reunion regional de directores de entidades de gestion

s
OMPI/CCM/HAV/02/9
ORIGINAL: espafial
FECHA: octubre de 2002
REPUBLICA DE CUBA
ORGANIZACION MUNDIAL
DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL
REUNION REGIONAL DE DIRECTORES DE ENTIDADES
DE GESTION COLECTIVA DE DERECHOS DE AUTOR DE LAS
ARTES VISUALES EN AMERICA LATINA
organizado por
la Organizaci6n Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI)
en cooperaci6n con
el Centro Nacional de Derechos de Autor (CENDA)
y
el Consejo Nacional de las Artes Plasticas (CNAP)
Ciudad de La Habana, 19 a 22 de noviembre de 2002
ZONAS FRONTERIZAS ENTRE EL DERECHO DE AUTOR Y LA PROPIEDAD
INDUSTRIAL. PROTECCION ACUMULADA
Preparado por la Lie. Maite Iturralde Munoz, Espeeialista en Asuntos Juridieos
de la Subdireccion Juridiea del CENDA, La Habana
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Al hablar de Propiedad Intelectual 0 de los llamados "derechos de Propiedad
Intelectual", se hace referencia a un amplio espectro de derechos con distinta naturaleza pero
con caracteristicas comunes. En sentido general, se habla de bienes inmateriales, frutos del
intelecto humano.
EI Organismo Intemacional que rige la aplicaci6n de la politica en materia de Propiedad
Intelectual es la Organizaci6n Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI), creada en 1967 en
virtud del Convenio firmado en Estocolmo, el 14 de junio de ese afio. Este es un organismo
especializado de las N aciones Unidas desde 1974, con la misi6n especifica de ocuparse de las
cuestiones de Propiedad Intelectual que Ie encomendaran los Estados Miembros. Su origen se
remonta a los afios 1883 y 1886, al adoptarse los Convenios de Paris para la Proteccion de la
Propiedad Industrial y de Bema para la Protecci6n de las Obras Literarias y Artisticas
respectivamente.
La OMPI tiene como principal objetivo, velar por la proteccion de los derechos de los
creadores y los titulares de Propiedad Intelectual a nivel mundial, recompensando asi el
ingenio de los inventores, autores y artistas. Sus principales actividades se centran
fundamentalmente en establecer normas intemacionales en el campo de la Propiedad
Intelectual, especialmente mediante tratados intemacionales. Ademas lleva a cabo un
importante programa de asesoria juridica y tecnica para los paises en desarrollo y los que se
encuentran en transicion hacia una economia de mercado.
La Propiedad Intelectual, vista solamente en el ambito juridico y puramente tecnico, es
un instrumento esencial para lograr la transferencia de tecnologia y conocimientos entre las
naciones. Ademas contribuye a promover la inventiva y la innovaci6n manteniendo el justa
equilibrio entre los intereses particulares y de la sociedad.
Esta materia cada dia desempefia un papel mas importante en la escena intemacional, de
hecho es uno de los temas mas sobresalientes de la agenda intemacional de negociaciones. Es
decir, el tema de la proteccion de la Propiedad Intelectual, tradicionalmente habia sido
reservado a juristas, expertos y tecnicos en la materia. Inevitablemente ha pasado a un primer
plano en los niveles politicos de decisi6n en materia de desarrollo y de comercio
intemacional. Un factor de gran influencia en ello, ha sido el cambio tecnologico que ha
exigido nuevas nonnas de conducta multilaterales, tanto en el marco juridico de la OMPI,
como en el de la Organizaci6n Mundial del Comercio (OMC).
Es necesario resaltar la tendencia que existe actualmente, en tratar el tema de la
Propiedad Intelectual, en el marco de la OMC, como mera arma de negociaci6n 0 elemento
estrategico de politica intema y extema, sobre todo en los paises industrializados, alejando asi
la posibilidad para los paises en desarrollo, de verla como instrumento para su desarrollo
tecno16gico y econ6mico. En este sentido, hemos contado con la ayuda de la OMPI,
brindandonos apoyo y asistencia tecnica, fundamentalmente en el campo de la adecuacion
legislativa, modemizaci6n institucional y capacitaci6n de recursos humanos.
Es indiscutible, aun mas luego de la entrada en vigor de los Acuerdos surgidos en la
Ronda de Negociaciones de Uruguay, la necesidad de un cambio sustancial del Sistema de
Propiedad Intelectual de los paises de America Latina y el Caribe invirtiendo prioridades. De
hecho, es una realidad que ha sido tema de analisis y estudio en el seno del Sistema
Economico Latinoamericano (SELA).
