Criterio para el cálculo de vacaciones sobre cambio de régimen de

Ciudadana:
Lic. NORY BELL DUNO.
Jefe de Recursos Humanos de la
Secretaría de Administración.
Su despacho.Honorable Licenciada.
Luego de saludarla, la presente tiene por objeto dar respuesta a
comunicación No. 0049, fechada 02 de abril de 2002, la cual fue recibida el
día 17/04/2002, donde solicita dictamen jurídico, en relación a la situación
presentada en el ámbito laboral, específicamente con el personal que ingresó
como obrero y posteriormente adquieren un nuevo status como funcionario
público (empleados). Consulta esta que se realiza con el propósito de unificar
criterio jurídico-administrativo, y ser aplicado para normalizar el pago de la
prima de antigüedad y el disfrute del periodo vacacional correspondiente al
personal adscrito a esa Secretaría, lo hago en los términos siguientes:
FUNDAMENTO DE DERECHO
LOS ARTICULOS 46 y 19 DE LA
ADMINISTRATIVA ESTATAL, establece:
LEY
DE
ARTICULO 46:
“Gozarán de permiso especial en los
términos que señale el Reglamento de
esta Ley, los funcionarios de carrera
que hayan sido elegidos para cargos de
representación popular o designados
para desempeñar un cargo de libre
nombramiento y remoción. El tiempo
transcurrido en este cargo de computará
a efectos de la antigüedad en el servicio.
Cuando ingrese a la carrera quien
haya estado con anterioridad al
servicio de un organismo público, el
tiempo transcurrido en los cargos
CARRERA
anteriores, serán considerado a los
efectos de la antigüedad.
ARTICULO 19:
“Los funcionarios sujetos a la presente
Ley tendrán derecho a disfrutar de una
vacación anual de quince (15) días
hábiles con pago de dieciocho (18) días
hábiles de sueldo durante el primer
quinquenio de servicios; de dieciocho
(18) días hábiles con pago de veintiún
(21) días de sueldo durante el segundo
quinquenio de servicios; de veintiún
(21) día hábiles con pago de veinticinco
(25) días de sueldo durante el tercer
quinquenio; y de veinticinco (25) días
hábiles con pago de treinta (30) día de
sueldo, a partir del 16 años de servicios.
LOS ARTICULOS 17, 34 y 37 DEL REGLAMENTO GENERAL DE LA
LEY DE CARRERA ADMINISTRATIVA, a la letra dicen:
ARTICULO 17:
“Para determinar la duración del
periodo vacaciones y su remuneración
se tomará en cuenta el tiempo de
servicio en cualquier organismo
público, incluyendo:
1.- El prestado como contratado a
tiempo completo o a medio tiempo.
2.El del Servicio Militar
Obligatorio.
ARTICULO 34:
“Para determinar la antigüedad, a los
efectos del pago de las prestaciones
sociales, se tomará en cuenta el tiempo
de servicio prestado como funcionario
o contratado, siempre que el número
de horas de trabajo diario sea al menos
igual a la mitad de la jornada ordinaria
del organismo respectivo.
También se tomará en cuenta, a los
fines de la antigüedad, el tiempo
prestado en el Servicio Militar
Obligatorio.
ARTICULO 37:
“No será computable el tiempo de
servicio
del
funcionario
en
organismos de los cuales hubiere
percibido el pago de sus prestaciones
sociales, ni el cumplido en empresas
del Estado, o en calidad de obrero.
EL ARTICULO 10 DE LA LEY DEL ESTATUTO SOBRE EL
REGIMEN DE JUBILACIONES Y PENSIONES DE LOS
FUNCIONARIOS O EMPLEADOS DE LA ADMINISTRACIÓN
PUBLICA NACIONAL, DE LOS ESTADOS Y DE LOS MUNICIPIO,
establece:
ARTICULO 10:
“La antigüedad en el servicio a ser
tomada en cuenta para el otorgamiento
del beneficio de la jubilación será la que
resulte de computar los años de servicio
prestados en forma ininterrumpida o no,
en organismos del sector público. La
fracción mayor de ocho meses se
computará como un año de servicio.
A los efectos de este artículo se tomará
en cuenta el tiempo de servicio prestado
como funcionario o contratado
siempre que el número de horas de
trabajo diario sea al menos igual a la
mitad de la jornada ordinaria del
organismo en el cual se prestó el
servicio. (Omissis).
