2 Biblioteca Virtual Biblioteca Virtual Transferencia de acciones I Introducción Página 2 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– II Concepto Página 2 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– III Creación y emisión de las acciones Página 3 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– IV Formas de transferir las acciones Página 4 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– V El contrato de transferencia de acciones Página 5 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– VI Matrícula de acciones Página 5 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– VII La anotación en la matrícula de acciones Página 6 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– VIII Limitaciones y prohibiciones a su transferencia Página 7 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– IX Cuadro Página 8 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– X Venta de acciones realizadas por contribuyentes generadores de renta de segunda categoría domiciliados Página 8 –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– XI Venta de acciones realizada por persona jurídica domiciliada Página 14 I. Introducción Cuando nos referimos al término “acción” la entendemos solo como el documento que expresa la cantidad monetaria o la alícuota del capital de una Sociedad Anónima pero considerar que ellas solo tienen esa única función sería recortar de manera significativa sus funciones. Las acciones, además de su función de representación de la alícuota del capital, tienen como funciones la de legitimar el status del socio para que pueda desempeñar de manera plena el ejercicio de sus derechos y deberes dentro de la sociedad y la de permitir la transmisibilidad de estos derechos y deberes que se encuentran representados en el título mobiliario. II. Concepto Las acciones, tal como lo señala la Ley General de Sociedades (1), representan partes alícuotas del capital, todas tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto, con la excepción prevista en el artículo 164º y las demás contempladas en la Ley. La excepción señalada en el artículo 164º se refiere para el caso de la elección del Directorio por voto acumulativo que consiste en que cada acción representada en Junta da derecho a tantos votos como directores a elegirse, pudiendo acumularlos en unas sola persona o distribuirlos en varias. Según la doctrina clásica las acciones tienen tres acepciones, la primera es la que considera a la acción como parte del capital social expresando una suma de dinero y una cuota del capital, la segunda la considera como un derecho, que tiene el accionista, de carácter económico-patrimonial (derecho a la participación en las utilidades), de carácter político y de naturaleza personal (derecho al voto), y la tercera que la considera como título apto para circular y transmitir los derechos que ella representa (2). También, ellas –––––––––––––– (1) Artículo 82º de la Ley Nº 26887 – Ley General de Sociedades (09.12.97). (2) GARRIGUES, Joaquín. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II. Editorial Temis. 1987 págs. 147-158 Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 Informativo Caballero Bustamante Transferencia de acciones son definidas por algunos autores como un bien mueble que, atribuyendo a su titular la condición de accionista, la legitima para el ejercicio de los derechos que la Ley y los Estatutos le conceden (3). Un sector las considera como títulos de crédito nominativos que representan una parte en la que se ha dividido el importe del capital social y que acreditan a su poseedor la calidad de accionistas incorporando las obligaciones y derechos que tienen frente a una sociedad (4). Otro sector señala que son títulos de créditos necesarios, de participación, causal, incompleto y no formal, expedido en serie y esencialmente comercial (5). III.Creación y Emisión de las Acciones En nuestra legislación, el momento de la creación y emisión de acciones se encuentra claramente definido en los artículos 83º y 84º de la Ley General de Sociedades. La normatividad, establece dos momentos en donde se produce la creación de acciones: a. El primero se materializa al momento de la constitución de la sociedad, estableciéndose en el Pacto Social el monto del capital social y el número de acciones en que se divide mientras que el Estatuto adiciona mayor información con respecto a la creación de acciones de diversas clases, señalando el número de acciones que compone cada clase, las características particulares de cada una de ellas y los derechos especiales que puedan detentar sus titulares. 3 b. La segunda se plasma cuando la sociedad decide realizar un Aumento de Capital creando nuevas acciones. Esta creación es realizada por la Junta General de Accionistas mediante el acuerdo de Aumento de Capital que debe de obrar en el Libro de Actas de la sociedad para que luego los accionistas o terceros que realizaron aportaciones puedan suscribir y pagar estas nuevas acciones en la oportunidad señalada en actas. La emisión de las acciones, para los dos momentos antes señalados, se concreta cuando ellas hayan quedado suscritas y pagadas en por lo menos un 25% del valor nominal de cada acción suscrita, de lo contrario no podrán ser puestas en circulación. Para el caso particular de los aportes no dinerarios, para que las acciones puedan ser emitidas deberá de haberse realizado el procedimiento de revisión de la valorización de dichos aportes por el directorio y en caso de incumplimiento por parte de este órgano de la sociedad o cuando éste pretenda favorecer al accionista que realizó dicho aporte, el o los accionistas solicitarán la comprobación judicial, vale decir que esta emisión se realizaría luego de 90 días contados a partir de la fecha del otorgamiento de la Escritura Pública de Constitución o del pago del aporte por Aumento de Capital, debido a que el directorio tiene 60 días para realizar la revisión del valor de estos aportes y 30 días adicionales para que el o los accionistas puedan solicitar la comprobación judicial de la valorización de ellos. –––––––––––––– (3) BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Tecnos. 