984-2015-02-27-Jurisprudencia constitucional sobre protección del

Jurisprudencia constitucional sobre protección del nasciturus.El precepto europeo contenido en el artículo 3.1 de la Carta de
derechos fundamentales de la UE ha servido de fundamento de
derecho al Tribunal Supremo italiano para emitir una sentencia
innovadora (sección III, 2.10.2012, n.16754), respecto de la
jurisprudencia que había sentado hasta entonces, proclamando la
tutela del derecho a la salud del nasciturus.
El supuesto de hecho es el siguiente: la demandante reclama contra
el ginecólogo con el que había celebrado el correspondiente
arrendamiento de servicios profesionales de asistencia durante el
embarazo y el parto, afirmando la responsabilidad contractual del
demandado por negligencia médica al omitir algunas pruebas
diagnósticas –entre ellas el examen de amniocentesis- que, de
haberse practicado, le habrían permitido decidir si seguía adelante o
no con su embarazo. La niña nació afectada por el síndrome de
Down.
La Corte di Cassazione anula la sentencia de la Corte territoriale de
Venecia y le atribuye directamente al nasciturus (la niña nacida
Down) el derecho a ser resarcida por el daño causado a su salud a
consecuencia de la omisión de diagnóstico de malformaciones
fetales y consiguiente nacimiento indeseado, por cuanto el interés a
la procreación consciente y responsable no pertenece sólo a la
madre, sino también al futuro niño de no llevar una vida impedida.
La sentencia se fundamenta esencialmente en los principios del
derecho europeo en esta materia, afirmando que “el nasciturus tiene
el derecho a nacer sano, en virtud de los arts. 2 (derechos inviolables
del hombre) y 32(derecho a la salud) de la Constitución italiana y del
art. 3 de la Carta de derechos fundamentales de la UE.
Art. 3.1 Carta de los derechos fundamentales de la UE (Niza, 7 dic.
2000/C 364/01): “Toda persona tiene derecho a su integridad física
y psíquica”.
*Caso extraído de A. Palma,Il nascituro come problema continuo nella storia del diritto,
TSDP VII, 2014,33ss.