Oficio 220-098816 Del 13 de Julio de 2009

Oficio 220-098816 Del 13 de Julio de 2009
ASUNTO: JUNTA DIRECTIVA - Elecciones parciales del cuerpo colegiado.
Me refiero a su escrito radicado en esta superintendencia con el número 2009-01-171633, mediante el
cual expone que al interior de la reunión de Asamblea General Extraordinaria de Accionistas de la sociedad
EMPRESA DE ENERGÍA DEL PUTUMAYO S.A., E.S.P. llevada a cabo el 19 de septiembre de 2008, de
que da cuenta el Acta No. 0018, se eligieron dos nuevos miembros principales de junta directiva, con sus
suplentes con el fin de suplir las vacancias del mismo número de miembros que presentaron su renuncia,
para lo cual se inscribió una única plancha que contenía el nombre de dos postulados principales y dos
suplentes, frente a lo cual consulta:
¿La elección de los dos (2) miembros de junta directiva principales y suplentes, realizada en la reunión
extraordinaria celebrada el 19 de septiembre de 2008 contraría el artículo 197 del Código de Comercio
referido a la aplicación del cuociente electoral?
¿Los miembros de junta directiva principales y suplentes, designados en la reunión extraordinaria
celebrada el 19 de septiembre de 2008, se eligieron por el sistema de cuociente electoral conforme al acta
No. 0018?
¿La elección de los dos miembros de junta directiva principales y suplentes, realizada en la reunión
extraordinaria celebrada el 19 de septiembre de 2008, es una elección parcial?
¿En caso de que los miembros de junta directiva elegidos en reunión extraordinaria de accionistas
celebrada el 19 de septiembre de 2008, hayan sido elegidos violando el artículo 197 del Código de
Comercio referido a la aplicación del cuociente electoral, todos los actos y decisiones adoptadas por este
órgano societario pierden validez?
R/. Sobre el particular, le informo que a esta oficina le está vedado pronunciarse respecto de situaciones
específicas, por lo tanto, su consulta será atendida de forma general, como corresponde según la
modalidad de derecho de petición (consulta) en que fue formulada.
Ahora, en lo que respecta al nombramiento parcial de miembros de junta directiva, esta oficina se ha
pronunciado en varias oportunidades, reiterando que de conformidad con el último inciso del artículo 197
del Código de comercio, “ … Las personas elegidas no podrán ser reemplazadas en elecciones parciales,
sin proceder a nueva elección por el sistema de cuociente electoral, a menos que las vacantes se provean
por unanimidad” .
Es así como, en el Oficio 220-44128 del 30 de mayo de 2009, esta oficina conceptuó:
“ … En efecto, si bien es cierto que al presentarse alguna vacancia dentro del cuerpo colegiado es preciso
proveerla, ya sea por unanimidad, o mediante el denominado cuociente electoral para realizar en tal caso
la total elección de la Junta Directiva, no menos cierto es que los accionistas gozan a plenitud de los
derechos que por su calidad de asociados les otorga la ley, y en tal virtud pueden en cualquier tiempo
revocar los nombramientos que les compete efectuar, conforme a lo dispuesto en los artículos 198 y 199
del Código de Comercio, de ahí que frente al derecho de los administradores para permanecer en sus
cargos, se impone siempre el de los asociados para decidir sobre su permanencia o no.
Y es que en ningún momento, alrededor de una sana competencia y enmarcado el mecanismo dentro de
los parámetros establecidos por las normas legales, se vulneran los derechos o frustran las aspiraciones
de las personas que integran el cuerpo colegiado, sean o no asociados de la compañía, pues nada impide
el que sean presentados de nuevo sus nombres a consideración de los electores.
Como se manifestó en el oficio 220-20131 del 16 de marzo de 1999, el inciso tercero del artículo 197 de
la legislación mercantil, contiene una excepción a la regla general, en cuanto a la aplicación del cuociente
electoral, en el sentido de que para reemplazar algún o algunos miembros de la Junta Directiva, que por
diversas circunstancias dejan de pertenecer a ella, debe necesariamente recurrirse a la elección total de
la misma, en aras precisamente a salvaguardar los intereses de todos los asociados, a través del
mecanismo que les permite una representación equitativa a su participación en el ente social… ” .
Así las cosas, la normatividad es clara al exigir que para la designación parcial de miembros de junta
directiva, deberá contarse con la unanimidad de los accionistas, y que, de no contarse con tal unanimidad,
deberá conformarse nuevamente la totalidad de la junta directiva ateniéndose al sistema del cuociente
electoral de que trata el artículo 197 citado.
De otra parte, frente al hecho de que la disposición contenida en el artículo 197 varias veces citado se
trata de una norma de orden público, de obligatorio cumplimiento, es claro que su inobservancia acarrearía
la nulidad de la conformación de la junta directiva designada sin observancia de la misma, esto, a las luces
de lo dispuesto en el numeral 1° del artículo 899 del Código de Comercio, según el cual, “ Será nulo
absolutamente el negocio jurídico en los siguientes casos: 1° Cuando contraría una norma imperativa,
salvo que la ley disponga otra cosa… ” , acto cuya nulidad corresponde ser declarada por una autoridad
judicial y que produce efectos mientras sea declarada tal nulidad.
En los anteriores términos se ha dado respuesta a su consulta, no sin antes observarle que el alcance de
los mismos es aquel al que alude el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.