1983 pág. 218 (4) PERDOMO MORENO, Abraham. Contabilidad de Sociedades Mercantiles. International Thompson Editores. 2002. pág. 273 (5) Enciclopedia Jurídica Omeba. Tomo I. Driskill S.A. 1979 pág. 264. Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 4 Biblioteca Virtual IV.Formas de transferir las acciones Conforme al Código Civil, las acciones de una sociedad anónima son bienes muebles (artículo 886º inciso 8), por lo que su transmisión se efectúa de acuerdo a las reglas establecidas para este tipo de bienes. De acuerdo al artículo 947º del texto legal en mención, la transferencia de bienes muebles (como las acciones de la sociedad anónima) se efectúa por la tradición o entrega de los mismos (6). En este caso es de aplicación la Teoría del Título y Modo en la transferencia de la propiedad mueble, en la cual el sólo consentimiento de las partes (título) no basta para perfeccionar jurídicamente la transmisión de la propiedad de las acciones, sino que se requiere de un acto adicional para su consumación traslativa (modo). Este acto de perfeccionamiento es, pues, la tradición o entrega de los bienes, la que puede ser de dos clases: a) Tradición Física: Consiste en la entrega material de los bienes objeto de transacción, vale decir, es una verdadera entrega física de la cosa. b) Tradición Jurídica: También conocida como tradición ficta o sin desplazamiento, por la cual la inscripción registral de la transferencia de los bienes muebles, sustituye la entrega física de los mismos. Por ficción legal la inscripción en el registro reemplaza a la entrega física. Conforme al ordenamiento legal vigente, sólo con la tradición de las acciones de la empresa es que puede afirmarse que se ha efectuado una transferencia válida de éstas, resultando falso que ésta se efectúe mediante acta de Junta General de Accionistas. El sistema de transferencia de la propiedad de los bienes muebles también es respetado por la LGS en su artículo 93º (segundo párrafo), modificada por la Ley de Títulos Valores Nº 27287, cuando señala lo siguiente: "Artículo 93º.- Comunicación a la sociedad.(segundo párrafo) (...) Cuando las acciones estén representadas por certificados, su transmisión se podrá acreditar con la entrega a la sociedad del certificado con la constancia de la cesión hecha a nombre del adquiriente o por cualquier otro medio escrito. La sociedad sólo aceptará la cesión efectuada por quien aparezca en su matrícula como propietario de la acción o por su representante. Si hubiera dos o más cesiones en el mismo Certificado, la sociedad puede exigir que las sucesivas transferencias se le acrediten por otros medios, observando las formalidades establecidas en la Ley de Títulos Valores". Cabe resaltar que el artículo 93º de la LGS señala como modo de perfeccionar la transferencia de acciones, la inscripción en la Matrícula (modo), como si se tratara de una tradición jurídica, conforme a las reglas de la transmisión de bienes muebles establecidas por el Código Civil. Originalmente el artículo 93º de la LGS (antes de ser modificado por la Ley de Títulos Valores), indicaba que la forma de acreditar la –––––––––––––– (6) El Artículo 947º del Código Civil señala lo siguiente: La transferencia de propiedad de una cosa mueble determinada se efectúa con la tradición a su acreedor, salvo disposición legal diferente". Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 Informativo Caballero Bustamante Transferencia de acciones transferencia de las acciones era entregando los certificados debidamente "endosados". Evidentemente, no correspondía hablarse jurídicamente de endoso, porque las acciones son títulos que se emiten de manera nominativa y, por lo tanto, su transmisión procedería mediante cesión. Esta norma recogía la práctica societaria, por la cual suele decirse que se transmiten las acciones mediante el endoso de los certificados físicos, cuando jurídicamente debe hablarse de una cesión de derechos. Conforme comentaba el destacado especialista en Derecho Comercial, Dr. Ricardo Beaumont Callirgos: "en la Comisión Revisora se pidió que se aclare que la transferencia de una acción, que es un título valor nominativo y de emisión en serie, no se realiza vía endoso, sino cesión (...). En la práctica empresarial y societaria –agrega– el lenguaje frecuente, hay que reconocerlo, es ‘endoso de acciones’, aún y a pesar de saber que no es endoso, sino cesión" (7). Esta aclaración, advertida por el doctor Ricardo Beaumont, fue introducida con la vigencia de la Ley de Títulos Valores, de la cual fue miembro de la Comisión Redactora. Ahora bien, sabemos que las acciones no se trasmiten con la participación de la junta de socios sino con la Matrícula de Acciones (modo), lo cual se acredita con un documento escrito (título) celebrado entre el vendedor y comprador. V.EL CONTRATO DE TRANSFERENCIA DE ACCIONES La transferencia de las acciones se efectúa por un contrato, que puede ser verbal o escrito, sin embargo éste será el título por el cual nace la obligación de transferencia entre el 5 vendedor y el comprador, siendo que el modo de perfeccionarla es a través de la anotación respectiva en la Matrícula de Acciones. Como lo exige el artículo 93º, deberá comunicarse la transmisión de las acciones a la sociedad, para que sea oponible erga omnes, es decir, para que surta efectos jurídicos plenos. Cuando se celebra el contrato de transferencia de acciones, tan solo existe la obligación o compromiso del vendedor de transferir la propiedad de las acciones a favor del comprador (obligación que incluso puede exigirse judicialmente), pero