1 EL Tribunal de Casación Bonaerense y las situaciones ante las que se han reconocido, en casos individuales, alternativas para subsanar obligaciones Estatales incumplidas. 1.- Introducción. 2.- Reconocimientos en el fallo revisor al de condena. a.- La violación al 8.1 CADH como forma de extinguir la acción. b.- La demora en la tramitación del caso como circunstancia atenuante. c.- La demora en la etapa de revisión del fallo de condena como circunstancia atenuante sobreviniente. d.- El contagio de enfermedades durante el encierro como atenuante. e.- Responsabilidad estatal por grave falta de atención médica durante el encierro. 3.- Criterios utilizados para decidir cese del encarcelamiento y/o formas menos lesivas de encierro: a.- Traslados constantes de Unidad Carcelaria. b.- Traslados de Unidad y tratamiento contra la adicción: imposibilidad de cargar la interrupción del mismo en contra del detenido cuando los traslados son una discrecionalidad del SPBA. c.- Lesiones durante el encierro. Deber de indemnidad del Estado con el detenido. d.- Falta de tratamiento de las adicciones. e.- Ineficacia del Estado en establecer dispositivos coadyuvantes a la solución de posibilidades laborales, vinculares y/o terapéuticas. f.- Derecho a la educación y obligación del Estado de promoverla. g.- Falta de tratamiento médico adecuado. h.Omisión y/o deficiencia en la confección de los informes criminológicos. i.- El contexto carcelario como parámetro de valoración del cumplimiento regular de los reglamentos. 4.- Criterios utilizados para “revisar” un cómputo de pena. 5.- Otras formas de reparación de la SCBA, que pueden servir como herramientas para el litigio y/o para alcanzar acuerdos más justos en los procesos penales 6.- Colofón: La importancia identificar las acciones/omisiones Estatales y de articular planteos sobre los padecimientos también con el caso concreto. 1.- Introducción: No es mucho. Podría decirse, por el contrario, que es muy poco frente a la cantidad de casos que se litigan ante el órgano jurisdiccional provincial por un lado y los distintos padecimientos conocidos (que pueden identificarse con relativa sencillez) respecto de procesados y/o penados, por el otro. Sufrimientos que se pueden vincular con una acción u omisión 2 Estatal en la función de garante u obligado especial respecto de una persona privada de libertad o sometida a proceso penal y en muchos casos dan cuenta de –como mínimo- dobles puniciones. Si bien hay distintas vías y ámbitos para litigar formas de reparación, lo cierto es que el presente trabajo busca condensar las respuestas positivas a los planteos obtenidas del TCPBA sobre un tema que viene siendo uno de los puntos de interés y preocupación de abogados/as que se ocupan de las cuestiones relativas al contenido real de la ejecución en la provincia de Buenos Aires, dando origen -en la mayoría de los casos- a los distintos pedidos iniciales liberatorios y/o de compensaciones de pena1 que aquí se relevan. Valga este modesto aporte visibilizador -de algunas problemáticas y sus resultados- como una forma de valorizar el empeño puesto en buscar las mejores alternativas para la justicia del caso y el reconocimiento de derechos vulnerados a la persona a quien patrocinan. 1 a.- Encuentro de la defensa pública penal de la provincia de Buenos Aires: Mar del Plata, 13 y 14 de octubre de 2011 Puntos de interés: La Defensa Pública debe litigar aquellos casos en que durante el encierro la persona haya sido pasible de tratos arbitrarios, para que se reduzca la pena o se otorgue algún instituto de libertad a quien sufre encierro, considerando que la medida de la pena resulta mayor de aquella “legal” fijada en la sentencia como mera privación de la libertad. Para ello es necesario ampliar los contenidos de las entrevistas para detectar penas ilegales y documentarlas “en el caso” para que planteadas oportunamente, puedan ser descontadas de las penas “legales”. b.- V Encuentro de Secretario/as y Defensores/as de Ejecución Penal de la Defensa Pública de la Provincia de Buenos Aires. 13/14/15 de junio de 2013, Necochea: “Es necesario impulsar que el trabajo en relación con los planteos de trato arbitrario se realicen en el marco del juicio oral, en los alegatos, a los fines de mantenerse estos planteos en la instancia extraordinaria. Se sugiere plantear como atenuante de la probable pena a imponer la excesiva duración de la prisión preventiva sufrida”. 3 Y como dije si bien hay avances mayores en las cuestiones liberatorias de la ejecución, en mi parecer, se encuentra pendiente de potenciar el debate -en los casos individuales y por las omisiones al deber de garante del Estado- también durante el juicio previo. En este punto es conveniente también que focalicemos la atención dado que ya se han conseguido algunos precedentes con valor de “Doctrina Legal” a nivel provincial2 que reconocen, en el ámbito interno, la facultad jurisdiccional de reparación en el marco del proceso de determinación de la pena3 (sea en el de graduación primero como en los de revisión posteriores). Resta entonces repensar distintas alternativas que nos permitan unir las historias y relatos de los padecientes para darles defensa forma concreta material y/o de planteo la técnica- visibilizador junto al –sea resto en de la los dogmáticos habituales de defensa vinculados con el “acto” en el juicio penal e independientemente de la forma –ordinaria, abreviada, alternativa- en que se lo resuelva. Resulta asimismo recomendable evaluar con flexibilidad las posibilidades de realizar tales planteos en cada una de las 2 SCBA P. 110.833, P. 113.790, P. 113.448 conf. Lo argumentado por la Procuración para desistir del recurso del fiscal antecesor. 3 En el sistema interamericano por tratarse en general de casos que se encuentran agotados en el ámbito interno del Estado, se suele incluír a la conmutación de la pena como una de las tantas formas de reparación frente al incumplimiento de compromisos convencionales por el estado (v.g. “A tal fin el Estado Argentino se compromete a dictar un decreto de conmutación de pena que reduzca la que Guillermo Maqueda se encuentra cumpliendo. La conmutación permitirá a Maqueda salir en libertad condicional en forma inmediata según el cómputo de la ley Argentina” Caso Caso Maqueda Vs. Argentina (Resolución de 17 de enero 1995). Es decir, que la reducción de la pena legal por violaciones a los compromisos asumidos por el Estado –en su conjunto- es una herramienta más a las que puede acudirse como forma de obtener reparación. 