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En resumen, en la Propiedad Intelectual se han suscitado grandes movimientos de
cambio. El de mayor trascendencia ha sido la transferencia, en gran medida al ambito
multilateral y muy vinculado a las normas reguladoras del comercio, del control y la
reglamentaci6n de la aplicaci6n de la Propiedad Intelectual. Esto ha sido posible gracias al
Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el
Comercio (ADPIC), que es uno de los Acuerdos surgidos en esa Ronda de Negociaciones de
Uruguay. Por esta raz6n muchas legislaciones nacionales estan sufriendo modificaciones, no
s6lo en el campo de las concepciones juridicas, sino tambien en el terreno de las soluciones de
controversias.
Hay que recordar que Cuba es miembro de la OMC desde abril de 1995. Al ser
miembros de esta organizaci6n y luego de la adopci6n de ADPIC, se inici6 el inevitable
proceso de adecuaci6n de nuestra legislaci6n nacional, a los niveles de proteccion
establecidos en el Acuerdo, aprovechandonos del periodo de transici6n determinado en 61 para
los paises en desarrollo.
Esta tendencia puede traer consecuencias importantes al desarrollo de cada uno de los
paises, por 10 que la Propiedad Intelectual no puede seguir siendo tratada exclusivamente
como una cuesti6n de naturaleza meramente juridica. Ahora debe verse como un poderoso
instrumento de la lucha por el avance econ6mico, tecnol6gico y social de los paises, elemento
vital para cualquier estrategia de desarrollo que se pretenda adoptar en materia industrial y
tecno16gica.
En el mencionado Convenio de Estocolmo que crea la OMPI, en su articulo 2, estan
comprendidas las dos disciplinas que integran la Propiedad Intelectual: Derecho de Autor y
Propiedad Industrial.
El Derecho de Autor es la esfera de la Propiedad Intelectual que protege a los autores
con relaci6n a sus obras. El articulo 2 del Convenio de Bema para la Protecci6n de las Obras
Literarias y Artisticas define todas las categorias de obras comprendidas en el termino de
"literarias y artisticas", enunciando la lista de forma ejemplificativa y no taxativa.
Por su parte, la Propiedad Industrial es la rama que protege otros campos del quehacer
humano como son las patentes, los dibujos 0 modelos industriales, las marcas y otros signos
distintivos, las indicaciones geograficas, la represi6n contra la competencia desleal, entre
otras.
Existe una tendencia en algunos paises de unificar estas dos materias en una misma
Oficina que trate el tema en sentido general, pero muchos se han dado cuenta que tienen
caracteristicas diferentes necesitando estar independientes sus regulaciones y oficinas
rectoras.
Paises como Cuba, tienen una Oficina rectora de la politica nacional en materia de
Derecho de Autor que es el Centro Nacional de Derecho de Autor, CENDA, y por otra parte,
existe la Oficina Cubana de la Propiedad Industrial, OCPI, para 10 concemiente a esta
subrama de la Propiedad Intelectual.
El Derecho de Autor y la Propiedad Industrial tienen en comun el objeto sobre el que
recae su protecci6n, a saber, los bienes inmateriales, tambien su oponibilidad erga omnes, es
decir, que ambas son oponibles frente a terceros, duraci6n de la protecci6n limitada en el
tiempo, entre otras semejanzas. Pero sus diferencias son bien marcadas y se reflejan en el
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origen de cada uno. Mientras el Derecho de Autor nace del acto de creacion intelectual y es
reconocido para estimular y recompensar esa actividad, la Propiedad Industrial, medie 0 no
creacion intelectual, tiene por finalidad regular la competencia entre productores.
Existen otras marcadas diferencias conceptuales y de fondo entre estas dos ramas. En el
Derecho de Autor las facultades morales estan mas desarrolladas, 0 sea, no quedan limitadas
al derecho de patemidad, siendo inalienables e irrenunciables. En la Propiedad Industrial el
ejercicio de los derechos morales se limita generalmente al derecho de patemidad.
En otro orden de cosas, en el Derecho de Autor la obra queda protegida por el solo
hecho de la creacion, sin requerir el cumplimiento de formalidades, por 10 que el registro es
meramente voluntario y declarativo, constituyendo solamente una prueba frente a terceros.
Por su parte, en la Propiedad Industrial, en la mayoria de los casos, el registro constituye un
requisito indispensable para otorgarse el derecho. Siendo asi, y de ser posible la proteccion
por ejemplo de un disefio, tanto por Derecho de Autor, en su caracter de obra de arte aplicado,
como por Propiedad Industrial, por su aplicabilidad en la industria, debe solicitarse en primer
lugar el registro ante la Oficina Cubana de la Propiedad Industrial. De solicitarse el registro
primero ante el Registro Nacional de Derecho de Autor, la solicitud ante la Oficina de
Registro de la Propiedad Industrial, podria ser denegada por falta de novedad.
