BOLETÍN MENSUAL: Julio de 2011 Derecho Bancario Rafael Bazán y Emilio Durán Madrid, 22 de agosto de 2011 Comentarios: Iniciativas legislativas: Jefatura del Estado. Real Decreto-ley 8/2011, de Con entrada en vigor el día de su publicación en el BOE, en el presente RD- 1 de julio, de medidas de apoyo a los deudores Ley el Gobierno ha acordado incluir un conjunto de medidas vinculadas a: hipotecarios, de control del gasto público y cancelación de deudas con empresas 1. La protección económica, social y jurídica de la familia: dos grupos y de medidas: (i) se eleva el umbral de inembargabilidad cuando el precio autónomos contraídas por las entidades locales, obtenido por la venta de la vivienda habitual hipotecada en un de fomento de la actividad empresarial e procedimiento de ejecución hipotecaria sea insuficiente para cubrir el impulso de la rehabilitación y de simplificación crédito garantizado. Exclusivamente para los deudores hipotecarios que administrativa (BOE 07/07/2011). han perdido su vivienda habitual, se eleva el salario mínimo interprofesional (SMI) hasta el 150% y un 30% adicional por cada familiar de su núcleo que no perciba ingresos superiores a dicho SMI. (ii) Se modifica la Ley de Enjuiciamiento Civil para garantizar que en caso de producirse una ejecución hipotecaria por impago, los deudores reciban una contraprestación adecuada por el inmueble, que les permita anular o reducir al máximo la deuda remanente. Se prevé así que la adjudicación al acreedor en subasta de un inmueble hipotecado como consecuencia de una ejecución, se realice por un precio nunca inferior al 60% del valor de tasación, con el fin de evitar el despojo del deudor. 2. Disciplina fiscal: aplicación de dos reglas fiscales: (i) equilibrio a lo largo del ciclo económico y (ii) limitar el crecimiento del gasto público, con el objeto de ayudar a moderar los posibles desequilibrios generados en los procesos de expansión excesiva de la actividad económica y crear los márgenes necesarios para amortiguar las fases de recesión, sin comprometer la sostenibilidad de las finanzas públicas. 3. Adopción de medidas para responder a las situaciones de falta de liquidez en las empresas: con la aprobación del Real Decreto-ley 5/2009, de 24 de abril, de medidas extraordinarias y urgentes para facilitar a las Entidades locales el saneamiento de deudas pendientes de pago con empresas y autónomos, se establecía la posibilidad de que aquellas entidades concertaran una operación especial de endeudamiento para financiar remanentes de tesorería negativos o para financiar obligaciones vencidas y exigibles pendientes de aplicar al presupuesto. Teniendo en cuenta el mantenimiento de la situación económica que motivó aquella norma, así como la persistencia de las dificultades de acceso al crédito que están recayendo sobre todo en los citados agentes económicos, resulta necesario adoptar medidas urgentes y extraordinarias con el fin de que las Entidades Locales puedan cumplir sus obligaciones y las empresas y autónomos que contratan con aquéllas puedan recuperar el equilibrio financiero. 4. Modificación del IRPF para declarar exentas las ganancias patrimoniales obtenidas en la transmisión de las acciones o participaciones derivadas de inversiones de particulares en proyectos impulsados por emprendedores, favoreciendo la creación de empresas que permitan avanzar en el cambio de modelo productivo y la generación de empleo, cumplimentando los requisitos establecidos. Jefatura del Estado. Ley 21/2011, de 26 de julio, de dinero electrónico (BOE 27/07/2011). Con entrada en vigor el día siguiente de su publicación en el BOE, la presente ley establece un nuevo régimen jurídico de las entidades de dinero electrónico, derivado de la transposición parcial de la Directiva 2009/110/CE. La Ley, que queda sujeta a posterior desarrollo reglamentario, regula el acceso a la actividad de estas entidades y su ejercicio, así como la supervisión prudencial de las mismas. Asimismo, contiene un régimen transitorio para todas aquellas entidades de dinero electrónico que fueron autorizadas con anterioridad al 30 de abril de 2011. Estas entidades deberán acreditar ante la Dirección General del Tesoro