4 instancias dado que en muchos casos son sobrevinientes al hecho y/o se potencian con el transcurso del tiempo. Sobre el punto existen criterios en doctrina y publicaciones que detallan los fundamentos normativos del padecimiento que podría generar el pedido4 con los ajustes particulares del caso. Con la presente clasificación pretendo tan solo limitarme a identificar algunos casos importantes y reconocer el valor de los distintos precedentes jurisdiccionales que pusieron activismo judicial -sin rigidez formal mediante claro está- aplicando decididamente el principio de humanidad para quitar de las espaldas del imputado/condenado las omisiones Estatales que se le cargaron de modo extra a una persona sometida a la actuación de la justicia penal provincial. 1.- Reconocimientos en el fallo revisor al de condena a.- La violación al 8.1 CADH como forma de extinguir la acción. Como mencionara precedentemente, son muy escasos y bastante extremos los casos en que se consideró que el proceso en su totalidad se había extendido más allá de lo razonable y con aplicación de precedentes de la CSJN se consideró que la única forma de subsanar la violación establecida en el art. 8.1 de la CADH era declarando la insubsistencia de la acción penal. 4 Puede verse en este sentido entre otros: a.- Zaffaroni/Alagia/Slokar Derecho Penal Parte General. Editorial Ediar, año 2000, página 953 punto 5.- b.- La medida del Castigo. “Las Penas crueles y la doble Punición”. Eugenio Zaffaroni (compilador). Ed. Astrea. Año 2012. c.- La necesidad de revisión del monto de la pena durante su ejecución. Pena ilícita y pena natural. María Soledad Carrozza. Revista de derecho penal. Año II número 6 Ed. Infojus. d.La determinación punitiva en la fase ejecutiva de la condena. Pablo A. Vacani. Revista de derecho penal. Año II número 6 Ed. Infojus. 5 Así, el Tribunal de Casación penal en el precedente “Sosa” 5 y en un caso donde consideraba procedente el recurso interpuesto contra la defensa respecto de la condena por el delito calificado como falsificación de documento público y respecto de un proceso que llevaba ya once años sostuvo que: “En autos, prolongar el proceso retrotrayendo el trámite por la nulidad que adolece, resulta una afectación intolerable de los derechos y garantías del imputado, teniendo en cuenta que la dilación no le es atribuible”. De este modo resolvió declarar la prescripción de la acción penal por violación al plazo razonable de duración del mismo y absolvió al imputado de autos. b.- La demora en la tramitación del caso como circunstancia atenuante. Ahora bien, en casos donde se excedieron los plazos legales con demasía y se produjo una situación de incertidumbre en el imputado por motivos ajenos a su voluntad, se consideró procedente reparar la misma con la valoración de la excesiva duración del proceso como circunstancia atenuante de pena en los términos de los arts. 40 y 41 del C.P. En este sentido se ha sostenido que: “el inadecuado tratamiento procesal a que se vio sometido un imputado puede hallar apropiada reparación en las reglas de individualización de la pena y en las que legislan lo relativo a las condiciones de 5 su ejecución", y que el art. 41 del Código Penal, al TCP Sala III Causa N° 42.703 “Sosa” del 22/03/2011. En el fallo en cuestión se cita Arts. 7.5 y 8.1 CADH, Art. XXV DADDH, Art. 9.3 y 14.3.c) PIDCyP, Art. 6.1 Convenio Europeo sobre la Salvaguarda de los Derechos del Hombre y las Libertades Fundamentales, Art. 11 y 15 Constitución de la Provincia de Buenos Aires, Fallos 272:188 “Mattei”, Fallos 297:486 "Pileckas", Fallos 298:312 "Klosowsky", Fallos 300:1102 "Mozzatti", Fallos 312:2187 "Borthagaray", Fallos 321:2826 "Polak" y Fallos 327:327 "Barra" de la CSJN y P. 70.200 del 27 de agosto de 2008 de la SCBA. 6 permitir la ponderación de encartado, esto las "condiciones es circunstancias personales" independientes del al hecho, "brinda un medio adecuado para reparar los efectos de la exorbitante morosidad judicial."6 c.- La demora en la etapa de revisión del fallo de condena como circunstancia atenuante sobreviniente. Otra forma de “compensación” del excesivo plazo de duración del proceso7, aunque limitado a la etapa revisora constituye la valoración del mismo como atenuante en los términos de los arts. 40/41 del Código penal, ante casos que no son extremos8 aunque, en general, le insumieron más de dos años de espera al imputado9. Más aún procedería esta consideración cuando la irresolución angustiante en exceso proviene de la recursividad generada por el Ministerio Público Fiscal y/o el acusador privado. 6 TCP Sala III Causa Nº 53.024 del 15 de abril de 2014 registro Nº 215. Con cita de causas P. 110.833, "T.F., M.A. s/Recurso de casación" del 4 de mayo de 2011, y P. 113.790, "M. Z. B. s/ Recurso de casación del 26 de septiembre de 2012, de la SCBA. En el mismo sentido –se considera la demora como atenuante sobreviniente- véase TCP Sala I Causas nº 55.846 "Clark" Reg. nº 155 del 26.3.2013 y TCP Sala I causa n° 31.328 “Bigi” reg. 1.359 del 10 de octubre de 2013. Pueden verse tambièn las disisdencias en causas nº 20.677 “Palavecino” y nº 38.555 “Alvarez” (del 30.4.2014) de la Sala I, donde se refiere al fuerte gravamen psìquico que debe compensar el Estado responsable. 7 Que se puede relacionar en los casos –para personas detenidas- con la derogación de la compensación legal establecida en su momento por la modificación al art. 24 CP mediante ley 24.390 y la inexistencia de un estándar de duración razonable de la detención preventiva en la provincia. Ver informe SPT s/visita a Argentina, punto 46.8 Para demora irrazonable en la obligación del Estado de revisar el fallo de condena, ver específicamente el caso “VILCHE” de la CSJN (V. 161 XLVIII, sentencia del día 11 de diciembre de 2012) 9 Conf. CADH, caso “Genie Lacayo”, sentencia del 29 de enero de 1997: "incluso considerando la complejidad del asunto, así como las excusas, impedimentos y sustitución de los magistrados...el plazo de más de dos años que ha transcurrido desde la admisión del citado recurso no es razonable y por consiguiente este Tribunal debe considerarlo violatorio del art. 8.1. de la Convención" 7 A tales demoras se las ha considerado una “circunstancia sobreviniente al hecho” que por exclusiva responsabilidad del Estado (en casos donde el imputado se limitó a ejercer su derecho de revisión del fallo condenatorio) trae aparejado un fuerte gravamen psíquico en virtud de la incertidumbre que la situación genera, independientemente de que mientras tanto el imputado se encuentre detenido o no. En este sentido los distintos fallos del