CIRCULAR 5 DE 2011 (Febrero 22) DE: SECRETARIO DISTRITAL

CIRCULAR 5 DE 2011
(Febrero 22)
DE:
SECRETARIO DISTRITAL DE SALUD
PARA:
Directoras, Directores, Gerentes, Juntas Directivas de Empresas Sociales del Estado
ASUNTO: Aplicación del Artículo 70 de la Ley 1438 de 2011 Composición y de las Juntas Directivas de
la ESE y períodos de sus miembros.
La funciones de dirección y regulación otorgadas por la Ley 715 de 2001 a la Secretaría Distrital de Salud,
en su calidad de ente rector del Sistema General de Seguridad Social en Salud del Distrito Capital, le
determinan la competencia para orientar la interpretación de la aplicación de las disposiciones contenidas
en el Artículo 70 de la Ley 1438 de 2011.
1. El Decreto 1876 de 1994, reglamentario de la Ley 100 de 1993, por su artículo 11, determinó la
integración de las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del Estado, con la participación de seis (6)
miembros con un período de tres (3) años, para el ejercicio de las funciones, pudiendo ser reelegidos para
periodos iguales por quienes los designaron. Igual término se otorgó a los miembros de las Juntas
Directivas de las Empresas Sociales del Estado creadas por el Decreto 1750 de 2003:
2. El artículo 70 de la Ley 1438 de 2011, introduce modificaciones en diferentes aspectos a la conformación
de las juntas directivas de las Empresas Sociales del Estado así:
a. Empresas Sociales de Salud del primer nivel de complejidad
1) Su composición reduce en número de participantes, de siete (7) a cinco (5) miembros.
2) Se elimina la participación de uno de los representantes de los usuarios, del representante de los gremios
y del representante del estamento científico externo.
3) Se aumenta la representación de los trabajadores (profesionales), uno administrativo y uno asistencial.
4) El período del representante de los usuarios y el de los servidores públicos se reduce a dos (2) años.
5) Estos últimos solo pueden ser reelegidos para un período (se entiende de dos -2- años).
6) Su elección se efectuará mediante convocatoria que realice de la dirección departamental, distrital o
municipal de salud.
b. Empresas Sociales de Salud del nivel municipal que hagan parte de convenios o planes de desempeño
tendrá además al gobernador del departamento o su delegado como miembro de la Junta Directiva. (No
señala el período)
c. Empresas Sociales de Salud de los municipios de 6a categoría1, los
representantes de los usuarios y los empleados públicos tendrán un periodo de 4 años.
3 Vigencia de la Ley
a) El principio establecido por el Código Civil, respecto de la vigencia de las leyes, es que éstas han de
tener efecto de aplicación hacia el futuro y no tendrá jamás efecto retroactivo, a menos que en ellas se
indique lo contrario, lo que ocurre en observancia del principio de favorabilidad en materia penal y laboral.
b) Sin embargo, en el entendido de que la potestad legislativa implica no sólo la facultad de crear leyes, de
incorporar nuevas normas al ordenamiento, sino también la de excluir normas preexistentes y la de
determinar el momento en que uno u otro fenómeno ocurra, hecho que puede estar sometido, al arbitrio del
legislador, a un plazo o a una condición. Así lo entiende la Corte Constitucional al señalar (...)"que la
entrada en vigencia de las normas se produce únicamente como resultado de una decisión tomada
discrecionalmente por quien tiene la competencia para hacerlas, esto es, el mismo legislador (...) mientras la
autoridad competente no expidiera los decretos correspondientes sobre dichas materias, seguirían rigiendo
las leyes o decretos, leyes que estuvieran vigentes al momento de promulgar la ley de la cual forma parte.
Entonces a partir de esta fecha y hasta el día en que entrará a regir cada uno de ellos, continuaban en
vigencia las normas que existían antes de expedirse los ordenamientos mencionados (...) 2
c) No obstante, aclara la H. Corte Constitucional, que (...)"será el funcionario encargado de aplicarlas quien
resuelva en cada caso particular y concreto sobre la vigencia de las mismas. Si una ley señala que sólo
puede ser aplicada cuando se cumpla o ejecute un determinado acto, (desde el momento en que se expidan
los decretos leyes y los reglamentarios), esa condición debe cumplirse para su vigencia
4. La situación o relación jurídica
Como vínculo jurídico entre dos o más personas, o entre estas y el Estado, genera deberes y derechos, se
caracteriza por tener un momento en que se crea, luego produce sus efectos, y finalmente se extingue.
Estos momentos, definen la vigencia de las disposiciones que las rigen, pues (a) las disposiciones del acto
de constitución persisten bajo la ley nueva aunque ésta fije nuevas condiciones para dicha constitución; (b)
en cuanto a los efectos, se rigen por la ley vigente al momento en que estos efectos se producen, de modo
que los efectos pasados se rigen por la ley antigua y los futuros por la ley nueva y (c), en cuanto a
la extinción, se rige por la ley vigente al momento en que ésta ocurre.
Estos presupuestos normativos e interpretativos, permiten al ente rector del sector salud del Distrito Capital
señalar que el artículo 70 de la Ley 1438 de 2011:
1. No exige el cumplimiento de requisitos ni reglamentación, se trata de un artículo de tipo declarativo, sobre
la nueva situación o relación jurídica de los miembros de las Juntas Directivas de las Empresas Sociales del
Estado del Primer Nivel de Complejidad.
2. No se encuentra señalado en el artículo 144 de la Ley 1438 de 2011, para su reglamentación dentro de
los seis (6) meses siguientes a la fecha de la adopción de la Ley 1438 de 2011.
3. Ni el Decreto 1876 de 1994, ni el Decreto 1750 de 2003, fueron materia de revocatoria directa por parte
del artículo 145 de la Ley 1438 de 2011.
4. La aplicación y exigibilidad de la nueva composición y períodos de funciones de los miembros de la Junta
Directiva de la Empresas Sociales del Estado que brindan servicios en el primer nivel de complejidad que se
reduce de tres (3) años a dos (2) años, solo podrá verificarse en el
Momento en que quienes a la entrada vigencia del artículo 70 de la Ley 1438 de 2011, cumplan el período
para el cual fueron elegidos, es decir tres (3) años.
5. En el mismo sentido, la composición de la Junta Directiva de las ESE, se mantendrá en los términos
señalados por el Artículo 11 del Decreto 1876 de 1994, hasta tanto se cumplan los presupuestos de
vigencia de las normas que los determinaron o se adopte por parte del Ministerio de la Protección Social, el
respectivo reglamento que lo determine.
HECTOR ZAMBRANO RODRIGUEZ
Secretario Distrital de Salud