y Política Financiera, con anterioridad al 30 de octubre de 2011, el cumplimiento de los requisitos exigidos en la Ley y, de no ser así, deberán informar de las medidas que van a adoptar para ajustarse a los mismos. La Ley deroga el artículo 21 de la Ley 44/2002, de 22 de noviembre, de medidas de reforma del sistema financiero, así como el Real Decreto 322/2008, de 29 de febrero, sobre régimen jurídico de las entidades de dinero electrónico. Son tres los objetivos que pueden identificarse en la Ley: 1. Aumentar la precisión del régimen jurídico aplicable a la emisión de dinero electrónico, clarificando su definición y el ámbito de aplicación de la norma. De esta forma, al aumentar la seguridad jurídica de los intervinientes en el mercado, se facilitará el acceso a la actividad de emisión de dinero electrónico y se estimulará la competencia en dicho sector. 2. Diseñar un régimen jurídico más proporcionado, de modo que se eliminan determinados requerimientos de las entidades de dinero electrónico que, por resultar demasiado onerosos para las entidades, se han revelado inadecuados en relación con los riesgos que su actividad puede potencialmente generar. Así, no es preciso mantener a las entidades de dinero electrónico como una categoría adicional de entidad de crédito, por lo que dejan de tener tal consideración. 3. Garantizar la consistencia entre el nuevo régimen jurídico de las entidades de pago y el aplicable a las entidades de dinero electrónico. Ministerio de la Presidencia. Real Decreto El presente real decreto legislativo tiene por objeto dar cumplimiento a la Legislativo 1/2011, de 1 de julio, por el que se previsión recogida en la disposición final segunda de la Ley 12/2010, de 30 aprueba el texto refundido de la Ley de Auditoría de junio, por la que se modifica la Ley 19/1988, de 12 de julio, de Auditoría de Cuentas (BOE 02/07/2011). de Cuentas, la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, y el Texto Refundido de la Ley de Sociedades Anónimas, aprobado por Real Decreto Legislativo 1564/1989 para su adaptación a la normativa comunitaria, que autoriza al Gobierno a elaborar en el plazo de doce meses desde su entrada en vigor un texto refundido de la Ley de Auditoría de Cuentas, facultándole para regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que han de refundirse. Este real decreto legislativo pretende ofrecer un texto sistemático y unificado, comprensivo de la normativa aplicable a la actividad de auditoría de cuentas, regularizando, armonizando y aclarando, cuando así es necesario, los textos que se refunden. La refundición no se ha limitado a una mera reproducción de los textos legales que se refunden, sino que se ha modificado la estructura de dichos textos, se han realizado adaptaciones y precisiones terminológicas con la finalidad de aclarar su contenido. Parlamento Europeo. Directiva 2011/61/UE del La presente Directiva entrará en vigor a los veinte días de su publicación en Parlamento Europeo y del Consejo de 8 de junio el DOUE. El objetivo de la presente Directiva es establecer un mercado de 2011 relativa a los gestores de fondos de interior para los gestores de fondos de inversión alternativos (GFIA) y un inversión alternativos y por la que se modifican marco armonizado y riguroso de regulación y supervisión de las actividades las Directivas 2003/41/CE y 2009/65/CE y los en el interior de la Unión de todos los GFIA, incluidos los GFIA que tienen Reglamentos (CE) nº 1060/2009 y (UE) nº su domicilio social en un Estado miembro y los que la tienen en un tercer 1095/2010 (DOUE 01/07/2011). país. Dado que las consecuencias prácticas y las posibles dificultades derivadas de un marco normativo armonizado y un mercado interior europeo para los GFIA de fuera de la UE que lleven a cabo actividades de gestión o comercialización dentro de la Unión, y para los GFIA de la UE que gestionen fondos de inversión alternativos (FIA) de fuera de la UE, son inciertas y difíciles de predecir debido a la falta de experiencia previa en este sentido, se ha de establecer un mecanismo de revisión. La intención es que, tras un período transitorio de dos años, exista un régimen de pasaporte armonizado europeo que sea