TCP toman como fundamento lo expuesto por la SCBA en P. 110.83310 en cuanto resuelve que: “Ahora bien, he tenido oportunidad de pronunciarme afirmando que el inadecuado tratamiento procesal a que se vio sometido un imputado puede hallar apropiada reparación en las reglas de individualización de la pena y en las que legislan lo relativo a las condiciones de su ejecución, sin perjuicio de las enmiendas que se ofrecen desde otros ámbitos (v.gr.: indulto o conmutación, conf. Arts. 103.5 y 144.4, Const. prov.; 118, ley 12.256), cuya utilidad, de ser necesario, no deberá ser menospreciada por los jueces de la causa (P. 88.303, sent. de 25-III-2009 y las citas doctrinarias y jurisprudenciales a las que remite). Las diferentes expresiones de los arts. 40 y 41 del Código represivo, en cuanto permiten ponderar en la determinación judicial de la pena, entre otros factores, las "condiciones personales" del sujeto, imponiéndole a los jueces el deber de "tomar conocimiento directo y de visu" de aquél (art. 41 inc. 2, Código Penal), pueden servir de guía para encauzar 10 la solución pretendida. Pues, al contemplar esa SCBA en P. 110.833, “Toro Fizz” Sentencia del 4 de mayo de 2011. En el mismo sentido P. 90.759 “Cano” del 23 de octubre de 2013. 8 fórmula la posibilidad de que circunstancias posteriores a la ejecución del hecho repercutan menguando la pena proporcional a la culpabilidad, brinda un medio adecuado para reparar los efectos de la exorbitante morosidad judicial… Esta solución se ve reforzada si acudimos a la doctrina del Tribunal, elaborada en consonancia con la acuñada por la Corte federal, que establece que los jueces no pueden prescindir en el momento crucial de fallar el caso de la realidad en la cual se dicta, así como tampoco pueden desentenderse de las consecuencias que su decisión pudiere proyectar (conf. doct. C.S.J.N. en Fallos 310:2478 -voto del doctor Fayt-; 316:2426 -y sus citas-; 326:417; in re B. 139.XXXIX, "B., A. R. y otros c/E.N. y otros s/Amparo", sent. de 26-X-2004; P. 67.930, sent. de 3-V-2006; entre otras)11. Por su parte, el TCP aplica este criterio sosteniendo que: "...progresa el tiempo del trámite casatorio, pues independientemente que responda a circunstancias ajenas a los suscriptos, que se desprenden de los antecedentes mencionados al principio del voto -sucesivas desintegraciones de la Salapotencian el estado de incertidumbre que caracteriza el enjuiciamiento penal, con el plus de sufrimiento al propio de la pena que ello importa y que debe valorarse a favor de ambos acusados (argumento de los arts. 18 de la C.N., 40 y 41 del Código Penal).12 11 En el mismo sentido, aunque resolviendo rechazar el recurso de inaplicabilidad de ley interpuesto por el ministerio público fiscal en un caso donde el TCP había otorgado la atenuante sobreviniente véase P. 113.790 del 26/07/2012. 12 causa N° 23.534 "Samudio” del 19 de febrero de 2008. En sentido similar véase TCP sala III causa Nº 33.607 "Caceres" reg. 757 del 11/07/2013, Causa Nº 23.747 sent. 22/09/2009, Causa Nº 23.840 sent. 16/07/2009, Causa Nº 32.310 sent. 16/09/2010, Causa Nº 38.115 “Buceta” 18/06/2013, Causa N° 40.186 "Rosales" del 09/04/2013 entre otros. 9 d.- El contagio de enfermedades durante el encierro como atenuante. Como contrapartida del deber de cuidado que le corresponde al Estado se ha reconocido que su omisión puede ser compensada mediante la aplicación de los arts. 40/41 del C.P. “Le asiste razón a la defensa al planteo de valorar como atenuante las enfermedades (tuberculosis y neumonía) contraídas en la cárcel, toda vez que es responsabilidad del Estado la protección de la integridad física y no puede el mismo beneficiarse con una doble punición”13. e.- Responsabilidad estatal por grave falta de atención médica durante el encierro. Posibilidad de merituarlo en el marco de lo normado por los art. 40/41 C.P. “Por último, la defensa alega que su asistido tuvo una pena natural, toda vez que quedó inválido por falta de atención médica en la prisión, por lo que pide se lo condene al mínimo legal previsto para las figuras imputadas, considerando esta circunstancia como minorante. Ahora bien, surge de la lectura del acta de debate que la defensa de Grecco, al momento de los alegatos, peticionó esta atenuante, sin embargo, el ´a quo´ no la trató en la cuarta cuestión del veredicto, incurriendo en una omisión esencial, art. 168 de la Constitución Provincial. Por lo tanto, siendo ésta una de las circunstancias personales que el art. 41 del CP autoriza se evalúen como atenuante, entiendo que debe computarse la misma14. 13 14 TCP Sala I Causa nº 57.144 "Biq" registro nº 878 del 30.12.2013. TCP Sala I Nº 42.394 y 42.395 “Livolsini” del 08/11/2012. Ver en este sentido: informe SPT s/visita a Argentina, punto 50.- 10 3.- Criterios utilizados para decidir cese del encarcelamiento y/o formas menos lesivas de encierro: a.- Traslados constantes de Unidad Carcelaria. Responsabilidad del Estado por perjuicio al régimen de progresividad. “La imputada conforme surge del informe de fs. 35, fue trasladada desde el año 2008 hasta la actualidad a más de catorce unidades penitenciarias, prácticamente conociendo las de toda la evidentemente provincia no le ha de Buenos permitido Aires. Esta adaptarse a situación, los cambios sucesivos a los que fue sometida, perjudicando la posibilidad de progresividad circunstancia no en puede el ser régimen nunca penitenciario. puesta en cabeza Esta de la interna, cuando fue el Servicio Penitenciario Provincial, el que mediante los reiterados traslados impidió su adaptación al medio y su progresión social esperados”15. b.- Traslados de Unidad y tratamiento contra la adicción: imposibilidad de cargar la interrupción del mismo en contra del detenido cuando los traslados son una discrecionalidad del SPBA. “Independientemente de la violación al art. 19 de la CN, el Estado no podría impulsar una política de esta naturaleza que termine utilizando en contra de las personas sus problemas adictivos Estado porque –las entorpecería herramientas facilitarle necesarias -desde para el propio combatir el problema”. (TCP Sala III Causa Nº 52.853 del 14/06/2012). 15 CAUSA N° 49.240/ Sala I “MARTIN SOFIA VICTORIA” Reg. N° 135 del 14.2.2012 Ver en este sentido, comunicado nº 64/10 CIDH (visita a la provincia de Bs. As. De la relatorìa de DDHH de las personas privadas de libertad). 11 “En primer ningún lugar enfoque entiendo analítico que no resulta atribuirle y, razonable de algún desde modo, recriminarle a un preso el hecho de haber sido trasladado de una unidad penitenciaria a otra, cuando ello no es sino una facultad prácticamente discrecional del servicio penitenciario”. CAUSA N° 52.853/ Sala III “PONCE” Reg. N° 688 del 14.2.2012. c.