no se logra el efecto de trasladar el derecho de propiedad de las acciones, lo cual sólo se cuenta con la comunicación a la sociedad acreditando la transferencia con cualquier medio escrito. Por ello, es recomendable que las transferencias se acrediten con el contrato escrito de transferencia de acciones, en donde se indique adicionalmente todas las estipulaciones que otorguen seguridad a las partes y les evite incurrir en responsabilidad alguna. Lo que debe hacerse, es remitir una comunicación al Gerente General de la sociedad anónima comunicándole la transferencia, adjuntando una copia del contrato escrito, a efectos que proceda a su matriculación en el libro respectivo. VI.Matrícula de Acciones La Matricula de Acciones o el antiguamente llamado Registro y Transferencias de Acciones es el libro societario en el cual se anotan todos los actos y hechos relevantes, aquellos que incidan su contenido y transferencia, que afectan sobre la acción desde el momento de su emisión hasta su anulación debido a que la finalidad del libro es acreditar –––––––––––––– (7) BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. "Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades", Ed. Gaceta Jurídica, primera edición, Lima, 1998, pág. 245. Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 6 Biblioteca Virtual el contenido completo de las obligaciones y derechos que se encuentran contenidos en las acciones frente a la sociedad y terceros. En esta matrícula se deberá de consignar tanto la creación como la emisión de las acciones, si ello ocurriese en distintos momentos deberá de anotarse cada uno de estos actos en asientos independientes. Además, se anotan las transferencias de acciones, los derechos y gravámenes que pesan sobre las mismas, las limitaciones a la transferencia de acciones, los convenios entre accionistas o de accionistas para con terceros que versen sobre las acciones o que tengan por objeto el ejercicio de los derechos inherentes a ellas, los canjes y los desdoblamientos de acciones. La Ley General de Sociedades (8) establece la forma en la que debe llevarse este libro societario, señalando que puede llevarse en un libro especialmente abierto para ese efecto o en hojas sueltas que en ambos casos deben de ser debidamente legalizados ante Notario Público o mediante registro electrónico o cualquier otra forma que pueda disponer la ley. Se podrá utilizar dos o más de los sistemas anteriormente descritos pero en caso de discrepancia entre uno y otro prevalecerá lo consignado en el libro o en hojas sueltas. Por otro lado, las anotaciones en cuenta son realizadas por las instituciones de compensación y liquidación de valores, actualmente la única institución que brinda este servicio es CAVALI S.A. ICLV. La información contenida en el Registro Contable que lleva CAVALI de las acciones que cotizan en Bolsa prevalecerá respecto a Libro Matricula de Acciones que la sociedad pueda llevar (9). VII. La anotación en la matrícula de acciones Existe un problema de informalidad muy frecuente entre las empresas peruanas, pues si bien es común que éstas no hayan entregado los certificados físicos a los socios, es más común que carezcan de una Matrícula de Acciones. Debe tenerse cuidado con advertir que es sumamente importante la anotación de la transferencia de estos títulos societarios en la Matrícula de Acciones de la empresa, tanto en el caso que existan certificados físicos o que no existan estos, pues la sociedad sólo considerará propietario de las acciones a quien aparezca como tal en la Matrícula (artículo 91º de la LGS): "Artículo 91º.- Propiedad de la acción La sociedad considera propietario de la acción a quien aparezca como tal en la matrícula de acciones. Cuando se litigue la propiedad de acciones se admitirá el ejercicio de los derechos de accionista por quien aparezca registrado en la sociedad como propietario de ellas, salvo mandato judicial en contrario." De esta manera, el modo en que se transfieren las acciones es a través del registro en la Matrícula de Acciones, que si bien es un registro privado, tiene efectos de trascendencia jurídica. Toda sociedad anónima debe cuidar de tener este libro societario, recayendo la responsabilidad en el gerente general de la empresa. –––––––––––––– (8) Tercer párrafo del Artículo 92º de la Ley Nº 26887 – Ley General de Sociedades (9) Artículo 215º del Decreto Supremo Nº 093-2002-EF – Texto Único Ordenado de la Ley de Mercado de Valores Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 Informativo Caballero Bustamante Transferencia de acciones VIII.Limitaciones y Prohibiciones a su transferencia La transferencia de las acciones implica que los certificados, los cuales contienen los derechos y deberes, se entreguen al adquiriente de ellas pero debemos de señalar que ello no implica que siempre la transferencia de acciones será ilimitada e irrestricta. Nuestra normatividad señala que son plenamente válidas las limitaciones y las prohibiciones a la transferencia de acciones siempre que ellas estén contenidas en el pacto social, en el estatuto o en convenios de accionistas, sobre todo en las sociedades anónimas cerradas estas limitaciones son obligatorias. Las limitaciones, tal como las señala ELÍAS LAROZA (10), se traducen en cláusulas de consentimiento y cláusulas de preferencia. a. Mediante las Cláusulas de Consentimiento, lo que se busca es que toda transferen- 7 cia cuente con la aprobación del órgano de la sociedad designado para este fin, de este modo se le dará validez a ella pero esto no quiere decir que la sociedad pueda realizar un ejercicio abusivo de ella porque de este modo se estaría estableciendo una prohibición encubierta pudiendo el accionista perjudicado impugnar esta decisión. b. Por otro lado, en las Cláusulas de Preferencia lo que se busca es que se ponga en conocimiento de todos los accionistas la intención del accionista de transferir para que ellos decidan si desean intervenir en la transferencia en lugar de un tercero interesado. Es de esta cláusula que se deriva el Derecho de Suscripción Preferente de los accionistas. Toda limitación o restricción a las acciones, no puede ser mayor al plazo de 10 años que pueden ser prorrogables por períodos similares. –––––––––––––– (10) ELÍAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. Editora Normas Legales. 