TUTELA REPORTE DE CONSULTA RELEVANTE SALA DE CASACIÓN CIVIL Y AGRARIA ID : 427499 M. PONENTE : ARIEL SALAZAR RAMÍREZ NÚMERO DE PROCESO : T 4700122130002015-00107-01 NÚMERO DE PROVIDENCIA : STC9656-2015 PROCEDENCIA : Tribunal Superior Sala Civil - Familia de Santa Marta CLASE DE ACTUACIÓN : ACCIÓN DE TUTELA - SEGUNDA INSTANCIA TIPO DE PROVIDENCIA : SENTENCIA FECHA : 24/07/2015 DECISIÓN : CONFIRMA CONCEDE TUTELA ACCIONADO : JUZGADO SEGUNDO DE FAMILIA DE SANTA MARTA, LA UNIDAD DE GESTIÓN PENSIONAL Y CONTRIBUCIONES PARAFISCALES DE LA PROTECCIÓN SOCIAL DE LA PROTECCIÓN SOCIAL, EL GRUPO INTERNO DE TRABAJO PARA LA GESTIÓN SOCIAL DE PUESTOS DE COLOMBIA –ÁREA DE PENSIONESDEL MINISTERIO DE LA PROTECCIÓN SOCIAL Y EL FONDO PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA ACCIONANTE : EVERLIDIS ARAUJO RODRÍGUEZ VINCULADOS : JUZGADO PRIMERO DE FAMILIA DE SANTA MARTA Y EL FONDO PASIVO SOCIAL DE FERROCARRILES NACIONALES DE COLOMBIA TEMA: ACCIÓN DE TUTELA CONTRA ACTO ADMINISTRATIVO Procedencia de la acción en defensa del interés superior del menor Tesis: «De una cuidadosa revisión a las presentes diligencias, la Sala advierte que la protección reclamada gira concretamente en torno a los derechos fundamentales a la igualdad, educación, salud, pensión, mínimo vital y debido proceso de la menor tutelante, con ocasión de la expedición de la Resolución No. 01451 del 13 de octubre de 2010, donde el Grupo Interno de Trabajo para la Gestión del Pasivo Social de Puertos de Colombia decidió dejar en suspenso el reconocimiento del 12.5% de la pensión que solicitó la señora Everlidis Araujo Rodríguez, en representación de la niña M.A.C.A., hasta que la jurisdicción de familia se pronuncie sobre la demanda de impugnación de la paternidad promovida por Shirleys Johana Castrillón Jiménez, o en su defecto, la justicia penal determine si se incurrió en el delito de haberse registrado una menor de edad como hija del pensionado sin serlo. De ahí, entonces, que la acción de tutela se dirija contra un acto administrativo de contenido particular, temática sobre la cual esta Corporación ha reiterado, por regla general, la improcedencia de la acción constitucional, por cuanto en estos casos los interesados deben cuestionar la legalidad de las decisiones de la administración a través los mecanismos de control que establece el Código Contencioso Administrativo, acción de simple nulidad, o de nulidad y restablecimiento del derecho. No obstante, puede suceder que en algunas situaciones la decisión que emita la administración comprometa de manera flagrante derechos fundamentales y desconozca las garantías de personas que se encuentran en estado de indefensión, a quienes se les deba brindar un trato especial debido a las particulares condiciones y necesidades que presentan. Tal es el caso de los niños, niñas y adolescentes, puesto que, el artículo 44 de la Constitución Política, además de establecer un catálogo de garantías mínimas para los menores, "la vida, la integridad física, la salud y la seguridad social, la alimentación equilibrada, su nombre y nacionalidad, tener una familia y no ser separados de ella, el cuidado y amor, la educación y la cultura, la recreación y la libre expresión de su opinión", dejó claro que "[l]os derechos de los niños prevalecen sobre los derechos de los demás", premisa de la que se extrae el principio del interés superior del menor. Así las cosas, si se advierte una amenaza grave a los derechos fundamentales de los niños que haga indispensable la adaptación de una medida de restablecimiento inmediata, sin depender de otro tipo de decisiones o del agotamiento de otro de recursos, la acción de tutela puede emerger como un instrumento eficaz e idóneo para evitar la materialización del perjuicio». ACCIÓN DE TUTELA CONTRA ACTO ADMINISTRATIVO - Flexibilización del principio de subsidiariedad DERECHOS FUNDAMENTALES DE LOS NIÑOS, LAS NIÑAS Y LOS ADOLESCENTES - Sujetos de especial protección constitucional DERECHO AL MÍNIMO VITAL - Sustitución pensional en favor de menor de edad: presunción de dependencia económica respecto del padre fallecido DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL - Sustitución pensional en favor de menor de edad: suficiencia del registro civil de nacimiento para acreditar el parentesco del menor con el padre fallecido (c. j.) DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL - Sustitución pensional en favor de menor de edad: presunción de autenticidad del registro civil de nacimiento Tesis: «(...) estructuró su fallo de tutela el Tribunal Superior del Distrito Judicial de Santa Marta, pues consideró que si bien la parte interesada no agotó los medios ordinarios de defensa contra el acto administrativo que dejó en suspenso el reconocimiento del derecho pensional, lo cierto es que por tratarse de una menor de edad, flexibilizó el principio de subsidiariedad de la acción y concluyó que los argumentos aducidos en esa época por el Grupo Interno de Trabajo para la Gestión del Pasivo Social de Puertos de Colombia, en la actualidad no tienen ningún tipo de respaldo probatorio, debido a que no hay proceso de impugnación de la partenidad pendiente por resolver, pues la demanda se rechazó desde el año 2010, según información suministrada a este trámite, ni tampoco se demostró que exista causa penal alguna relacionada con el delito de inscripción irregular en registro, como se expuso en la Resolución. Por lo anterior, resolvió conceder la protección deprecada y ordenar a la Unidad de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales estudie nuevamente la solicitud de sustitución pensional que elevó la petente, teniendo en cuenta los parámetros expuestos en la providencia. 