- Lesiones durante el encierro. Deber de indemnidad del Estado con el detenido. Lesiones padecidas durante la detención y formas menos lesivas de encierro. Necesidad de asistencia médica plena. Obligación de reevaluar la negativa a morigerar la prisión preventiva con éste alcance. “… Nos hallamos en una situación en que el Estado, que ha tenido a esta persona bajo su custodia permanente, no ha satisfecho la obligación de debida diligencia en torno al adecuado tratamiento que tiene como deber. En otras palabras, ha omitido lo que en términos de los órganos jurisdiccionales atinentes a la protección de los derechos humanos le compete y que la Corte Interamericana, desde el primer caso contencioso que resolvió en el año 1988, ha establecido: prevenir razonablemente las violaciones de derechos humanos (caso Velásquez Rodríguez, párr.167). La cadena del cumplimiento de la debida diligencia comienza, pues, por el deber de prevención (Razón pública N° 1, publicación de Amnistía internacional pp. 27/39, Soledad García Muñoz, texto en la página de dicha organización no gubernamental). 12 En la especie traída el encartado estaba bajo la directa vigilancia y tutela del Poder Ejecutivo Provincial y a disposición del Poder Judicial, o sea que la integridad física, la indemnidad en definitiva, descansaba en cabeza del Estado provincial debe prestar. Y en el caso, la garantía se ha revelado como insuficiente. Así las cosas, el suceso damnificador a que alude reiteradamente la representante, debe ser imperativamente tenido en cuenta por los magistrados de la causa; concretamente para desencadenar o ser el disparador de una morigeración de la cautela para quien ha sufrido consecuencias irreversibles sobre su físico y su futuro estado de salud al estar bajo una fallida guarda del Estado, máxime cuando su salud va a ser mejor tutelada si tiene un libre acceso a la medicina hospitalaria pública. Corresponde, en consecuencia, otorgar la detención domiciliaria con salidas hacia los hospitales públicos y, de no representar prudencial permitir esto inconvenientes, salidas laborales si en el un lapso órgano de grado lo viere posible.16 En otros caso, con cita del que antecede, se dice: “Se ha inobservado el deber del Estado Provincial de resguardar la integridad física de quien se halla bajo su disposición en dependencias del Servicio Penitenciario Bonaerense, lo cual no puede ser soslayado por este Tribunal. … Resuelve 16 Causa 43.502/sala de Feria. “Casado” Reg. 907 del 30/07/2010. En el presente, el detenido, con motivo de una agresión sufrida en el lugar de detención perdió un riñón y su salud se encontraba comprometida. 13 conceder la morigeración de la coerción, bajo la modalidad de arresto domiciliario”17. “El interno, por un defecto en la vigilancia del Estado quien lo tiene a cargo a través de un órgano administrativo de custodia- sufrió uno de los ilícitos que peor huella carnalmente psíquica por deja, la esto fuerza. es, Ello ser le accedido provocó las consecuencias en su intelecto y esfera volitiva acerca del cual ilustra la documentación traída. El tema ofrece todo el perfil que caracteriza el gravamen irreparable; la tentativa de suicidio posterior es más que conclusiva… Me parece evidente situación que el susceptible Estado de no colocar puede en prolongar riesgo el una soporte vital del justiciable. De manera que, tomando los recaudos para que el encartado no represente peligro procesal ni en relación a terceros, entiendo que cabe relajar la coerción en la forma peticionada”.18 “… Pongo de relieve que el Estado no ha observado el deber de indemnidad que tiene con el interno. Éste ha sufrido quemaduras en el ámbito carcelario y merece una asistencia plena de cuidados que, por cierto, deben ser atendidas por el Tribunal. Más aún, surge que su vida corre verdadero peligro. Y asimismo, se puntualizan proyectos vitales que deben merecer atención social toda del vez que prevenido, facilitarían norte de todo la futura sistema reinserción punitivo. De 17 CAUSA N° 52.569/Sala I “JUAREZ” Reg. N° 800 del 31.8.2012. En el caso el imputado había sufrido hechos de violencia durante su encierro seguidos de traslados arbitrarios y en condiciones inhumanas. 18 Causa nº 41.702/Sala I C.L.P. del 12/07/2010. Ver en este sentido, informe SPT s/visita a Argentina, puntos 74 y siguientes.- 14 manera que postulo revocar el decisorio traído y enviar a la instancia para que determine una relajación de la coerción que facilite la concreción de las finalidades que apunto en este párrafo y salvaguarden la seguridad del procesado”19. d.- Falta de tratamiento de las adicciones. No puede seguirse prolongando la privación de libertad para que se aplique un tratamiento terapéutico que debió emplearse al ingresar el detenido a la Unidad. Responsabilidad del Estado. “Dichos extremos no pueden ponerse en cabeza de los encartados para negar el beneficio, habida cuenta que el Estado dispone de un plazo (los dos primeros tercios de la pena impuesta) en el que tiene la obligación de aplicar el tratamiento para que el individuo pueda reinsertarse socialmente en forma adecuada; cumplido el mismo, la ineficacia del encargado de proporcionar dicho tratamiento, no puede ser puesta en cabeza del sujeto que fuera sometido a tratamiento” (Sala I, sent. del 23/5/2006 en causa 21.883 “Man Chum”; sent. del 23/3/2007 en causa 24.206 “Hernández”) con cita de Arriola de la CSJN hace lugar al pedido de libertad condicional20. “De allí que no resulta válido sostener la negativa en la conducta adictiva del encartado, ni en su falta de tratamiento, que puede llevarse a cabo también extramuros en 19 20 CAUSA N° 50.630/Sala I “MOYANO R.” Reg. N° 375 del 11.5.2012. causa n° 50.803/ sala I, “Villalba, Darío E.”, CAUSA N° 50.550/ Sala I “MENCIA” Reg. N° 359 del 9.5.2012; Causa n° 54.594/Sala I “Pérez” Registro n° 1307 del 31.8.2012; CAUSA N° 53.055/Sala II “Aguero” Reg. N° 1528 del 29.11.2012; Causa nº 51.473/Sala I “Iñiguez”. Reg. nº 771 del 15.5.2013. Se citan en el fallo, antecedentes de causas Nº 21.883 de fecha 23.5.2006 y Nº 24.206 de fecha 23.3.2007.