2000 págs.205-206. Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 8 Biblioteca Virtual IX. CUADRO Cuadro Comparativo entre las Transferencia de Acciones de la Sociedad Anónima y las participaciones sociales de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada Sociedad Anónima (S.A.) Representación del Capital Negociabilidad Título traslativo Intervención de la Sociedad en la transferencia Derecho de Adquisición Preferente Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (S.R.L) Acciones Participaciones Sociales Pueden ser incorporadas en Títulos Valores o No se pueden incorporar en Títulos Valores Anotaciones en Cuenta en CAVALI o en Anotaciones en Cuenta. Contrato de Transferencia de Acciones Acuerdo en Junta de Socios con el quórum necesario La sociedad no interviene en la contratación con ter- Toda transferencia se debe de realizar bajo ceros pero puede establecer que las transferencias el consentimiento de la sociedad. queden sometidas a su previo consentimiento. No existe en la S.A., pero se puede insertar en sus estatutos. Sólo está previsto legalmente para la Sociedad Anónima Cerrada (S.A.C.), ya que su fin es mantener la titularidad de las acciones en el grupo pequeño que la constituyó, pero se puede eliminar de sus estatutos. Este derecho ampara a los socios como a la sociedad que puede realizar la adquisición de las participaciones sociales antes que terceros ajenos a ella. No se puede eliminar para la S.R.L. Libertad en la Transferencia Sólo en la Sociedad Anónima Cerrada existen res- No existe libertad en la transferencia de las tricciones a la libre transferencia de acciones. participaciones sociales de la S.R.L. Inscripción de la transferencia Se anotan en la Matricula de Acciones de la so- Se inscriben en el Registro de Personas Juríciedad dicas a cargo de los Registros Públicos Prohibición de Transferencia La Junta puede establecer prohibiciones temporales, Es nulo todo pacto que prohíba la transfeexcepto en la Sociedad Anónima Abierta (S.A.A.). rencia de participaciones sociales. X.ENAJENACIÓN de acciones realizadas por contribuyentes generadores de renta de segunda categoría domiciliados En este acápite enfocaremos en forma práctica los principales aspectos vinculados con la determinación del Impuesto a la Renta por las rentas obtenidas por la enajenación de acciones efectuada por personas naturales (1) y la forma de su declaración. 10.1.Determinación del Impuesto a la Renta por Rentas de Capital Las Rentas Netas de Capital están conformadas por las rentas de primera y segunda categoría. Ello, acorde a lo prescrito en el artículo 49º de la Ley del Impuesto a la Renta (LIR) en concordancia con lo estipulado en el artículo 36º de la citada Ley. Sobre el particular cabe referir que, para efectos de determinar la renta neta el artículo 11º del Decreto Legislativo Nº 972 vigente en este aspecto a partir del 01.01.2009 sustituyó los alcances del artículo 36º de la Ley del Impuesto a la Renta, disponiendo que para establecer la renta neta de la primera y segunda categoría, se deducirá por todo concepto el veinte por ciento (20%) del total de la renta bruta. Dicha deducción no es aplicable para –––––––––––––– (1) Incluye sociedades conyugales y sucesiones indivisas que optaron por tributar como tal. Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 Informativo Caballero Bustamante Transferencia de acciones las rentas de segunda categoría por dividendos y cualquier otra forma de distribución de utilidades. En lo referente a la alícuota a aplicar a la renta neta de capital, reproducimos el artículo 52º-A de la LIR, incorporado por el artículo 14º del Decreto Legislativo Nº 972: “Artículo 52-A.- La renta neta de capital obtenida por una persona natural, sucesión indivisa y sociedad conyugal que optó por tributar como tal, domiciliadas en el país están gravadas con una Detalle Tipo de renta Rentas de Segunda Categoría 9 tasa de seis coma veinticinco por ciento (6,25%), con excepción de los dividendos y cualquier otra forma de distribución de utilidades a que se refiere el inciso i) del artículo 24º de esta Ley, los cuales están gravados con la tasa de cuatro coma uno por ciento (4,1%)”. En correlato con lo expuesto, a continuación mostramos las principales obligaciones relacionadas con las rentas de segunda categoría, a partir del ejercicio 2010: Forma de determinación Formulario Enajenación de inmuebles adquiridos a Pagos directos, exigidos por Notarios Formulario Nº 1665: Declarapartir del 01.01.2004, que no califiquen bajo responsabilidad. Tienen la natu- ción y pago del Impuesto a la como casa habitación y en tanto no se raleza de pagos definitivos. Renta de Segunda Categoría haya configurado la habitualidad. Tasa del Impuesto: 6.25% sobre Renta Neta (Renta Bruta – 20% Renta Bruta) Tasa efectiva: 5% sobre Renta Bruta Enajenación, redención o rescate de valores mobiliarios. Tasa del Impuesto: 6.25% sobre Renta Neta (Renta Bruta – 20% Renta Bruta) Tasa efectiva: 5% sobre Renta Bruta Se determina en forma anual Formulario Virtual que apruebe SUNAT para cada ejercicio Efectúan retención, con carácter de pago a cuenta, las Sociedades Administradoras de Fondos Mutuos, Fondos de Inversión, Sociedades Titulizadoras, Fiduciarios de Fideicomisos bancarios y AFPs. También realiza retención CAVALI. PDT 617 - Otras retenciones Retención definitiva (*) Otras rentas de segunda categoría. PDT 617 - Otras