1 RESUMEN DE PREPARATORIO DERECHO ADMINISTRATIVO COMPLETO. El derecho administrativo es el derecho de la administración pública. La administración pública es un instrumento del poder político. El poder político tiene la función de poner en vigor una determinada concepción de la sociedad. La administración pública permite que esa idea se pueda implementar. Hay coordinación de recursos para poner en vigencia esa idea. Se hace a través del derecho administrativo. !"!#E"$S#%!S &E L! !&'%(%S#"!%)( *+,L%! E( -L-',%! La personería /urídica es una ficción que permite asumir roles0 la personificación en derecho permite adquirir derechos y contraer obligaciones. Es una capacidad. - lases de personas Persona natural: Se confunden con los seres de la especie humana. Persona moral o jurí!"a: reación del derecho0 una ficción. !lgo que no e1iste en lo real pero el derecho le atribuye una e1istencia. *ara atribuir derechos y obligaciones el derecho se inventa un ente de imputación0 una ficción que sólo e1iste en el mundo del derecho. *ermite que a un ente creado por el derecho se le atribuya derechos y obligaciones. &ivisión desde el punto de vista civil con 2nimo de lucro0 y sin 2nimo de lucro. En administrativo0 multiplicidad de personas /urídicas de muy disímil la clasificación. derecho adminis administra trativo tivo tambié tambiénn e1iste e1istenn person personas as /urídica /urídicass las pública públicas0 s0 tambié tambiénn person personas as - En derecho naturales por que los entes públicos sólo actúan a través de seres humanos que est2n mimeti3ados detr2s del ente público. Las personas naturales no aparecen en las relaciones de derecho público con e1cepción de la "esponsabilidad E1tracontractual !dministrativa. - Personas jurí!"as #$%l!"as en Colom%!a: 1. La (ación o Estado *ersona /urídica de la administración central. La (ación es el ente /urídico donde se personifica la administración central. ompuesta por distintos órganos como el *residente0 los 'inistros0 las Superintendencias sin personería /urídica0 los &epartamentos !dministrativos0 etc. 2. &epartamento 3. 'unicipios 4. &istritos 5. !sociaciones de municipios Entes #$%l!"os en Colom%!a: !ntes de 4567 se hacía difícil clasificación de entes públicos. La reforma administrativa contenida en los &ecretos Leyes 4898 y :4:8 de ese a;o resolvió traer la estructura de la administración pública francesa y le dio una estructura org2nica <!ntes estaban regidos por diferentes estatutos=. -rgani3ó las cosas en torno a tres entes o categorías 1. Establecimientos públicos <>rancia Establecimientos públicos administrativos= 2. Empresas industriales y comerciales del Estado <Establecimientos públicos de %ndustria y omercio= 3. Sociedades de economía mi1ta #odas las empresas semioficiales se tuvieron que adaptar a una de las tres categorías. *ara los entes que no eran categori3ables en ninguno de los tres entes por ser sui generis <propio género y especie de su propio género=0 se crearon otras categorías 4. ?nidades !dministrativas Especiales. Este régimen de entidades dura hasta 45570 con la ley @75 se crea un nuevo régimen0 entonces se reestructuró la administración pública agregando entidades nuevas 5. Empresas sociales del Estado Son una simple variedad de 6. Empresas de Servicios *úblicos &omiciliarios las empresas 7. %nstitutos científicos y tecnológicos comerciales del Estado 1 2 Rela"!ones entre autor!aes estatales & lo"ales: 4. Sistema centrali3ado #oda autoridad política se encuentra en un centro0 por lo general la capital. #odas las competencias se encuentran en el poder central0 las regiones sólo tienen poderes delegados a través de leyes o decretos. - entralismo absoluto #odas las decisiones nacionales radicadas en un mismo centro. E/emplo 'odelo tradicional tradicional francés francés de ,onaparte. ,onaparte. entralismo0 entralismo0 lengua nacional0 nacional0 en los departamentos departamentos sólo prefectos y delegatarios del centro para que las leyes nacionales se cumplan - En el mundo real la centrali3ación total es imposible dado la comple/idad de relaciones y situaciones. - La centrali3ación política se e1tiende también al sector privado. - El centro es el depositario de todos los poderes. "egiones tienen poderes trasladados por la constitución o por la ley <>acultades= #ambién hay un centro dentro del departamento que asfi1ia a los dem2s municipios. A. Sistema Sistema federal federal Los poderes lo tienen las regiones0 poderes delegados en el centro. El poder legislativo0 e/ecutivo y /udicial lo tienen las