- 15 los términos del art. 13 inc. 6° del Código Penal”21. En sentido similar para decidir sobre la ausencia de antecedentes laborales (cuando no había cupo para realizarlo) y no concreción de tratamiento psicológico (pese al deseo del condenado de recibirlo) como no imputables a la persona detenida: “Ni la ausencia de antecedentes laborales, ni la falta de efectivización del tratamiento psicológico al que hizo alusión la Cámara le pueden ser endilgados a Diego Javier Aguiar. En el primero de los casos, se ha reconocido en las resoluciones dictadas en autos que la ausencia de antecedentes laborales se debe a la carencia del pertinente cupo. En cuanto al tratamiento, la propia Cámara afirmó que el mismo no se ha materializado pese al deseo del propio encausado de recibirlo. Pero además, mismas…una ninguna entidad de tal esas como circunstancias para obstruir posee la por sí liberación condicional del penado, ni para revertir la opinión favorable del departamento técnico acerca del pronóstico de readaptación social de Aguiar. Por cierto, y a la luz de lo establecido en los artículos 1° de la ley 24.660 y 4° de la ley 12.256, no puede perderse de vista que ambas situaciones, y la problemática planteada en el caso en torno de ellas, pueden ser eventualmente tratadas y resueltas mediante la aplicación al caso de alguna de aquellas reglas de conducta a las que hace referencia el propio artículo 13 del código de fondo, posibilidad ésta que no ha sido evaluada por los órganos de grado”22. 21 22 CAUSA N° 53.986/Sala I “Rodríguez” Reg. N° 947 del 12.10.2012 Causa 53.725 “Aguiar”, Reg. n° 9 de la Sala de Feria del 19.7.2012, Idem N° 50.746/ Sala I “Lòpez Loza” Reg. N° 735 del 10.8.2012, N° 53.070/ Sala I “Maldonado” Reg. N° 743 del 15.8.2012, N° 38.757/ Sala I “Flores” Reg. N° 935 del 10.10.2012, N° 52.685/ Sala I Reg. N° 989 del 23.10.2012, Causa nº 51.473/Sala I “Iñiguez”. Reg. nº 771 del 15.5.2013 16 e.- Ineficacia coadyuvantes del a la Estado en solución de establecer dispositivos posibilidades laborales, vinculares y/o terapéuticas. “Evaluar en el caso -para denegar la concesión del institutoque Almada posea estupefacientes a una edad adicción temprana al y alcohol no se y haya a los sometido a tratamiento, se contrapone en alguna medida con la necesidad de que en el Estado de derecho se castigue únicamente a una persona por sus conductas traducidas en lesiones a bienes jurídicos ajenos. Y digo esto, toda vez que conforme fuera previsto en la solución de la Jueza de Ejecución, propiciar el abordaje y seguimiento por el Patronato de Liberados, se adecua a la situación actual del sujeto... En el caso aparece ajeno al penado, no realizar actividad formativa o educativa, pues conforme emerge de las actuaciones –y no fuera ponderado por el voto mayoritario- tal situación encuentra razón en que Almada se encuentra en lista de espera al efecto y a su vez habiendo ingresado a la Unidad Penitenciaria donde se aloja, con posterioridad al inicio del ciclo lectivo, no fue falta de incorporado a tareas educativas23. “Carece de andamiaje razonable la mención a la capacitación laboral en la unidad carcelaria por parte del condenado cuando autoridades no se ha penitenciarias verificado le hayan con certeza que las proporcionado la posibilidad de llevarlas a cabo (art. 34 ley 12.256)”24. 23 Causa N° 50.552/ Sala II “Almada” Reg. N° 753 del 5.7.2012. Ver en este sentido, informe SPT s/visita a Argentina, punto 64.24 CAUSA N° 53.986/Sala I “Rodríguez” Reg. N° 947 del 12.10.2012. 17 En sentido similar –ante denegatoria de Libertad asistida del art. 54 de la ley 24.660- se trató el HC y se anula ante la arbitrariedad de no considerar a los fines de la reinserción que el detenido no se encontraba trabajando “por falta de cupo en el área laboral de la unidad carcelaria” y se encontraba en “lista de espera”. Se sostiene la responsabilidad del Estado en este aspecto.25 Para la falta de abordaje terapéutico de la situación del penado, debió ser materia de su paso por las dependencias del SPB. No puede el juez, poner las deficiencias del sistema en cabeza del condenado. Si lo hace genera arbitrariedad e irrazonabilidad en su decisión.26 f.- Derecho a la educación y obligación del Estado de promoverla. Los traslados para cursar en la Universidad y los obstáculos que generan “cuestiones prescindiendo para el detenido. generales” de la y/o situación del Imposibilidad de funcionamiento particular del del alegar SPB, peticionante. Arbitrariedad. Alcance del H.C. y los Arts. 138/142 de la Ley 26.695. “Sobre este mismo punto, precisamente, se han expedido ya otras Salas de este Tribunal que ha resuelto hacer lugar a acciones deducidas por personas privadas de su libertad que han visto coartado su derecho constitucional y convencional a la educación superior, como consecuencia de la sistemática imposibilidad de la autoridad penitenciaria de efectuar los traslados pautados a las distintas facultades de la 25 Causa nº 55.052/Sala IV, “Ortigoza”, registro nº 4 del 16.10.2012 26 Causa Nº 54.627/Sala I “Córdoba”, registro nº 953 del 16.10.2012 UNLP, 18 aduciendo la carencia de capacidad logística y de recursos humanos (v. TCPBA, Sala II, c. 57.517, 23 de abril de 2013). De este modo, frente a actos administrativos dispuestos en detrimento de normas de superior jerarquía, se encomendó a los organismos comprometidos en esta tarea, la adopción de las medidas tendientes a su subsanación. En idéntico sentido, se pronunció la Sala I que admitió el remedio preventivamente incoado por un grupo de internos alojados en la Unidad N°45 del S.P.B, quienes establecimientos mismo derecho ante el carcelarios, por la inminente traslado invocaron la obstaculización a diversos afectación de sus del estudios universitarios (TCPBA, Sala I, c. 35.562, “Correa, José Luis y otro s/Habeas Corpus”).27 g.- Falta de tratamiento médico adecuado. Por responsabilidad Estatal al no concretarse una intervención quirúrgica pendiente, con el agravamiento de las condiciones de detención que ello representa.28 “Que a las argumentaciones del propio recurrente en torno al deterioro de su capacidad de deambulación, se adita la denuncia sobre la suerte corrida en el lugar de detención anterior (menciona a la unidad penitenciaria Nº 9); sumado todo ello a la suspensión del debate oral debido a la misma circunstancia de su estado de salud y el tiempo de detención que pesa sobre Aguirre desde el 7 de enero de 2008, abogan en por evitar cautelar, un de mayor quien deterioro, cuenta con al menos escasas en esta chances 27 Causa nº 61.311/Sala VI “Ledesma”. Reg. nº 137 del 26.3.2014 28 Causa nº 46.629/Sala I “Barrera” reg. nº 130 del 28.2.2014 de etapa ser 19 restituido al pleno goce de su salud. Sentado lo anterior, entiendo que tanto el régimen penológico complementario del Código de fondo como en la ley local de ejecución penal detención bajo se el prevén supuestos régimen de de prisión cumplimiento domiciliaria, de cuyos extremos se encuentran dados en la especie”.29 “Los fundamentos respecto a que dados el por Estado el no juez puede de primera garantizar instancia un estándar mínimo de salud a A. S. R. al no poder brindarle tratamiento de las patologías carcelario en suficientes para que el padece que se mantener dentro del establecimiento encuentra alojada, prisión domiciliaria la resultan de la nombrada”.30 h.