retenciones Tasa del Impuesto: 6.25% sobre Renta Neta (Renta Bruta – 20% Renta Si no se cumple o no procede, se Formulario Nº 1665: Declaraefectuará pago directo Bruta) ción y pago del Impuesto a la Tasa efectiva: 5% sobre Renta Bruta Renta de Segunda Categoría Dividendos Retención 4.1% PDT 617 - Otras retenciones (*) El literal d) del artículo 39º-A del Reglamento de la LIR, incorporado por el artículo 19º del Decreto Supremo Nº 011-2010EF (21.01.2010), dispone que no procede efectuar la retención en el caso de rentas de la segunda categoría percibidas por contribuyentes domiciliados en el país, cuando el pagador de la renta sea una persona natural, sociedad conyugal que optó por tributar como tal o sucesión indivisa a la que no resulte de aplicación la obligación de llevar contabilidad conforme con lo dispuesto por el primer y segundo párrafos artículo 65º del TUO LIR (referido a la Contabilidad Simplificada o Contabilidad Completa). 10.2.Enajenación de acciones realizadas por personas naturales Hasta el ejercicio 2009, la enajenación, redención o rescate de valores mobiliaInformativo Caballero Bustamante rios efectuados por personas naturales se encontraba exonerada del Impuesto a la Renta, en virtud a lo dispuesto en el literal l) del artículo 19º del TUO de la LIR. Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 10 Biblioteca Virtual No obstante, a partir del 01.01.2010, dicho literal ha sido derogado por el literal a) de la Única Disposición Complementaria Derogatoria del Decreto Legislativo Nº 972. Ello implica que a partir del ejercicio 2010 dichas transacciones deberán tributar el Impuesto a la Renta. En consideración a ello, a continuación comentamos los principales aspectos a observar. 10.2.1. Renta de Segunda Categoría Originalmente se entendía que se debía diferenciar si se realiza o no de manera habitual las operaciones materia de análisis, ello por cuanto si no eran habituales generaban rentas de capital (segunda categoría) mientras que la habitualidad implicaba la calificación como rentas empresariales. Sin embargo, el inciso l) del artículo 24º del TUO de la LIR, incorporado por la Ley Nº 29492 y vigente a partir del 01 de enero del 2010, considera como rentas de capital: “Las rentas producidas por la enajeEnajenación, redención o rescate de valores mobiliarios EFECTUADAS POR PERSONAS NATURALES SIN NEGOCIO (*) No realizado en forma habitual Ganancia de capital (Inciso j) artículo 24º) Realizado en forma habitual Ganancia de capital (Inciso l) artículo 24º) (*) Así como sociedades conyugales y sucesiones indivisas. nación, redención o rescate, según sea el caso, que se realice de manera habitual, de acciones y participaciones representativas del capital, acciones de inversión, certificados, títulos, bonos y papeles comerciales, valores representativos de cédulas hipotecarias, obligaciones al portador u otros al portador y otros valores mobiliarios”. Dicha regulación implica que las personas naturales, excepto aquellas que tengan dichos bienes destinados a la explotación de su negocio, generarán Rentas de Capital por la enajenación, redención o rescate de valores mobiliarios, independientemente que las realicen de manera habitual o no. Al respecto, el numeral 4 al inciso b) del artículo 13º del Reglamento del TUO de la LIR, dispone que la renta generada en la enajenación habitual de acciones, participaciones y otros valores similares constituya ganancia de capital. Ello implicará que tanto el inciso j) como el inciso l) del artículo 24º del TUO de la LIR, aludan al supuesto de ganancias de capital. 10.2.2. Renta Neta Con la incorporación del artículo 28ºA del Reglamento del TUO de la LIR se regula la forma determinar la renta Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 Rentas de capital (Segunda Categoría) Exoneradas hasta las primeras 5 UIT que constituyan renta de fuente peruana, por cada ejercicio gravable. Vigente hasta el 31.12.2011 neta en la enajenación de acciones, participaciones y otros valores similares conforme al siguiente esquema: Informativo Caballero Bustamante Transferencia de acciones 11 Primer paso Determinar la renta bruta (Ingreso - Costo computable): 1. Percibida directamente por el contribuyente, o 2. Percibida a través de los fondos o patrimonios. –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– Segundo paso Se deducirá de la renta bruta del ejercicio el importe de 5 UIT. –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– Tercer pasoSi el resultado es positivo: Del saldo se deducirá por todo concepto el 20% –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– ResultadoRenta Neta del Ejercicio –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– Pérdidas Se compensarán pérdidas previstas por la enajenación de las acciones y otros valores mobiliarios –––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– Resultado Si el resultado es negativo (pérdida): Si el resultado es positivo: Final Esta pérdida no podrá arrastrarse a los ejercicios siguientes Cabe indicar que para efecto de lo dispuesto en el presente artículo, no se consideran aquellas enajenaciones que se encuentren inafectas del IR. 10.2.3. Compensación de Pérdidas El segundo párrafo del artículo 36º TUO LIR, incorporado por la Ley Nº 29492, dispone que: “Las pérdidas de capital originadas en la enajenación de los bienes a que se refiere el inciso a) del artículo 2º de esta Ley se compensarán contra la renta neta anual originada por la enajenación de los bienes antes mencionados. Las referidas pérdidas se compensarán en el ejercicio y no podrán utilizarse en los ejercicios siguientes”. Bajo este alcance, las pérdidas de capital originadas en la enajenación de acciones y participaciones, acciones de inversión, certificados, títulos, bonos y similares se compensarán contra la renta neta anual originada por la enajenación de los mismos. En Informativo Caballero Bustamante Sobre este importe se aplicará el IR de 6.25% estos casos no se admite arrastre a los ejercicios siguientes, de pérdidas no compensadas. 