4. Frente a la anterior determinación, la Unidad de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales presentó impugnación, aduciendo que en la Resolución No. 001451 del 13 de octubre de 2010 se explicaron las razones por las cuales no es posible efectuar el reconocimiento del 12.5% de la mesada pensional a la menor, pues actualmente se está discutiendo la paternidad del pensionado. Aunado a ello, reivindicó el carácter subsidiario de la acción de tutela y que la interesada cuenta con otros medios de defensa para propugnar por el derecho invocado por esta vía. 5. Puestas en este punto las cosas, y como quiera que la decisión que debe adoptar esta Sala de Decisión se circunscribe a establecer la vulneración de los derechos fundamentales de la menor accionante por parte de las autoridades accionadas al no resolver de fondo el reconocimiento del 12.5% de la pensión de sobrevivientes a la que considera tener derecho por ser hija del fallecido pensionado Plinio Manuel Castrillón Rojas, se debe advertir lo siguiente: 5.1. En primer lugar, tal y como lo reseñó el Tribunal en primera instancia, la solicitud de amparo fue elevada por la señora Everlidis Araujo Rodríguez, en representación de su hija menor de edad M.A.C.A., quien nació el 24 de julio de 2003, y a la fecha en que se profiere el presente fallo tiene 12 años de edad. De ahí, que la acción repercute sobre los intereses de una niña, y por ende, sujeto de especial protección constitucional. 5.2. En segundo lugar, está claro que el derecho que le asiste a la niña para recibir el porcentaje de la mesada pensional de su difunto padre también está ligado con otras garantías fundamentales como el mínimo vital, alimentos o seguridad social, por cuanto al tratarse de una menor de edad, como la ha reiterado la jurisprudencia, se presume la dependencia económica respecto del causante (C. Const. Sent. T-1045 de 2010). 5.3. En tercer lugar, el parentesco que tiene la menor con el difunto, como hija reconocida del señor Rojas Castrillón, consta en el Registro Civil de Nacimiento con NUIP 1082842816 (Fl. 13, C.1), parentesco que no ha sido desvirtuado por sentencia judicial en firme y ni siquiera se está siendo discutido en la actualidad, o por lo menos, no hay prueba en el expediente de esa situación, toda vez que la demanda de impugnación de la paternidad a que hizo referencia la actora y la administración al momento de resolver la sustitución pensional, se rechazó mediante auto del 6 de agosto de 2010 (Fl. 72, C.1), es decir, incluso antes de que se emitiera la Resolución No. 0001451 del 13 de octubre de 2010. Tampoco existe prueba de que se esté adelantado alguna investigación penal por la inscripción en el registro de la accionante como hija del causante. Y es que, así existiera debate en torno a la paternidad de la menor, la Corte Constitucional ha dejado claro que cuando se pretende el reconocimiento la sustitución pensional para un menor de edad, suficiente es aportar el Registro Civil de Nacimiento donde se acredite el parentesco con el difunto, sin que pueda emerger como obstáculo el hecho de que se esté adelantando un proceso de impugnación de la paternidad. Al respecto, en la sentencia T588B de 2014 hizo una breve línea jurisprudencial sobre la materia y precisó lo siguiente: Sobre este punto esta Corporación, en Sentencias como la T-1045 de 2010 y la T-354 de 2012, se ha pronunciado acerca de la validez del registro hasta tanto no sea alterado por sentencia judicial en firme y que dicho registro es prueba fehaciente del estado civil del menor. Al respecto indicó: “[…]el registro civil al ser expedido por la entidad competente y al asignarle un numero de serial, goza de una autorización para producir ‘plenos efectos’ y que lo que se inscribe en el registro civil sirve para ‘demostrar el estado civil del menor y goza de autenticidad hasta tanto no sea alterada por decisión judicial en firme’, por lo mismo se concluyó ‘que el registro civil de nacimiento obra como prueba idónea no controvertida [para el caso concreto] que demuestra la relación filial entre el causante y el agenciado’. En este orden de ideas, el certificado del registro civil de nacimiento es la prueba idónea para acreditar la relación de parentesco entre padres e hijos, el cual a su vez goza de presunción de autenticidad