- Omisión y/o deficiencia en la confección de los informes criminológicos. No se puede hacer cargar al detenido una deficiencia que no contribuyeron a causar, si el SPB confeccionó los informes p/instituto distinto al pedido por la defensa. Causa Nº 54.532/Sala I “Antenao”, registro nº 26 del 5.2.2013 “Pese a estar privado de libertad en esta causa, el estado provincial incumplió con la finalidad legal y convencionalmente asignada a la pena por inconvenientes de orden administrativo que postergaron su traslado y tratamiento penitenciario en una unidad provincial. Una cosa es afirmar que el sujeto de evaluación tiene malas calificaciones 29 Causa N° 48.707/ Sala I Aguirre del 28/09/2011. 30 Causa N° 49.908/ Sala III Roldán reg. 1769 del 20/12/2011. de 20 concepto o conducta, y/o registra sanciones por graves infracciones a los reglamentos, y otra muy distinta decir que ello equivale a la constatada imposibilidad de calificarlo por omisión estatal en el cumplimiento de su función”.31 “Si bien el escaso tiempo de permanencia en el establecimiento impide calificar al interno, no puede ser obstáculo a la concesión del beneficio, porque implicaría que ninguna persona sancionada por un delito de mínima o menor gravedad estaría en condiciones de obtener el beneficio de la libertad condicional”.32 i.- El contexto carcelario como parámetro de valoración del cumplimiento regular de los reglamentos: “No puede pretenderse de una persona que lleva varios años privada de su libertad, en un medio caracterizado por una gran tensión y hostilidad, que mantenga una conducta impoluta en toda su extensión.”33 “En tal encuentra sentido, en pareciera cabeza de los que el orden juzgadores social es propio que se de un monasterio o un templo tibetano, y no de las instituciones penales diseñadas hace aproximadamente doscientos años en el contexto cultural occidental. Es decir, con otras palabras, o bien los jueces penales desconocen la realidad del sistema carcelario o bien han tenido otras razones –que no explicitaron- para denegarle a un ciudadano su derecho a la 31 Causa N° 46.007/ Sala I Ojeda Maidana del 14/06/2011. 32 Causa N° 44.845/ Sala I Scarione reg. 824 del 23/08/2011. 33 CAUSA N° 51.655/ Sala I “Medina” Reg. N° 517 del 13.6.2012. Idem Causa n° 50.734/Sala I “Kloster” Registro n° 799 del 31.8.2012 21 libertad condicional: cualquiera de las dos opciones es preocupante”.34 “Es sumamente preocupante que los sistemas de control y vigilancia internos de un establecimiento carcelario se vean sobrepasados y que, por tal motivo, pueda ser hallado un elemento idóneo para agredir e un tercero en posesión de un detenido. Mas ello de tales artefactos no puede hacer características, perder de que construyen se vista que en lugares sometidos a la vigilancia del SPB, pueden tener un destino defensivo”.35 En sentido Registro n° similar 787 véase del Causa 29.8.2012, n° 47.414/Sala Causa N° I “Zabala” 54.317/ Sala I “Rodriguez”. Reg. N° 960 del 17.10.2012, Causa N° 51.870/ Sala I “Murgan”. Reg. N° 95 del 14.2.2013, CAUSA N° 52.959/Sala II “Galiano”, Reg. nº 397 del 23.4.2013 (Planteo y resolución teniendo en cuenta en contexto de violencia existente en el complejo carcelario de San Martín), Causa N° 54.288/ Sala I “Cardozo”. Reg. N° 85 del 13.2.2014 (“Hay que considerar el medio hostil que implica el encarcelamiento”). 4.- Criterios utilizados para “revisar” un cómputo de pena: ACTIVISMO JUDICIAL: principio Pro homine, pro dignidad humana, última ratio del derecho penal e irracionalidad mínima. Resulta de plena lógica desde el Estado compensar, ante un nuevo caso que implique cumplir una pena, 34 CAUSA N° 51.412/ Sala I “Ramirez” Reg. N° 604 del 4.7.2012. 35 CAUSA N° 51.839/ Sala I “ZAMORANO” Reg. N° 575 del 26.6.2012. el tiempo 22 efectivamente sufrido en prisión preventiva anterior donde mediara absolución36. ”En el caso, la persona tiene que sufrir una privación de libertad irredimible a título de pena. Sería justo impedir que experimente otra condena en toda su extensión, cuando ya sufrió una en una extensión descomedida o desmesurada. Si la unificación de las sentencias no es posible, en cambio sí es factible la de los cómputos, figura autónoma tanto en la legislación sustantiva como procedimental. O sea en este caso, transferir un sufrimiento experimentado con una encarcelación indebida que conforma parte de una condena pasada en autoridad de cosa juzgada (no una mera privación cautelar de libertad asegurativa), que opera como un haber en propiedad en el sentido del artículo 17 de la Constitución Nacional, en este particular caso para evitar otro sufrimiento en la causa posterior, en la que también se yergue la autoridad de la cosa juzgada del fallo condenatorio. Entiendo que esta situación, contemplada específicamente en algunos derechos extranjeros como en el italiano (art. 657 del C.P.P.), debe ser acogida en nuestro sistema a través del activismo judicial, esto es, la co-construcción del ordenamiento jurídico vivo por parte de los operadores del sistema, imperativo haciendo frente constitucional a las necesidades –insoslayable y que crea el omnipresente- de “afianzar la justicia”. La creación pretoriana en esta sede de una acción originaria de Hábeas corpus para actuar en los casos en que los medios ordinarios, rectamente empleados, no 36 Podría sumarse también aquí los casos en que la pena finalmente determinada luego de transitar el caso por las distintas instancias resultó menos al tiempo sufrido por el imputado en detención preventiva. 