10.2.4. Oportunidad de la Determinación de la Renta La Ley Nº 29492 modifica el artículo 49º del TUO de la LIR, precisando que la renta de capital generada por la enajenación de acciones se determinará conjuntamente con las rentas de primera categoría anualmente. 10.2.5. Retenciones a. Retención realizada por Sociedades Administradoras El artículo 72º del TUO de la LIR dispone que en el caso de las rentas de segunda categoría originadas por la enajenación, redención o rescate de acciones, procederá la retención del IR correspondiente cuando sean atribuidas por las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 12 Biblioteca Virtual Inversión en Valores y de los Fondos de Inversión, las SociedadesTitulizadoras de Patrimonios Fideicometidos, los Fiduciarios de Fideicomisos Bancarios y las Administradoras Privadas de Fondos de Pensiones –por los aportes voluntarios sin fines previsionales–, para lo cual estas no deberán considerar la exoneración a que se refiere el inciso p) del artículo 19º de la Ley. Entendemos que no se considera la exoneración puesto que la misma se computa en función a un parámetro que se determina en forma anual, debiendo en todo caso ser considerado por el propio contribuyente al determinar el Impuesto a la Renta Anual. En el supuesto referido en el párrafo anterior las retenciones para este tipo de rentas se efectuarán con carácter de pago a cuenta del IR que en definitiva le corresponderá por el ejercicio gravable aplicando la tasa de seis coma veinticinco por ciento (6,25%) sobre la renta neta. Sin embargo, el Decreto Supremo Nº 136-2011-EF, vigente a partir del 01.01.2012, establece que las Administradoras de Fondos de Pensiones, Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Inversión en Valores y/o Fondos de Inversión no efectuarán la retención, cuando la SUNAT autorice al perceptor la suspensión a las retenciones establecidas en el segundo párrafo del artículo 72º de la LIR. La suspensión podrán solicitarla los contribuyentes a la SUNAT a partir de enero de cada ejercicio gravable, previa presentación de la declaración jurada anual del ejercicio anterior. Los supuestos para acceder a la suspensión de la retención, entre otros, son: Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 SUPUESTOS ––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– (i) Cuando no se hayan generado rentas de segunda categoría en el ejercicio anterior. ––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– (ii) Cuando las rentas de segunda categoría del ejercicio anterior y/o proyectado para el ejercicio, no superen el importe exonerado (5 UIT) señalado en el inciso p) del artículo 19º de la LIR. ––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––––– (iii) Cuando las rentas de segunda categoría generadas en el mes no superen el importe que establezca la SUNAT. La autorización operará a partir de la notificación de la autorización. Si con posterioridad a esta fecha la situación que generó la suspensión varía sustancialmente, de conformidad con el procedimiento que establezca la SUNAT para estos efectos, el contribuyente de comunicar este hecho a los agentes retenedores a fin de efectuar la retención correspondiente. b. Retención realizada por Cavali Mediante la Ley Nº 29645, vigente a partir del 01.01.2011, se introduce el artículo 73°-C de la LIR, estableciéndose que las Instituciones de Compensación y Liquidación de Valores, en nuestro caso CAVALI, será agente de retención cuando efectúe la liquidación en efectivo en operaciones con valores mobiliarios (acciones). La propia Ley establece que se aplicará la tasa del 5% sobre la diferencia entre el ingreso producto de la enajenación y el costo computable registrado en CAVALI. Únicamente en estos casos el cálculo de la retención deberá efectuarse deduciendo las 5 UIT, referido en el literal p) del artículo 19º de la LIR, el que se aplicará contra las ganancias de capital obtenidos en el orden que sean percibidos y hasta agotar su importe. El procedimiento para realizar la retención, está detallado en el inciso h) del artículo 39-E del Reglamento de la Informativo Caballero Bustamante Transferencia de acciones 13 LIR, introducido por el Decreto Supremo N° 136-2011-EF y que se refiere a continuación: i. Se considerará todas las ganancias de capital derivadas de operaciones liquidadas en efectivo, que generen renta de fuente peruana, por un mismo contribuyente, en cada mes del ejercicio. ii. El valor de mercado y el costo computable a considerar serán aquellos que correspondan a la fecha de la enajenación. Sin embargo, excepcionalmente, cuando a la fecha de la enajenación no se tenga registrado ningún valor mobiliario, o se tenga un número inferior a la cantidad de valores enajenados, el costo computable se determinará considerando los valores adquiridos hasta la fecha de la liquidación. iii. Se aplicará el siguiente procedimiento de cálculo al cierre de cada mes: • Se sumarán las ganancias de capital derivadas de operaciones liquidadas en dicho mes, que generen renta de fuente peruana. • Del importe determinado en el punto anterior, se deducirá hasta agotarse el monto exonerado a que se refiere el inciso p) del artículo 19º de la Ley o el saldo de dicho monto no deducido en los meses anteriores del ejercicio, siempre que se trate de rentas de segunda categoría para sus perceptores. • Si del procedimiento detallado anteriormente, se obtiene un resultado positivo, se compensará contra éste las pérdidas de capital de fuente peruana del mes y/o el saldo de las pérdidas de capital no compensado en los meses anteriores. Si al cierre del ejercicio se mantuviera una pérdida no compensada, ésta no podrá arrastrarse a los ejercicios siguientes. • Si