aplicable a los GFIA de fuera de la UE que lleven a cabo actividades de gestión o comercialización dentro de la Unión y a los GFIA de la UE que gestionen FIA de fuera de la UE. Se pretende que ese régimen armonizado coexista durante un período transitorio adicional de tres años con los regímenes nacionales de los Estados miembros con arreglo a determinadas condiciones mínimas armonizadas. Transcurrido dicho período de tres años de coexistencia, el objetivo es que los regímenes nacionales sean abolidos, tras la entrada en vigor de otro acto delegado a cargo de la Comisión en este sentido. Información, recomendaciones y otras publicaciones: Banco de España. Resolución de 1 de julio de Índices de referencia oficiales para los préstamos hipotecarios a tipo 2011, del Banco de España, por la que se variable destinados a la adquisición de vivienda: publican determinados índices de referencia 1. Referencia interbancaria a 1 año (EURIBOR): 2,144% oficiales para los préstamos hipotecarios a tipo 2. Tipo Interbancario a 1 año (MIBOR): 2,144% variable destinados a la adquisición de vivienda 3. Rendimiento interno en el mercado secundario de la Deuda Pública (BOE 02/07/2011). entre 2 y 6 años: 4,055% Banco de España. Circular 3/2011, de 30 de Con entrada en vigor el 4 de julio de 2011. El objeto de la presente Circular junio, a entidades adscritas a un fondo de es dictar las normas necesarias para permitir la aplicación de los nuevos garantía de depósitos, sobre aportaciones apartados 2 bis y 2 ter del Real Decreto 2606/1996, de 20 de diciembre, adicionales a los fondos de garantía de depósitos sobre fondos de garantía de depósitos (introducidos por la disposición final (BOE 02/07/2011) primera del Real Decreto 771/2011, de 3 de junio), en uso de la habilitación prevista al efecto, especialmente en la disposición final primera del mismo Real Decreto 2606/1996. De esta forma, la Circular establece dos tipos de normas: a. Unas dedicadas a identificar qué debe entenderse por remuneración de un depósito ante diferentes supuestos prácticos. b. Otras orientadas a regular elementos instrumentales del cálculo de la aportación adicional prevista ahora en el Real Decreto 2606/1996, sobre la base de que, conforme establece su artículo 3, apartado 2 bis, antes del día 5 de cada mes siguiente a la finalización de cada trimestre natural, el Banco de España publicará los tipos de interés que, si se exceden, darán lugar a tales aportaciones. En el caso de las cuentas a la vista, todas pueden generar contribuciones adicionales, en particular las que ya estuvieran abiertas a la entrada en vigor de la norma; por eso se establece un período transitorio para las cuentas abiertas con anterioridad para que las entidades puedan modificar los intereses actuales. Por otra parte, los depósitos a plazo que pueden dar lugar a potenciales contribuciones adicionales son solo los que se concierten con posterioridad al 4 de julio de 2011, fecha de entrada en vigor de las nuevas normas, y para ellos se contempla un breve período transitorio de manera que las entidades puedan impartir las instrucciones pertinentes a sus redes de oficinas. Jurisprudencia relevante Sentencia 1/2011 de la Audiencia Provincial de En 1985 un matrimonio se subrogó, en la adquisición de un inmueble, en la Ciudad Real, Sección 2ª, de de 17 de enero de hipoteca concertada por el promotor del edificio, siendo el tipo fijado para la 2011. Recurso 352/2010. subasta, en la escritura de hipoteca, de 5,18 millones de pesetas. En 1992, la entidad prestamista y titular de la hipoteca, Banco Hipotecario de España, insta ante el Juzgado de Primera Instancia núm. 31 de Madrid procedimiento judicial sumario de ejecución hipotecaria exigiendo 3.301.984 pesetas como cantidad pendiente. En subasta celebrada en 1994, la entidad ejecutante se adjudicó la finca por 2.590.000 pesetas, siendo el tipo fijado en dicha subasta el de 3,885 millones de pesetas, dictándose ese mismo año Auto de adjudicación de la finca por el precio ofertado. Desde ese momento no se reclamó nunca nada ni por la demandante (entidad sucesora de Banco Hipotecario de España) ni por su antecesora, hasta 2008, fecha en la que la demandante reclama, en su condición de prestamista y acreedora hipotecaria, la cantidad que, tras la ejecución de la finca hipotecada, afirma quedar adeudada. La Sentencia desestima la pretensión de la demandante por dos razones complementarias: 1. La adjudicación del bien hipotecado, atendiendo a su valor y al tiempo transcurrido desde que ingresó en el patrimonio de la demandante (o de su antecesora), puede suponer una satisfacción plena del crédito en toda su extensión, de manera que la actual pretensión supondría un auténtico enriquecimiento injusto. 