23 han podido restablecer la legalidad es, por cierto, cabal ejemplo de ese temperamento que adopto entusiasmado. Con las precisiones asentadas, propongo acoger lo medular del pedido, adaptando la petición efectuada a una concreta unificación de cómputos, abriendo vasos comunicantes entre uno y otro decisorio jurisdiccional…”37 “…Lo cierto es que, el sobreseimiento o la absolución posterior del procesado no convierte en ilegítima la prisión preventiva dispuesta en el curso del proceso en cuestión, pero no menos cierto es, que ella importó un sufrimiento irreparable para el encausado de autos, y que el Estado debe reparar, o en su defecto y dada las circunstancias y particularidades del caso se debe compensar. Como bien señala el defensor de instancia, resulta ilógico que a una persona que luego de permanecer detenido sea privado de que se le compute el período de encierro a su favor, cuando de ser declarada culpable, le sería computado. Ello contraría los principios “pro homine” “dignidad humana”, “ultima ratio del derecho entiendo penal” e “irracionalidad que resulta efectivamente sufrido de en plena mínima”…” lógica prisión Así compensar preventiva, las cosas, el tiempo por lo que propongo al Acuerdo declarar procedente la acción de Hábeas Corpus”38 37 38 Causa 44.029/ Sala I “Beisaga”, sent de 19/12/2011. TCP Sala I Causa N° 29.803 “Carbonell”, sent de fecha 26/10/2011. En el mismo sentido, aplicando el alcance del art. 477 del CPPBB, según la CSJN. CAUSA nº 56.138/Sala I “Saldías” Reg. nº 73 del 26.2.2013 En sentido similar, puede verse –para tener por no pronunciada una sentencia a condena condicional agotada en detención preventiva y con proceso de duración irrazonable (alcance del art. 27 CP): causa nº 60.862/Sala VI “Canedo” Reg. nº 177 del 31.3.2014. Causa N° 49.286/ Sala I “Ramirez López” Reg. N° 145 del 18.2.2013 (con cita de los antecedentes de la sala I, en causa nº 44.029 “Beisega” del 19.11.2011 y nº 29.803 “Carbonell” del 26.10.2011). 24 5.- Otras formas de reparación de la SCBA, que pueden servir como herramientas para el litigio y/o para alcanzar acuerdos más justos en los procesos penales Finalmente considero necesario realizar, por su vinculación con la problemática del incumplimiento de las obligaciones especiales del Estado reseñada, una breve referencia en relación a diversos precedentes de los tribunales superiores en relación a compensaciones económicas resueltas –en casos de muertes- como consecuencia de la responsabilidad del Estado por la omisión y/o deficiente cumplimiento de su deber de cuidado en relación a las personas privadas de la libertad bajo su ámbito. Dichos criterios podrían servir para buscar soluciones de defensa integral también en el marco del proceso penal y donde las consecuencias no fueran extremas. En este sentido, los diversos precedentes de la SCBA que se verán a continuación tienen como fundamento último lo resuelto por la CSJN en la causa “Badín”39 donde el máximo órgano jurisdiccional nacional sostuvo: “Que estas dolorosas comprobaciones, que es deber del Tribunal destacar, no encuentran justificativo en las dificultades presupuestarias que se traducen en la falta de infraestructura edilicia, la carencia de recursos humanos, la insuficiencia de formación del personal o las consecuentes excesivas poblaciones penales de las que pretende hacer mérito en su declaración quien fue jefe de la unidad de Olmos. Si el Estado no puede garantizar la vida de los internos ni evitar las irregularidades que surgen de la causa de nada sirven las 39 C.S.J.N. in re "Badin", sent. del 19-X-1995, pub. en Fallos 318:2002 25 políticas preventivas del delito ni menos aún las que persiguen la reinserción social de los detenidos. Es más, indican una degradación funcional de sus obligaciones primarias que se constituye en el camino más seguro para su desintegración y para la malversación de los valores institucionales que dan soporte a una sociedad justa. Por otro lado, las carencias presupuestarias, aunque dignas de tener en cuenta, no pueden justificar transgresiones de este tipo. Privilegiarlas sería tanto como subvertir el Estado de Derecho y dejar de cumplir los principios de la Constitución y los convenios internacionales que comprometen a la Nación frente a la comunidad jurídica internacional, receptados en el texto actual de aquella (art. 5°, inc. 2° de la Convención Americana sobre Derechos Humanos). a) S.C.B.A. causa A. 69.485, "Lobato, Lidia Esther contra Provincia de Buenos Aires. Daños y perjuicios" Sentencia del 30/9/2009 (El caso trata de un detenido que suicida con los cordones que debió sacarle la policía). La SCBA rechaza el recurso del Estado contra la resolución de la Cámara que confirma la condena al pago de una indemnización. “Tal como he recordado al votar en la causa Ac. 89.545, sentencia del 8-III-2007 "... la responsabilidad del Estado puede ser originada tanto por su actividad como por su comportamiento omisivo: un ‘no hacer’. En este último caso, lo que lo convierte en un ilícito sancionable es que el mismo constituya un deber jurídico que el sujeto debió cumplir". "En el derecho público no existe un texto específico que contemple lo atinente a la obligación del Estado por las consecuencias de sus hechos o actos de abstención. Por ello, su tratamiento 26 jurídico básico debe efectuárselo recurriendo a la norma del art. 1074 del Código Civil -art. 16 del Código Civil- que permite Estado ubicar por en sus abstención Ac. del 'omisiva' 169, tema de p. M. el la responsabilidad actitudes sent. por ámbito 1096)". las del "Se omisivas del Marienhoff, Estado en o 73.526, 158-100; Extracontractual Derecho', el comportamientos (conf. 'D.J.B.A.', actitud ella de 23-II-2000, 'Responsabilidad consecuencias derecho exige, o del en de público', definitiva, su 'El en términos generales, para que se concrete la responsabilidad del Estado, a) imputabilidad del acto o hecho administrativo a un órgano del Estado en ejercicio u ocasión de sus funciones; b) falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y obligaciones impuestos por la Constitución, la ley o el reglamento, c) la existencia de un daño cierto; d) la conexión causal entre el hecho o acto administrativo y el daño ocasionado al particular. En este aspecto, tratándose de una omisión, la ausencia de actividad debe producir un daño que sea consecuencia directa de la misma (conf. Beltrán Gambier, 'Algunas reflexiones en torno a la responsabilidad del Estado, por omisión, a la luz de la jurisprudencia', 'La Ley', 1990-E-617, en esp. p. 623). Ha sostenido la CSJN, en casos similares exigente al en presente, el que corresponde cumplimiento del deber ser de particularmente cuidado de los detenidos porque un "… principio constitucional impone que las cárceles tengan como propósito fundamental la seguridad y no el castigo de los reos detenidos en ellas, proscribiendo toda medida ‘que a pretexto de la precaución conduzca a mortificarlos más allá de lo que aquella exija’ (art. 18 de la CN) (…) e impone al Estado, por intermedio de los servicios penitenciarios respectivos, la obligación y responsabilidad de 27 dar a quienes están cumpliendo una condena