luego de deducir las referidas pérdidas, aún se tiene un monto positivo, a éste se le adicionará el resultado neto positivo de las rentas de fuente extranjera por enajenación de los bienes a que se refiere el inciso a) del artículo 2º de la Ley, siendo la suma de ambos la base imponible sobre la que se aplicará la tasa del cinco por ciento (5%) para determinar la retención del mes. iv. Si las retenciones efectuadas durante el mes, excedieran el importe determinado de conformidad con el procedimiento de cálculo anteriormente detallado, las Instituciones de Compensación y Liquidación de Valores deberán devolver el exceso en moneda nacional, dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes al vencimiento del plazo para declarar y pagar las obligaciones tributarias de periodicidad mensual. La devolución se hará efectiva a la Sociedad Agente de Bolsa del contribuyente que haya intervenido en la última transacción liquidada del mes. XI.ENAJENACIÓN de acciones realizada por persona jurídica domiciliada En relación a la enajenación (11) de acciones realizadas por personas jurídicas, a diferencia de las personas naturales, sucesiones indivisas o sociedades conyugales que tributan como tal, no se le aplica la exoneración de las 5 UIT, establecido en el inciso p) del artículo 19° de la Ley del Impuesto a la Renta. –––––––––––––– (11) De acuerdo al artículo 5° de la Ley del Impuesto a la Renta se entiende por enajenación toda transferencia a título oneroso, es decir que exista contraprestación. Ello lo diferencia de las transferencias a título gratuito, es decir que no exista contraprestación. Informativo Caballero Bustamante Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 14 Biblioteca Virtual La transferencia de acciones la analizaremos en los siguientes supuestos, realizada dentro de la Bolsa de Valores de Lima (mecanismo centralizado), sociedades administradoras y fuera de mecanismo centralizado. 11.1.Regulación del Mercado de Valores El artículo 218º del Decreto Legislativo Nº 861, Ley de Mercado de Valores, establece que a fin de que un valor se negocie en rueda de bolsa es obligatorio que se registre previamente en una institución de compensación y liquidación de valores, para su representación mediante anotaciones en cuenta, a fin de que la transmisión de dichos valores se efectúe mediante transferencias contables. Por su parte, el Reglamento de Instituciones de Compensación y Liquidación de Valores aprobado por la Resolución CONASEV Nº 31-1999-EF/94.10 establece las normas que debe sujetarse las Instituciones de Compensación y Liquidación de Valores a que se refiere el Título VIII de la Ley del Mercado de Valores, Decreto Legislativo Nº 861. Finalmente, mediante la Resolución Nº 358-97-EF/94.10 se constituyó CAVALI como Sociedad Anónima Especial, para brindar los servicios de registro, transferencia y liquidación de valores y fondos, siendo la primera institución de compensación y liquidación de valores. 11.2.Regulación Tributaria La transferencia de acciones realizadas por personas jurídicas domiciliadas en el país están gravadas con el Impuesto a la Renta, y por ser efectuada por un ente empresarial califica como renta de tercera categoría, ello es recogido legislativamente por el penúltimo párrafo del artículo 28º de la LIR, incorporado por el artículo 8º de la citada Ley Nº 29492. En tal sentido, la enajenación realizada por una persona jurídica constituye Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 base para el pago a cuenta, de acuerdo al sistema escogido (porcentaje o coeficiente) y se regularizará en la Declaración Jurada Anual del Impuesto a la Renta, momento en el cual deducirá el costo computable de las mismas. Cabe precisar que, de acuerdo al numeral 8 del artículo 2º del Reglamento del Impuesto General a las Ventas, las acciones no califican como bien, por tanto las transferencias de dichos valores mobiliarios están inafectas del IGV. Como se recordará, con el Decreto Legislativo Nº 972 se elimina la exoneración de renta por la venta de acciones realizadas a través de mecanismos centralizados de negociación así como fuera de éstos, contenida en el inciso l) del artículo 19º de la Ley del Impuesto a la Renta - LIR. Y de acuerdo a la Ley Nº 29492, la citada eliminación rige a partir del 01.01.2010. Por tanto, a partir de esta fecha la venta de acciones realizadas por las personas jurídicas están gravadas con el Impuesto a la Renta. a) Venta realizada a través de mecanismo centralizado. Las transferencias de acciones dentro de la Bolsa de Valores se deben realizar a través de la Institución de Compensación y Liquidación de Valores o quien ejerza funciones similares, que en nuestro caso es CAVALI. De acuerdo al inciso a) del artículo 39-E del Reglamento de la Ley del Impuesto a la Renta incorporado por el Decreto Supremo N° 136-2011-EF, señala que no deberán efectuar la retención en caso el enajenante sea una persona jurídica domiciliada en el país. Es decir, cuando se transfieran acciones realizadas por personas jurídicas domiciliadas, CAVALI solo registrará la transferencia, sin efecInformativo Caballero Bustamante Transferencia de acciones 15 tuar retención alguna al impuesto. Cabe precisar que el referido Decreto Supremo N° 136-2011-EF rige a partir del 10.07.2011, por tanto hasta el día anterior, CAVALI estaba obligada a retener conforme lo establece el tercer párrafo del artículo 73°-C de la LIR, constituyendo esta retención un crédito contra los pagos a cuenta a partir del periodo que corresponda la retención y contra el Impuesto a la Renta Anual, conforme al cuarto párrafo del citado artículo 73ºC. b) Sociedades Administradoras. El artículo 73°-B de la LIR establece que las Sociedades Administradoras de los Fondos Mutuos de Inversiones en Valores y los Fondos de Inversión, así como las Sociedades Titulizadoras de Patrimonios Fideicometidos