2. El significativo lapso temporal transcurrido en absoluto silencio de la relación jurídica unido al fundamental dato de la adjudicación del bien, entraña retraso desleal en el ejercicio de la acción. Añade la Sentencia que habrá de tenerse en cuenta la efectividad del rendimiento real de la finca obtenido por el acreedor. Los principios de buena fe y de prohibición del enriquecimiento injusto, obligan a huir del puro nominalismo para atender al beneficio obtenido, de manera que el acreedor debe computar con cargo a la deuda pendiente la totalidad del mismo, sin que pueda reclamar, sin caer en un enriquecimiento abusivo, más que aquello que realmente queda sin cubrir, una vez descontado el rendimiento obtenido. Esto tiene una importante consecuencia procesal, puesto que, al ejercitar la acción basada en la responsabilidad universal del deudor, el acreedor que se adjudicó el bien hipotecado tiene la carga de probar el destino final del bien, y el precio obtenido por él, si fue objeto de transmisión, o el de la utilidad que le reporte, si ha habido alguna cesión temporal del mismo. Por eso, en este caso, en el que se adjudicó un inmueble urbano destinado a vivienda, habiendo transcurrido un paréntesis temporal de catorce años en el momento de la acción, la demandante debería haber probado, máxime tras la oposición de la demandada, el destino que le diera a aquél, pues no resulta imaginable que no haya obtenido rendimiento alguno de él. Finaliza la Sentencia reafirmando las dos cuestiones mencionadas y añadiendo que la adjudicación, por un precio sensiblemente inferior al que tasó el propio Banco para conceder la hipoteca, cuando ese valor de tasación era suficiente para cubrir la deuda reclamada en el proceso de ejecución hipotecaria, se torna en el acto “equívoco” que nutre la idea del retraso desleal, en cuanto no sólo por ese valor entonces tasado, sino por la continua revalorización de los inmuebles urbanos ocurrida en esos catorce años, pudiendo pensar la parte deudora que el bien cubría de sobra el crédito, y confiar que la no reclamación estaba fundada en tal circunstancia. Más Información Rafael Bazán RBazán@ramoncajal.com +34 91 576 19 00 In alliance with Mayer Brown Emilio Durán EDuran@ramoncajal.com +34 91 576 19 00 www.ramoncajal.com Almagro, 16-18 28010 Madrid T +34 91 576 19 00 F +34 91 575 86 78 Rambla de Catalunya, 118, 1º, 1ª 08008 Barcelona T +34 93 494 74 82 F +34 93 419 62 90 © 2011 Ramón y Cajal Abogados, S.L. En cumplimiento de la Ley 34/2002, de 11 de julio, de Servicios de la Sociedad de la Información y de Comercio Electrónico y la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal, usted queda informado y entendemos que presta su consentimiento expreso e inequívoco a la incorporación de sus datos, identificativos y de contacto -dirección, teléfono y dirección de correo electrónico-, en un fichero de datos personales cuyo responsable es Ramón y Cajal Abogados, S.L. con domicilio social en calle Almagro, 16-18, 28010-Madrid (España) con la finalidad de remitirle por correo postal y/o electrónico, las publicaciones de Ramón y Cajal Abogados, S.L. e informarle de los distintos servicios ofrecidos por ésta. Entendemos que consiente dicho tratamiento, salvo que en el plazo de treinta días desde la recepción de esta comunicación electrónica nos indique lo contrario a través de la dirección de correo electrónico ramoncajal@ramoncajal.com, donde podrá ejercitar sus derechos de acceso, rectificación, cancelación y oposición. También podrá ejercer sus derechos precitados dirigiéndose por escrito a nuestro Departamento de Marketing, calle Almagro, 16-18, 28010-Madrid (España)