regiones0 el centro sólo tiene poderes delegados. E/emplo EE??. EE??. alifo alifornia rnia tiene tiene cierto cierto nivel nivel de !utono !utonomía mía *ropia *ropia00 *arlam *arlament ento0 o0 ód ódigo igos0 s0 orte orte Suprem Suprema0 a0 *resupuesto e %mpuestos. El gobierno federal tiene ciertos poderes y competencias que la constitución le da de manera e1presa. E/emplo Luisiana tiene ódigo ivil (apoleónico. - Las regiones le reconocen por el pacto constitucional ciertos poderes al centro. El sistema federal nace por las diferencias entre las regiones Solución técnica y política para sociedades muy disímiles &iferen &iferencia cia racial0 racial0 cultura cultural0l0 religios religiosa0 a0 pero pero homoge homogenei neidad dad económica. R'(!men Des"on"entrao: -torgamiento que hace el poder central de funciones que se encuentren en sedes o regiones distintas. - Es el traslado de funciones y dependencias territoriales0 las decisiones las sigue tomando el centro. - !unque e1ista una autonomía y un despla3amiento territorial la sede sólo recoge información. - Este mecanismo permite moderar la e1cesiva centrali3ación sin acabarla. - Es de car2cter permanente. - Buien delega es la norma. - Simple traslado de los agentes del centro a la periferia. Dele(a"!)n e *un"!ones: onsiste en una transferencia del e/ercicio de funciones a autoridades subalternas o funcionarios afines. L ey @75 de 45570 4557 0 era desconcentración. El E l artículo 7 dice dic e Cla desconcentración no implica impli ca - !ntes de la Ley delegaciónD. - Es de naturale3a temporal - #raslado o CpréstamoD de funciones y facultades de un funcionario a otro para que tome decisiones. *or e/emplo0 el ministerio le traslada una función al /efe /urídico del ministerio - La delegación de funciones se hace por medio de un documento. E/emplo el presidente se va de via/e y le delega sus funciones a un ministro por medio de un decreto en el que se especifica qué va a hacer0 2 3 - - cu2les funciones delega. El acto de delegación debe ser escrito no verbal0 se;alando a quién se le delega y qué se le delega0 y el que delega debe supervisar. (o se podr2 delegar la e1pedición de reglamentos de car2cter nacional (o hay delegación de delegación %guales requisitos formales <recursos= para e1pedir las normas delegadas En principio <!A44(= CLa delegación e1ime de responsabilidad al delegante0 de la cual corresponde e1clusivamente al delegatario0 cuyos actos o resoluciones podr2 siempre reformar o revocar aquel0 reasumiendo la responsabilidad consiguienteD La delegación es reasumible en cualquier momento por que la facultad es del delegante. El delegante puede revisar los actos del delegatario sin desconocer las decisiones o actos hechos por él. (o se pueden revocar los actos <actos administrativos de car2cter particular que crean derechos son irrevocables= Des"entral!+a"!)n: -torgamiento de facultades propias a entes apartes del centro0 aunque sigan ba/o su vigilancia. - Los entes tienen capacidad de tomar decisiones. - Es otro medio para moderar la centrali3ación. Es m2s democr2tico. - Hay otorgamiento de funciones y competencias a entidades administrativas que e/ercen esas funciones y competencias ba/o su responsabilidad. - La descentrali3ación m21ima es la federali3ación. uando un ente ya tiene poderes fiscales se llega a la federali3ación. - Las entidades descentrali3adas siguen siendo parte de la administración pública y del Estado. Se e1presa por e/emplo en las empresas rentables que dan super2vit el Estado se ingenia sus mecanismos para que se traslade al poder central. (o hay autonomía financiera absoluta. - Las entidades descentrali3adas pertenecen al poder central. La descentrali3ación es tan sólo un mecanismo técnico administrativo. - El Estado puede acabarlas o fusionarlas problema en los países ricos tienen por ob/eto ob/eto la prestación prestación de servicio. En los países pobres0 la - -tro problema importancia del servicio prestado es menor en comparación con la necesidad de cargos públicos. La ra3ón de e1istencia no es ya una necesidad técnica sino una necesidad de empleo. - #oda entidad descentrali3ada0 en principio0 debe estar relacionada necesariamente con una entidad de la administración central !dscritos a un ministerio o departamento administrativo implica estar /urídicamente m2s cerca de la administración central y por lo tanto menor autonomía. Establecimientos públicos. inculados a un ministerio o departamen departamento to administrativo administrativo empresas industriales industriales y