y los Fiduciarios Bancarios, retendrán el 30% sobre la renta neta devengada en el ejercicio. El pago del impuesto retenido que corresponde al ejercicio será utilizado como crédito contra el Impuesto a la Renta anual, conforme el artículo 54-A del Reglamento de la LIR. c) Venta realizada a fuera de mecanismo centralizado. La normativa sobre venta de acciones privilegia la transferencia dentro de mecanismos centralizados, otorgando mayor transparencia e intentando ofrecer menor complejidad. No obstante, no se impide que se realicen ventas fuera de estos mecanismos. En este caso, de realizar la venta de acciones fuera de un mecanismo centralizado, el tratamiento impositivo es el mismo que el realizado en mecanismos centralizados. Es decir, la transferencia está gravada con el Impuesto a la Renta e inafecto al IGV. Informativo Caballero Bustamante 11.3Costo Computable a partir del Ejercicio 2010 11.3.1. Regulación general Considerando que a partir del ejercicio 2010, las ganancias de capital (diferencia entre precio de venta y costo computable) derivadas de la enajenación de valores mobiliarios están gravadas con el Impuesto a la Renta. Se incorporan disposiciones específicas en relación con el costo computable respecto a determinadas situaciones que merecen ser reguladas. Así, en el caso particular de enajenación de acciones o participaciones de una sociedad, todas con iguales derechos, que fueron adquiridas o recibidas por el contribuyente en diversas formas u oportunidades, la Ley N° 29492 incorpora el inciso e) subnumeral 21.2 del artículo 21° delTUO de la LIR precisando que en estos casos el costo computable estará dado por su costo promedio ponderado. De igual manera respecto de “otros valores mobiliarios”, del mismo tipo, todos con iguales derechos, que fueron adquiridos o recibidos por el contribuyente en diversas formas u oportunidades, el costo computable se determinará aplicando el costo promedio ponderado. En la exposición de motivos correspondiente a la presente Ley, se señala que la elección del promedio ponderado se base en que es un estadístico más representativo del costo real efectuado por el tenedor de las acciones. En consideración a dicha modificación, la Única Disposición Complementaria Derogatoria de la Ley N° 29492, deroga el segundo párrafo del inciso c) del numeral 21.2 del artículo 21º del TUO de la LIR, que regulaba la aplicación de un Costo Promedio, pero sin especificar si era Simple o Ponderado. Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 16 Biblioteca Virtual Cabe precisar que el inciso e) del subnumeral 21.2, del artículo 21° de la LIR fue desarrollado por el Decreto Supremo N° 041-2011-EF (10.03.2011), incorporando el inciso e) del artículo 11° del Reglamento de la LIR, siendo precisado por la Octava Dis- Enajenación, redención o rescate de: Acciones y participaciones a título oneroso Adquiridos a título gratuito por causa de muerte o por actos entre vivos posición Complementaria Final del Decreto Supremo N° 136-2011-EF (09.07.2011). En los siguientes cuadros se puede apreciar la forma de determinación del costo computable vigente considerando las modificaciones producidas: Costo Computable será: Costo de adquisición Valor de ingreso al patrimonio: En el caso de acciones cotizadas en mercado bursátil el valor será el de última cotización en bolsa a la fecha de adquisición Valor de ingreso al patrimonio: En el caso de acciones no cotizadas en mercado bursátil será el valor nominal Valor de ingreso al patrimonio: En el caso de participaciones será el valor nominal Acciones recibidas y participaciones reconocidas por capitalización de utilidades y reservas por reexpresión del capital, como consecuencia del ajuste integral Valor nominal Acciones y participaciones recibidas como resultado de la capitalización de deudas en un proceso de reestructuración al amparo de la Ley de Reestructuración Patrimonial Costo computable igual a cero si el crédito hubiera sido totalmente provisionado y castigado conforme a lo dispuesto en el numeral 3 del literal g) del artículo 21° del Reglamento de la Ley del IR Acciones o participaciones de una sociedad, todas con iguales derechos, que fueron adquiridas o recibidas por el contribuyente en diversas formas u oportunidades Costo Promedio Ponderado El valor no provisionado del crédito que se capitaliza, si no se cumple con provisionar y castigar conforme al numeral 3 del literal g) del artículo 21° del Reglamento de la Ley del IR En el caso de otros valores mobiliarios: Enajenación de: Costo Computable será: Otros valores mobiliarios Costo de adquisición Otros valores mobiliarios que hubieren sido adquiridos a título gratuito por causa de muerte o por actos entre vivos, el costo computable será su valor nominal Valor nominal Valores mobiliarios del mismo tipo, todos con iguales derechos, que fueron adquiridos o recibidos por el contribuyente en diversas formas u oportunidades Costo Promedio Ponderado Casos Específicos: Acciones por Reorganización de Sociedades El costo será el que resulte de dividir el costo total de las acciones del contribuyente que se cancelan como consecuencia de la reorganización, entre el número total de acciones que el contribuyente recibe. Se entiende que en este supuesto se obtiene el costo computable de cada acción, ya que el costo computable total no varía. Certificado de Suscripción referente El costo computable de estas nuevas acciones al aumento de su emisión será cero. La Séptima Disposición Complementaria Final del Decreto Supremo N° 136-2011-EF, señala que los titulares de acciones, adquiridas hasta el 09.07.2011, deberán comunicar a CAVALI, el costo de los mismos, hasta el 30.09.2011. En el caso de no comunicarlo, la retención se realizará sin considerar el costo. Fuente: www.caballerobustamante.com.pe © Derechos Reservados - Agosto 2011 Informativo Caballero Bustamante