He ahi otra de las diferencias que esta muy vinculada con las formalidades, el requisito
de la novedad, que llevado al ambito del Derecho de Autor, se podria equiparar con la
originalidad que se exige para la proteccion de las obras. Su relacion esta dada en que los dos
son requisitos que se exigen para la proteccion por cada uno de los sistemas. Para el caso del
Derecho de Autor, aunque la obra ya se ha hecho publica por cualquier via, 0 sea, aunque ya
haya salido del circulo privado de su autor a traves de cualquiera de las formas de utilizaci6n
que puede ejercer en virtud de su condicion, y a pesar de no haber solicitado el registro ante el
Centro Nacional de Derecho de Autor, queda tutelado legalmente el autor 0 titular de los
derechos de la igual forma.
Aqui es necesario aclarar que el sistema de "registro constitutivo" del Derecho de
Autor, por el que se obtienen derechos exclusivos y oponibilidad erga omnes siempre que se
cumplan las fonnalidades registrales, 10 implementan solamente los paises de tradicion
juridica basada en el Common Law. Esta es una concepcion antigua que proviene de la
instituci6n de los "privilegios" que ya ha sido superada por la doctrina y casi todas las
legislaciones.
En cuanto a la duracion de la proteccion, a pesar de constituir una semejanza entre las
dos subramas, pues se limita la proteccion en el tiempo, en el Derecho de Autor es mas
amplio este plazo de proteccion de los derechos, que en Propiedad Industrial, donde ademas
de ser menor, es diferente dependiendo de las distintas modalidades.
Asi vemos que en el Derecho de Autor el periodo de proteccion comprende la vida del
autor y cincuenta afios despues de su muerte, salvo las excepciones sefialadas expresamente
en la Ley. En el caso de las obras fotograficas 0 creadas por un procedimiento analogo a la
fotografia y de las obras de arte aplicado, el plazo de protecci6n se extiende 25 afios a partir
de la utilizacion de la obra. Las demas obras son protegidas toda la vida del autor y cincuenta
afios despues de su muerte. Por su parte, la legislaci6n de Propiedad Industrial protege sus
instituciones por 5, 8 0 10 afios contados a partir de la fecha de solicitud del registro.
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Todas estas diferencias que a primera vista no resultan de gran envergadura, en su
conjunto adquieren una marcada importancia, sobre todo cuando nos encontramos en esa zona
o "terreno movedizo" (como la llamara el Profesor Antequera) entre las dos ramas de los
derechos de Propiedad Intelectual, que es la zona grise
Para entender mejor este tema es necesario ilustrarse con un ejemplo tipico, el de las
obras de arte aplicado. Estas obras, ademas de estar protegidas en el campo del Derecho de
Autor, pueden ser consideradas a su vez disefio industrial y por tanto ser susceptibles de
protecci6n en el campo de la Propiedad Industrial, 0 bien en ambos ordenamientos.
Los dibujos y modelos industriales pueden tener su origen en obras artisticas creadas
con fines esteticos que luego son aplicadas a la industria 0 a producciones artesanales; 0
pueden ser obras artisticas creadas originariamente con el prop6sito de su aplicaci6n en la
industria 0 la artesania, sin que ello cambie en algo la protecci6n juridica que se Ie debe
conferir a su creadores.
Alrededor de todo este analisis esta presente la subjetividad, sobre todo a la hora de
establecer un criterio de si un dibujo 0 disefio es 0 no es artistico. Por esto es bien dificil trazar
una linea 0 separar el dibujo artistico del dibujo industrial, rnaxime si tenemos en cuenta que
el sentido de 10 estetico puede variar de persona en persona.
Asi hablamos de toda creacion artistica que se aplica 0 incorpora a un objeto util 0 de
uso pero que puede tener forma artistica, ya sea un tejido, un mueble, una prenda 0 unajoya.
El problema se hace mayor cuando tomamos en consideracion que en el Derecho de Autor las
obras, incluyendo las de arte aplicado, son protegidas independientemente del merito que
tengan y a su vez en Propiedad Industrial, son tambien protegidos los disefios industriales
independientemente del valor 0 caracter artistico que posean.
Los estudiosos del tema han desarrollado distintas teorias que puedan dar solucion a tan
polemico asunto.