o una detención preventiva la adecuada custodia que se manifiesta también en el respeto de sus vidas, salud e integridad física y moral" (C.S.J.N. in re "Badin", sent. del 19-X-1995, pub. en Fallos 318:2002, considerando 3º). Por lo demás y tal como ha sido sostenido por el Procurador Fiscal de la CSJN en dictamen que hizo suyo el más alto Tribunal nacional en el caso "Manzini, Juan Carlos y López, Norma María c/ Gobierno de la Provincia de Jujuy", en sentencia del 23 de diciembre de 2004, publicado en Fallos 327:5857 -que guarda sustancial analogía con el presente en tanto se trataba de la indemnización por daños y perjuicios reclamada por los padres de una persona que se suicidó estando detenida- conforme la doctrina que emana del art. 1112 sentencia del Código recurrida Civil, en norma estos que autos, da sustento quien a contrae la la obligación de prestar un servicio -en el caso, policía de seguridad- lo debe hacer en condiciones adecuadas para llenar el fin para el que ha sido establecido y es responsable por los perjuicios que cause su incumplimiento o ejecución irregular. b) Causa A. 69.977, "R., E. contra Pcia. de Bs. As. (Ministerio de Seguridad). Pretensión indemnizatoria. Recurso extraordinario de inaplicabilidad de ley". Sentencia del 30/11/2011 El caso: detenido en UP n° XV, muerto por herida de arma blanca de otro interno. Si bien fue dentro de una pelea, encontraron tres facas. “La responsabilidad del Estado surge de lo previsto en los arts. 1.1, 2 y 4 del Pacto de San José de Costa Rica, tal como expresamente lo reconoce la Corte IDH (caso "Juan Humberto 28 Sanchez v. Honduras" (sent. del 7-VI-2003, Serie C n° 99), "B. v. Argentina" (sent. del 18-IX-2003, Serie C N° 100), "Instituto de Reeducación del Menor v. Paraguay" (sent. del 2IX-2004, Serie C-112) y caso "Cabrera García y Montiel Flores Vs. México", Sentencia de 26 de noviembre de 2010, Serie C No. 220, párrs. 63 a 106 y 138 y siguientes). Se vuelve a citar Badín y agrega la cita del fallo "Gatica, Susana Mercedes c/Buenos Aires, provincia de s/daños y perjuicios", sent. del 22-XII-2009 (Fallos 332:2842) donde la CSJN sostuvo que "... la seguridad, como deber primario del Estado, no sólo importa resguardar delincuencia los derechos sino de también, los como ciudadanos se frente desprende del a la citado artículo 18, los propios de los penados, cuya readaptación social se constituye en un objetivo superior del sistema...” La Corte Interamericana de Derechos Humanos en torno a esta temática sostuvo: "... quien sea detenido tiene derecho a vivir en condiciones de detención compatibles con su dignidad personal y el Estado debe garantizarle el derecho a la vida y a la integridad personal, y que es el Estado el que se encuentra en una posición especial de garante, toda vez que las autoridades penitenciarias ejercen un fuerte control o dominio sobre las personas que se encuentran sujetas a su custodia. De este modo, se produce una relación e interacción especial de sujeción entre la persona privada de libertad y el Estado, caracterizada por la particular intensidad con que el Estado puede regular sus derechos y obligaciones y por las circunstancias propias del encierro, en donde el recluso se le impide satisfacer por cuenta propia una serie de necesidades básicas que son esenciales para el desarrollo de una vida digna". En cuanto al derecho a la integridad personal puso de manifiesto el Tribunal internacional que "no sólo implica que 29 el Estado debe respetarlo (obligación negativa), sino que, además, requiere apropiadas para que el Estado garantizarlo adopte todas (obligación las medidas positiva), en cumplimiento de su deber general establecido en el art. 1.1. de la Convención Americana", circunstancia que ya fuera considerada por la Corte federal al fallar la causa "V.H. s/habeas corpus", Fallos 328:1146, en especial considerandos 44 y 45). Se citan los arts. Específicos de la ley orgánica del SPB (decreto donde ley se provincial resolvió que: 9079/1978) “Siendo y así, el en precedente tanto el Lobato personal penitenciario tiene la obligación de requisar elementos con los que los detenidos pudieran lastimarse a si mismos o a terceros, debe responder por los daños causados al haberse omitido el cumplimiento de tal deber legal (doct. causa A. 69.485, "Lobato", sent. del 30-IX-2009). c) Causa 87.463 "Z.N.B. y otro contra G.J.E. y otro. Daños y perjuicios" del 27/06/2012 El caso: menor detenido se prende fuego en la celda de aislamiento. Instancia y cámara rechazaron la demanda. La SCBA hace lugar a la indemnización. No hubo diligencia en la requisa del interno antes de ingresar en la celda de aislamiento, un colchón de poliuretano, en un interno que ya había tenido antecedentes de autolesiones, por lo que el siniestro resulto una eventualidad Concluye 50% de responsabilidad del Estado. previsible. 30 6.- Colofón: La importancia identificar las acciones/omisiones Estatales y de articular planteos sobre los padecimientos también con el caso concreto: El muestreo de los pequeños avances obtenidos en el TCPBA en la forma de reconocer –en un tiempo más próximo para la persona que el de la justicia de daños y/o el sistema regional de protección si se quiere- señalan algunos puntos donde se han privilegiado cuestiones de humanidad, sin la rigidez tradicional al que usualmente acude en el decisionismo este órgano. Si sumamos también algunos criterios de la SCBA alineados con la CIDH en punto a las mínimas obligaciones Estatales para con los detenidos, dicho compendio nos puede servir como una herramienta más para mejorar las alternativas de defensa a considerar tanto en procesos en trámite como ya ejecutándose40. Para ello es importante intentar vincular los distintos datos y/o relevamientos existentes sobre la persona sometida al caso penal para que, independientemente (y/o usando la información disponible de acciones colectivas de Hábeas Corpus para revertir situaciones estructurales) el Estado se haga cargo del plus extra imponiendo/haciendo de la ejecutar pena a “legal” la persona que se individual está que estamos brindando asistencia. Falta mucho por recorrer, dinamizar acciones y flexibilizar criterios incompatibles con el DIDH, aunque es un punto de agenda que se mantiene vigente y seguramente ante los agravamientos que se potencien en los próximos tiempos, sea imprescindible articular nuevas formas de defensa en el ámbito interno. Agustín M. Lavalle -5/5/2014(publicado en www.defensapublica.org.ar/documentos de trabajo) 40 CPPBA: Arts. 467 nc. 8° y/o 25 inc. 3°, 8°, 9° y ns. Concordantes.-