EL ARTICULO 17 DEL REGLAMENTO DE LA LEY DEL ESTATUTO
SOBRE EL REGIMEN DE JUBILACIONES Y PENSIONES DE LOS
FUNCIONARIOS O EMPLEADOS DE LA ADMINISTRACIÓN
PUBLICA NACIONA, DE LOS ESTADOS Y DE LOS MUNICIPIO, dice
a la letra:
ARTICULO 17:
“El tiempo de servicio a los fines del
cálculo del monto de la jubilación será
el que resulte de sumar los lapsos de
servicios prestados, ininterrupindos o
no, en organismos del sector público
como
funcionario
o
como
contratado.... (Omissis).
FUNDAMETO DOCTRINARIO
El Doctor Joaquin Rodríguez Falcón, opina: “En la Ley de Carrera
Administrativa no existe un concepto de lo que debe entenderse como
antigüedad de servicio que sirva de fundamento para el cálculo de los
diferentes derechos económicos de los funcionarios.
De allí, que, desde el inicio en la aplicación de la Ley de Carrera
Administrativa y en sus reglamentos se establecieron nociones diversas, bien
se tratara de vacaciones, prestaciones sociales o jubilación.
En materia de prestaciones sociales nunca se estableció una regla
precisa. La evolución y reacción contraria en la materia se produjo en la
jurisprudencia contencioso administrativa, la cual en infinidad de sentencias se
negó a aplicar la concepción estrecha de la antigüedad que se encontraba
establecida en la reglamentación de las prestaciones sociales.
El nuevo concepto, que pudiera decirse definitivo de la antigüedad es
establecido en una sentencia de la [extinta] Corte Suprema de Justicia (hoy
Tribunal Supremo de Justicia), Sala Político Administrativa, Magistrado
Ponente: Dra. Josefina Calcaño de Temeltas. La Corte decidió que estaba
dentro, propósito y razón de la Ley, la posibilidad de sumar todos los lapsos de
años de servicios continuos o no. Por otra parte, que el reconocimiento de la
antigüedad no puede limitarse a la Administración Pública Nacional ya que, la
Ley habla genéricamente de “organismos públicos”.
Precisa también la Corte que el cómputo de servicios prestados debe
hacerse en cargos anteriores tal y como lo establece el artículo 51 de la Ley de
Carrera Administrativa, con lo cual se excluye las actividades realizadas por
los obreros, quienes se encuentran protegidos por la legislación laboral.
(Destacado nuestro).
OPINIÓN DEL CONSULTOR
Este despacho, una vez analizado los fundamentos legales y
doctrinarios, llega a la conclusión que el tiempo a considerar para el pago de la
prima de antigüedad y el disfrute de las vacaciones de los trabajadores
adscritos a la Gobernación del Estado Zulia, es la suma de todos los año de
servicio continuos o no, que hayan sido laborados bajo la figura de
funcionario público en cualquier organismo de la administración pública
nacional, estatal o municipal, excluyéndose los años de servicio prestados
como obreros, de conformidad a lo establecido en el artículo 37 del
Reglamento de la Ley de Carrera Administrativa.
En relación a la inclusión de los años de servicio como obreros, a los
efectos del cómputo de la antigüedad dentro del servicio para el otorgamiento
de la jubilación, en el caso de los funcionarios públicos estatales, observamos:
La jubilación es un beneficio previsto por el legislador para los
funcionarios públicos, exigiéndose como requisito para su otorgamiento el
transcurso de los años de servicio y edad establecidos en la Ley del Estatuto
sobre el Régimen de Jubilaciones y Pensiones de los Funcionarios o
Empleados de la Administración Pública Nacional, de los Estados y de los
Municipios (en lo adelante Estatuto de Jubilaciones).
Este régimen es distinto al que rige a los obreros al servicio de la
administración pública estatal, el cual está determinado por el derecho laboral
común.
Así tenemos que, cada uno de estos sistemas tiene su normativa propia,
bajo cuyo amparo se adquieren derechos y beneficios que respectivamente
prevén, debiendo encontrase el beneficiario de los mismos en el ámbito de
aplicación subjetivo de la legislación que otorga el derecho, para poder ser
acreedor del mismo.
En consecuencia, sólo podrá ser acreedor de la jubilación, aquel
funcionario público que cumpla los requisitos establecidos en el Estatuto de
Jubilaciones citado, uno de los cuales es el tiempo de servicio prestado a la
Administración y que sólo puede ser aquel que se haya prestado en
calidad de funcionario público, pues son éstos quienes están amparados
por el régimen jurídico que prevé dicho beneficio.
Sin otro particular a que hacer referencia, se suscribe de usted.
Atentamente
Dr. NESTOR RINCÓN FUEMAYOR
CONSULTOR JURÍDICO
NRF/RS