Una de las teorias es la que sigue el criterio de proteger las creaciones que se encuentren
en esta situacion unicamente bajo el regimen del Derecho de Autor. Quienes la objetan
plantean que en el Derecho de Autor las obras se protegen por el acto mismo de la creaci6n,
sin ninguna formalidad, 0 sea, el problema radica en la misma esencia de la forma en que se
protegen las obras bajo el regimen del Derecho de Autor, siendo esto no tan valido en un
medio comercial donde por el contrario, las formalidades propias de la Propiedad Industrial,
ofrecen mayor seguridad juridica a los titulares, fabricantes y comerciantes.
Otra de las teorias plantea que la protecci6n intelectual se debe proteger solamente bajo
el regimen de la Propiedad Industrial. Aqui entonces habria que analizar con mucha
dificultad, cuando una creacion es efectivamente artistica, siendo obligatoria la protecci6n por
Derecho de Autor y cuando no 10 es, debiendo aplicar entonces la proteccion que ofrece la
Propiedad Industrial. Pero proteger unicamente una creaci6n bajo el regimen de la Propiedad
Industrial, significa, ademas del cumplimiento de una serie de requisitos como son la solicitud
de registro, la novedad que se exige, entre otros, una reduccion del tiempo durante el cualla
obra estara protegida. Vale recordar que en la generalidad de los casos, en Propiedad
Industrial se protege este tipo de creaciones por 5, 8 0 10 afios, como ya se explic6 con
anterioridad. Otro problema que traeria consigo la proteccion unicarnente bajo este regimen es
10 concemiente a 10 que sucederia con las creaciones que por incumplimiento de algunos de
los requisitos que se exigen, no pudieran recibir la protecci6n, quedando asi desprotegidas.
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EI regimen de proteccion mas adecuado y que mas favorece al autor de estas obras, es el
de la protecci6n acumulada. Esta es la posicion francesa predominante en los paises de
tradicion latina donde se incluye Cuba, que no limita la proteccion a una de las dos disciplinas
de forma independiente.
Cuando se habla de proteccion simultanea, acumulada 0 conjunta, como tambien se Ie
llama, nos referimos a que un mismo bien intangible sea protegido tanto por la legislacion en
materia de Derecho de Autor como por la de Propiedad Industrial. Esto no significa que la
misma se otorgue de forma automatica. Se deben reunir los requisitos, a que se ha hecho
referencia con anterioridad, para cada modalidad, a saber, la originalidad de una obra de arte
aplicado por Derecho de Autor y la novedad del disefio industrial en Propiedad Industrial.
Hasta los principales Instrumentos Internacionales para la proteccion del Derecho de
Autor establecen expresamente la posibilidad de doble proteccion (Ejemplo: ADPIC,
Convenio de Bema para la proteccion de las Obras Literarias y Artisticas).
La posicion 0 ellugar que ha tornado esta teoria en la doctrina puede verse tambien
cuando se analizan algunas legislaciones como la peruana, que establece que el Derecho de
Autor es independiente y compatible con los derechos de Propiedad Industrial. Ambas pueden
existir sobre la obra, por 10 que no hay por que impedir la proteccion simultanea,
Realmente este tipo de proteccion paralela, por decirlo de otra forma, tiene algunas
ventajas que pueden saltar a la vista de cualquier conocedor de la materia. Primero, que al ser
mas rigida y formalista la proteccion bajo el regimen de la Propiedad Industrial, si no se Ie
concede al creador el titulo solicitado, por la falta de alguno de los requisitos que se exigen,
quedaria amparado por el sistema del Derecho de Autor al no requerir el cumplimiento de
ningun formalismo.
En segundo lugar, la duraci6n de la proteccion en el primero de los sistemas, es decir,
por la Propiedad Industrial, al ser mas corta, hace que la obra entre mas rapido en el dominio
publico, pero favorecida por la proteccion acumulada, quedara protegida por el regimen del
Derecho de Autor que tiene un plazo mayor de proteccion.
En tercer lugar, la acumulacion de la proteccion da lugar a que la obra tenga mas
posibilidades de ser utilizada de forma mas amplia, no solo a traves de 10 que brinda la
Propiedad Industrial, sino tambien por el sistema del Derecho de Autor, como por ejemplo la
reproducci6n de su imagen en folletos, revistas, su inclusion en obras audiovisuales, entre
otras, cuyo tratamiento corresponderia a este ultimo regimen.
La protecci6n acumulada ha sido la solucion ante la imposibilidad de trazar esa linea
entre el arte puro y el arte aplicado a la industria, 0 10 que es 10 mismo, entre el Derecho de
Autor y la Propiedad Industrial. Pero sus ventajas y su aplicacion no quieren decir que no
traiga inconvenientes 0 algunas otras dificultades.
