde un estricto punto de vista legal, por carecer de existencia, certeza, cuantificación, e idoneidad jurídica, no
resulta procedente dentro del proceso liquidatorio, el trámite, consideración y/o aceptación de reclamaciones indeterminadas, en
“abstracto”, o cualquier otra noción que no corresponde a una reclamación con las formalidades dispuestas por la ley.
4.
RECLAMACIÓN BDEX.
El marco normativo dirigido al control de la afiliación y el pago de aportes en el Sistema General de Seguridad Social en Salud
tiene como objeto evitar el pago doble de cobertura y la desviación de recursos, donde las personas que se encuentren
excepcionadas por ley para pertenecer al sistema general de seguridad social en salud, de conformidad con lo establecido en el
Artículo 279 de la Ley 100 de 1993, no podrán utilizar simultáneamente los servicios del régimen de excepción y del sistema
general de seguridad social en salud como cotizantes o beneficiarios, marco conceptual en virtud del cual el parágrafo del
artículo 14 del Decreto 1703 de 2002 disponía:
“Cuando la persona afiliada a un régimen de excepción, sin tener derecho a ello, reciba servicios de salud de una Entidad
Promotora de Salud o de una Institución Prestadora de Servicios que no haga parte de la red de servicios del régimen de
excepción, existirá obligación de estas entidades de solicitar el reembolso al régimen de excepción al cual pertenece el usuario,
debiendo sufragar este último régimen todos los gastos en que se haya incurrido”.
Momento a raíz del cual, a la entrada en vigencia del mencionado decreto, se obligaba a la EPS a solicitar el reembolso al
Régimen Especial o de Excepción por los costos incurridos en la garantía de la prestación de servicio de su población.
En virtud de lo anterior, a partir de la publicación de la Resolución número 0001344 de 2012 (expedida por el Ministerio de
Salud y la Protección Social) con el fin de fijar los lineamientos de control aplicables al Régimen Contributivo, al Régimen
Subsidiado, a los Regímenes Especiales y de Excepción, se dispone lo concerniente a la actualización de la Base de Datos
Única de Afiliados – BDUA, a través del artículo 3 impone la obligación sobre las entidades que administran afiliación en los
distintos regímenes de disponer de una base de datos de toda la información correspondiente a la afiliación.
Luego, a partir de la entrada en vigencia de la Resolución 5512 del diciembre 26 de 2013 (expedida por el Ministerio de Salud y
Protección Social), el artículo 1, por el cual adiciona al artículo 3 a la Resolución 1344 de 2012, dispone la obligación a cargo de
las entidades que administran los regímenes especial y de excepción, de reportar al administrador fiduciario del FOSYGA, la
información inicial de afiliación de las personas cuya atención en salud estuvo a su cargo.
Es decir, es desde el 26 de diciembre de 2013, el momento a partir del cual surge el deber legal de las administradoras de los
regímenes especiales y de excepción de reportar las bases de datos al administrador fiduciario del FOSYGA.
Conforme con el artículo 1 de la Resolución 5512, que adiciona un parágrafo al artículo 3 de la Resolución 1344, el reporte de
estas bases de datos tiene como propósito proporcionar información sobre la consistencia de esa información así como los
periodos simultáneos de afiliación respecto de los cuales se hayan reconocido recursos del sistema.
Posteriormente, a partir del momento de la entrada en vigencia del Decreto 057 de 2015 , el Fondo de Solidaridad y Garantía –
FOSYGA (por el cual modifica el artículo 14 del Decreto 1703 del 2002) podrá solicitar la restitución de los recursos que por
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concepto de UPC le hubiese reconocido a una Entidad Promotora de Salud – EPS- del régimen contributivo o del régimen
subsidiado, en el evento en que un afiliado a alguno de los Regímenes exceptuados o especiales se haya afiliado
simultáneamente a una Entidad Promotora de Salud – EPS- del régimen contributivo o del régimen subsidiado.
Por ende, de la normatividad citada se colige lo siguiente:
1.
A partir de la entrada en vigencia del Decreto 1703 de 2012, la EPS podrá solicitar a la entidad que administra el
Régimen Especial o de Excepción, el reembolso por los costos incurridos en la garantía de la prestación de servicio de la
población que se encontraba afiliada a un régimen de excepción o especial.
2.
A partir de la entrada en vigencia de la Resolución número 0001344 de 2012, las entidades que administran afiliación
en los distintos regímenes se obligan a disponer de una base de datos de toda la información correspondiente a la afiliación,
respecto de la cual el FOSYGA dispondrá de una copia de cada proceso de actualización en la BDUA.
3.
A partir de la entrada en vigencia de la Resolución 005512 de 2013, las entidades que administran los regímenes
especial y de excepción están obligadas a reportar al administrador fiduciario del FOSYGA la información inicial de afiliación de
las personas cuya atención en salud estuvo a su cargo.
Conforme con el artículo 1 de la Resolución 5512, que adiciona un parágrafo al artículo 3 de la Resolución 1344, el reporte de
estas bases de datos tiene como propósito proporcionar información sobre la consistencia de esa información así como los
periodos simultáneos de afiliación respecto de los cuales se hayan reconocido recursos del sistema.
4.
A partir de la entrada en vigencia del Decreto 057 de 2015, el Fondo de Solidaridad y Garantía – FOSYGA podrá
solicitar a la respectiva EPS la restitución de los recursos que por concepto de UPC se le hubiesen reconocido por dicho afiliado
durante el tiempo de la multiafiliación.
En este orden de ideas, considerando que, respecto de Golden Group EPS S.A en liquidación, los valores auditados por el
FOSYGA por concepto BDEX corresponden a vigencias anteriores a 2013, no resulta procedente, desde un estricto punto de
vista de vigencia legal, el reconocimiento de tales reclamaciones y, por ende, las respectivas restituciones.
Para este efecto, se ha de tener en cuenta que la Corte Constitucional, en sentencia No. C-549 de 1993 sobre el principio de
irretroactividad en la ley, se pronunció en los siguientes términos:
“El fundamento es la base sobre la cual se asienta o estriba una realidad, y cuando se pregunta cuál es la base que funda la
realidad jurídica del principio de irretroactividad, se observa que es la necesidad de dar estabilidad al ordenamiento jurídico.
Porque sin el mencionado principio se presentan confusiones sobre la oportunidad de regulación, de suerte que en muchas
ocasiones con una conveniencia presente se regulaba una situación pasada, que resultaba exorbitante al sentido de la justicia,
por falta de adecuación entre el supuesto de hecho y la consecuencia jurídica”.
Principio que es entendido como “el fenómeno según el cual la ley nueva rige todos los hechos y actos que se produzcan a partir
de su vigencia”, y no con efectos retroactivos, so pena de generar nulidad absoluta del acto que soporta la reclamación.
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