y pureza y solo puede ser alterado por una decisión judicial en firme, o por disposición de los interesados de conformidad a lo establecido por la ley […]”. (negrilla y subrayado fuera del texto) De esta manera, es importante resaltar que la menor de edad Stefanny Villanueva Rincón fue registrada el día 19 de octubre de 2010, por sus padres Jonathan Villanueva y Sonia Rincón, es decir días después de su nacimiento. Esa inscripción fue debidamente autorizada mediante el indicativo serial 50516814, lo que significa que la misma produce plenos efectos para demostrar el estado civil de la menor de edad y goza de autenticidad hasta tanto no sea alterada por decisión judicial en firme (artículo 89 del Decreto 1260 de 1970, modificado por el artículo 2° del Decreto 999 de 1988). De esta forma, el certificado de registro civil de nacimiento es el documento indispensable para que la menor de edad pueda acceder a la sustitución pensional de su padre fallecido, requisito que se cumplió a satisfacción en el asunto objeto de estudio, pues se incorporó al momento de radicar la solicitud de reconocimiento y pago del derecho pensional. Sumado a ello, la Policía Nacional tenía conocimiento de la existencia de la menor de edad, pues expidió el carné No. 388942151 a nombre de la niña Stefanny Villanueva Rincón, donde consta que es hija del señor Jonathan Villanueva Quintero. De igual manera, en Sentencia T-1045 de 2010, en la que los hechos son similares al caso objeto de estudio, también se precisó que: “en el caso específico de los hijos menores de edad, se presume la dependencia económica respecto del finado mientras subsistan las condiciones de la minoría de edad, lo que se traduce en que el dejar en suspenso el estudio o negar el reconocimiento de la sustitución pensional a favor de aquellos, configura un menoscabo a los derechos fundamentales al mínimo vital y a la seguridad social que se convierten en fundamentales tratándose de los menores de edad”. Situación que se presenta en esta oportunidad, pues la entidad accionada suspende el pago de la pensión de sobrevivientes reconocida a favor de la menor, porque se encuentra en curso un proceso de impugnación de paternidad, sin tener en cuenta la situación específica de la menor, quien junto con su madre dependían económicamente del fallecido y no está afiliada a ningún régimen de salud». DERECHO AL MÍNIMO VITAL - Sustitución pensional en favor de menor de edad: vulneración DERECHO A LA SEGURIDAD SOCIAL - Sustitución pensional en favor de menor de edad: vulneración DERECHO AL DEBIDO PROCESO ADMINISTRATIVO - Vulneración al dejar en suspenso el reconocimiento de la sustitución pensional en favor de menor de edad ºsin fundamento probatorio Tesis: «(...) (i) al tratarse de una niña de doce años, la cual es un sujeto de especial protección constitucional; (ii) que dependía económicamente del causante; (iii) que acreditó el parentesco con su padre, mediante el Registro Civil de Nacimiento con NUIP 1082842816; y (iv) que la demanda de impugnación de la paternidad se rechazó el 6 de agosto de 2010, incluso antes de que se emitiera la Resolución No. 0001451 del 13 de octubre de 2010, la cual dejó en suspenso el derecho a la sustitución pensional; el amparo constitucional deprecado debía ser concedido, como lo concluyó el Tribunal en primera instancia, por cuanto resulta evidente la vulneración de los derechos fundamentales al debido proceso, mínimo vital y seguridad social de la menor accionante, debido a que las razones que adujo en su momento el ente encargado para dejar en suspenso la cuestión, es decir, no resolver de fondo la solicitud pensional, no tienen ningún respaldo probatorio o legal. Por consiguiente, los argumentos expuestos por la Unidad de Gestión Pensional y Contribuciones Parafiscales para debatir la sentencia del a quo no son de recibo por esta Corporación, puesto los motivos aducidos para no reconocer la sustitución pensional se alejan de los preceptos jurisprudenciales que rigen la materia, por lo que la tutela se debió conceder así no se haya cumplido con el requisito de subsidiariedad, en virtud de la protección constitucional reforzada que recae sobre los niños y adolescentes». ACCIÓN DE TUTELA CONTRA ACTO ADMINISTRATIVO - Inexistencia de temeridad Tesis: «(...) frente al argumento relativo a la temeridad de la acción, ésta no se encuentra acreditada, puesto que si bien en el Juzgado 6º Administrativo de Santa Marta cursó un mecanismo constitucional que promovió la actora por cuestiones similares, no hay identidad de partes ni tampoco de los presupuestos fácticos en ambos escritos, pues, en la presente solicitud se incluyó como accionado al Juzgado Primero de Familia de Santa Marta, en razón del trámite del proceso de impugnación de la paternidad, y se tuvo conocimiento además de un hecho nuevo que no se puso a consideración del anterior procedimiento, relativo al rechazo de la demanda de impugnación de la paternidad, a través de auto del 6 de agosto de 2010».