Mencionamos el caso de la obra de arte aplicado, ya divulgada como obra de arte,
faltando la novedad a la hora de presentar, para el registro, el dibujo 0 modelo que la expresa.
Recordemos que el requisito de la novedad es imprescindible para que un bien sea susceptible
de proteccion por Propiedad Industrial. Pero tambien puede suceder que se pretenda utilizar
un disefio ajeno, cuyo periodo de proteccion se ha extinguido, pero la obra de arte aplicado
utilizada para ese disefio, aun se encuentra en dominio privado conforme a la legislacion de
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Derecho de Autor. En cualquiera de los dos casos anteriores se podria invocar la tutela por el
Derecho de Autor contra el uso 0 explotacion no autorizada de la obra como forma de
proteger al autor 0 titular de la misma.
Otra dificultad que puede presentar la proteccion acumulada, esta relacionada con las
modificaciones 0 transformaciones que en el tiempo que pueden sufrir los disefios por su
mismo caracter utilitario. Por motivo de la proteccion simultanea, el autor de la obra de arte
aplicado puede accionar contra el titular del derecho de explotacion del disefio, en defensa del
ejercicio de su derecho moral de integridad sobre la obra, porque considere que esta atentando
vs su reputacion, Ante esta situacion, existe la variante de que el mismo autor, y en ejercicio
de su derecho patrimonial, autorice a aquel titular realizar aquellas modificaciones.
Todas estas son dificultades que se presentan cuando se pretende proteger por ambos
ordenamientos un mismo bien, pero dentro de esta "zona gris" entre el Derecho de Autor y la
Propiedad Industrial, se encuentran otras creaciones protegidas fundamentalmente bajo el
regimen de esta ultima de las disciplinas y que entran en conflicto.
Asi existe el caso de los modelos de utilidad, donde puede darse la posibilidad de que
puedan ser protegidos tambien como obra de arte aplicado, teniendo en cuenta su forma de
expresion artistica con caracteristicas de originalidad. Este supuesto no deja de presentar
dificultades que son, de cierta manera, parecidas a las anteriores.
De esto tampoco queda fuera la marca, pues se considera en la doctrina que una obra
pueda convertirse en marca si es una obra figurativa como una escultura, 0 una pintura. De
forma inversa, un signa registrado como marca, con las caracteristicas necesarias que se
requieren para ser considerado obra intelectual, podria gozar de proteccion por el Derecho de
Autor.
Salvando las diferencias que existen entre estos dos institutos, no hay por que no aceptar
que tanto una obra pueda ser marca de productos 0 servicios y viceversa, siempre y cuando
reunan los requisitos que se exige en cada normativa.
Como se ha podido apreciar, la obra presenta similitud con algunos de los bienes
objetos de proteccion de la Propiedad Industrial. Esta relacion 0 caracteristicas comunes son
las que hacen posible la proteccion simultanea, tanto por una como por otra disciplina.
A manera de conclusion, la tesis doctrinal y jurisprudencial que defiende la
conveniencia 0 posibilidad de proteger un mismo bien a traves de varios sistemas de
protecci6n sirnultanea, se ha incorporado a nuestro Derecho positivo. De hecho muchas
legislaciones 10 regulan en sus ordenamientos, pues constituye una via, como dijera Casado
Cervifio en el I Congreso Iberoamericano de Propiedad Intelectual en Espana, para resolver
las distintas posibilidades de colision 0 concurrencia entre el Derecho de Autor y la Propiedad
Industrial, 10 que no justifica que puedan ser invocados simultaneamente en la defensa
judicial de los derechos .
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BIBLIOGRAFIA
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Cornentarios a la Ley de Propiedad Intelectual. Rodrigo Bercovitz Rodriguez - Cano.
Madrid. 1997.
Obra Plastica y Derechos Patrirnoniales de su Autor. German Bercovitz. Madrid. 1997.
III Congreso Iberoarnericano sobre Derecho de Autor y Derechos Conexos. Torno II.
Uruguay. 1997.
Medios Juridicos para la Protecci6n de las Artesanias en la legislaci6n cubana de
Propiedad Intelectual: Ventajas de la Protecci6n Acurnulada. Documento preparado por la
Lie. Clara Marvilia Carracedo Gonzalez para las Jomadas Tecnicas eCl/OMPI sobre la
Protecci6n Juridica de la Artesania organizadas por la Organizaci6n Mundial de la
Propiedad Intelectual (OMPI) en cooperaci6n con el Centro de Cornercio Intemacional
(CCI) y el Fondo Cubano de Bienes Culturales (FCBC). La Habana, 30 de enero a 1 de
febrero de 2001.
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