Algunas disposiciones jurídicas para planificar la transmisión de la propiedad de la empresa familiar José Ramón Barrera Diciembre 2.008 LANDWELL Abogados y Asesores Fiscales Law firm associated with Agenda • Introducción. El conocido debate en la empresa familiar y la transmisión de la propiedad • Las disposiciones testamentarias para la transmisión mortis causa • Las posibilidades de transmisión donación y sus distintas modalidades • El aspecto tributario y la planificación de índole global intervivos. importancia de La una • Conclusiones Diciembre de 2008 Landwell-PricewaterhouseCoopers Introducción. El conocido debate en la empresa familiar y la transmisión de la empresa familiar La problemática de la empresa familiar Inexistencia de una definición clara de empresa familiar Falta de inclusión específica de la empresa familiar en el ordenamiento jurídico Necesidad de articular los mecanismo generales que recogen las disposiciones civiles y mercantiles Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 3 Disposiciones mortis causa testamentarias para las transmisiones Art. 1056 del Código Civil Conmutación del usufructo viudal Usufructo universal (“cautela sociniana”) La “fiducia sucesoria” Legados Mejora en cosa determinada El pago en metálico de las legítimas Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 4 Disposiciones testamentarias mortis causa (II) para las transmisiones Art. 1056 del Código Civil: Posibilidad de realizar la partición de la herencia por el propio testador adjudicando la Empresa Familiar o las participaciones de control, a uno o varios sucesores. Posibilidad de pagar la parte que les corresponda al resto de herederos en dinero extra-hereditario y con pago aplazado. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 5 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (III) Legitimación: El “testador” por actos intervivos o mortis causa. Justificación: “Conservación de la empresa” o “interés de su familia”. Objeto :“Explotación económica” o “mantener el control de una sociedad de capital o grupo de éstas” Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 6 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (IV) Pago de legítimas con efectivo “extrahereditario” a los demás interesados. Concepto extenso de legítimas. Aplazamiento de cinco años a contar desde el fallecimiento si así lo decide el testador o el contador-partidor designado por el testador. Consecuencias del incumplimiento del pago. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 7 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (V) Favorece las posibilidades de continuación de la Empresa Familiar ampliando las posibilidades del testador de adjudicación de la misma a determinados herederos. Incorpora previsiones que, en la práctica, favorecerán la aplicación de una posibilidad ya contemplada en el Código Civil en materia sucesoria. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 8 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (VI) Conmutación del usufructo viudal: Posibilidad del resto de los herederos de satisfacer al viudo/a su parte de usufructo asignándole una renta vitalicia, los productos de determinados bienes o un capital en efectivo. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 9 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (VII) Usufructo universal (“cautela sociniana”): Usufructo universal a favor del cónyuge viudo y cautela sociniana. Posibilidades en el caso de que el usufructuario tiene derechos de voto. Diferimiento de la sucesión en la Empresa Familiar Utilidad en aquellas situaciones en las que se quiere asegurar al cónyuge viudo el disfrute de los rendimientos de la empresa familiar pero se quiere transmitir el control político a los hijos. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 10 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (VIII) La “fiducia sucesoria”: Delegación en el cónyuge de la facultad de distribuir los bienes (incluso de la sociedad conyugal) y de mejorar a los hijos comunes. Plazo: durante la vida de cónyuge viudo. Utilidad cuando es conveniente “retrasar” la sucesión en la empresa familiar (hijos de corta edad o en proceso de formación). Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 11 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (IX) Legados: Posibilidad de realizar legados de cosa determinada (participaciones de la Empresa Familiar). Utilidad cuando el patrimonio hereditario que excede de la Empresa Familiar es suficiente para cubrir, al menos, las legítimas del resto de los herederos. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 12 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (X) Mejora en cosa determinada: Posibilidad de mejorar a los herederos en cosas determinadas (participaciones de la Empresa Familiar). Normalmente consistirá en un legado de cosa determinada imputable a los tercios de libre disposición, mejora y, en lo que exceda, legítima. Posibilidad de pago en metálico de las legítimas del resto de herederos si la mejora les afecta. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 13 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (XI) Utilidad si no se cumple con los condicionantes que posibilitan la aplicación del 1.056 CC. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 14 Disposiciones testamentarias para las transmisiones mortis causa (XII) El pago en metálico de las legítimas: Posibilidad de pago en metálico de las legítimas. Determinación del testador o contador-partidor autorizado. Aprobación judicial salvo unanimidad. Plazo: 1 año Utilidad si no se cumple con los condicionantes que posibilitan la aplicación del 1.056 CC. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 15 Las posibilidades de transmisión intervivos. La donación y sus modalidades Donaciones. Aspectos civiles REQUISITOS DE VALIDEZ Acto de liberalidad. Es necesaria la aceptación por el donatario. El donante debe tener capacidad para contratar y disponer de sus bienes. Las de inmuebles deben hacerse necesariamente a través de escritura pública. No puede comprender todos los bienes del donante. Donaciones con carga / Donaciones remuneratorias Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 16 Las posibilidades de transmisión intervivos. La donación y sus modalidades (II) Donaciones. Aspectos civiles REVOCABILIDAD Por supervivencia o superveniencia de hijos en donaciones hechas por persona sin descendientes al tiempo de la donación. Por causa de “ingratitud” (comisión de delitos contra persona, honor o bienes del donante, negación de alimentos, etc.). Por incumplimiento de condiciones o cargas impuestas al donatario a favor del donante o terceros. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 17 Las posibilidades de transmisión intervivos. La donación y sus modalidades (III) Donaciones. Aspectos civiles DONACIONES Y SUCESIÓN MORTIS-CAUSA No se puede dar o recibir por donación más que lo que se puede dar o recibir por herencia, por ello las donaciones se computan para calcular la masa hereditaria y su valor se imputa a los donatarios-herederos forzosos. Donaciones colacionables y no colacionables. Valoración a efectos de cómputo de la masa hereditaria. Valor actualizado. Mejoras exclusivas imputables al donatario. Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 18 El aspecto tributario y la importancia de una planificación de índole global La costumbre de planificar por razones fiscales Implicaciones en el ámbito de la transmisión de la propiedad Es mucho más importante atender a los requerimientos de mantenimiento de la empresa familiar A partir de este punto, introducir políticas de mejora en la fiscalidad que corresponda: ISD, creación de grupos y otras alternativas Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 19 Conclusiones La empresa familiar se debate entre su importancia relativa global y la escasa regulación específica existente Se hace preciso acudir a métodos o instrumentos jurídicos de índole general para adaptarlos a la consecución de los objetivos de la familia empresaria en cuanto a la transmisión del patrimonio empresarial Exigencia de la existencia de una voluntad global de planificar Relevancia del aspecto tributario, pero no primacía de una conducta eminentemente fiscalista Landwell-PricewaterhouseCoopers Diciembre de 2008 20