comerciales comerciales y sociedades de economía mi1ta. ,C)mo est- "onst!tu!a la am!n!stra"!)n #$%l!"a en Colom%!a 1. !dministración central omo omo person personaa /urídic /urídica0 a0 nación nación o Estado Estado como como pod poder er centra central.l. Est2 Est2 compuesta por <sólo órganos de la (ación= a) *residente b) 'inistros c) &epa &epart rtam amen ento toss admi admini nist stra rati tivo vos s func funcio ione ness de regu regula laci ción ón00 prod produc ucen en polí políti tica cass <orientaciones=. Son una categoría similar a los ministerios0 una especie de ministerios técnicos. <F importante planeación= d) Superintendencias con personería /urídica <mecanismo de policía administrativa0 control= e) ?nidades administrativas especiales con personería /urídica todos los entes creados por la ley y que no tienen ubicación. 3 4 2. !dministración descentrali3ada territorial Entes territoriales con propias competencias y funciones. a) &epartamento b) &istrito capital c) &istritos especiales d) 'unicipios e) !sociaciones de municipios f) Greas metropolitanas g) *rovincias <subdivisión de departamentos=. (o se han creado realmente0 est2n sólo establecidos en la onstitución. h) "egiones i) #erritorios indígenas 1. Des"entral!+a"!)n am!n!strat!/a terr!tor!al: *uramente administrativa. >unciones administrativas0 no se descentrali3an en olombia las funciones legislativas ni /urisdiccionales. - >unción administrativa y e/ecutiva son casi coincidentes0 no totalmente por que las otras también tienen incidencias - >unciones /udicial y legislativa son verticales - Las funciones administrativas son hori3ontales por que se reparten entre todos los dem2s. Elementos de la descentrali3ación administrativa territorial: 1. (ecesidades locales "ecursos propios que producen. "enta propia <no entre el situado fiscal= (úmero de habitantes E/emplo. *ara que e1ista un municipio se requiere de e1igencias establecidas por la ley que son un número significativo de personas y recursos. "o3o que es un corregimiento de *almira quiere ser municipio por que cree que genera tanta gente y tiene tantos recursos que los pueden mantener solos. La descentrali3ación tiene dos sentidos obedece a una necesidad técnica0 resolver un problema específico0 u obedece a una manifestación o e1presión democr2tica0 ya que es m2s democr2tico que las unidades se mane/en a sí mismas a que desde el centro se resuelvan sus problemas 2. #ienen personería /urídica apacidad de adquirir derechos y contraer obligaciones. *osibilidad de actuación en el mundo del derecho. ?na entidad sin personería /urídica no puede celebrar ningún contrato. 3. !utonomía presupuestal y financiera Si se constituye un ente descentrali3ado hay que darle la posibilidad de mane/ar dineros. - La independencia depende de la autonomía financiera - Entes tienen garanti3ado por la ley que tengan y mane/en sus propios ingresos. E/emplo el municipio tiene los impuestos de industria y comercia0 y el predial. <El Estado distribuye los dem2s impuestos0 el de renta y el %!. a a la nación y distribuye según porcenta/e. ran parte se queda en ,ogot2 y lo dem2s se traslada las dem2s entidades territoriales descentrali3adas0 que es lo que se conoce como situado fiscal= - La autonomía financiera consiste en que los entes territoriales pueden mane/ar sus propios bienes. 4 5 4. !utonomía administrativa onsiste en la capacidad de poder organi3arse de manera autónoma. La autonomía no implica independencia. E/emplo0 crear secretarias0 determinar cuantas funciones va a tener0 etc. el régimen prestacional no depende de la autonomía sino de la ley. 5. !utoridades locales Bue sean elegidos por sus propios ciudadanos. 6. E1istencia de un control por parte del poder central *or m2s descentrali3ada que sea una entidad0 no es independiente0 necesariamente hay mecanismos de control que aun dentro de su marca de autonomía0 esa entidad debe seguir las orientaciones del gobierno central. E1isten procedimientos que garanti3an que el poder central e/er3a sobre los entes descentrali3ados poder y vigilancia. 2. Des"entral!+a"!)n 0un"!onal o #or ser/!"!os: Se refiere ya no a que se otorgue a un determinado territorio autonomía administrativa0 financiera0 sino que se refiere a que se otorgue esa misma autonomía a una actividad. - ! la actividad se le da autonomía a través de la creación de una empresa. - (o sólo nacen de la descentrali3ación de la nación0 del orden nacional0 también del orden departamental <cen gobernador0 secretarios. &escen Establecimiento público0 beneficencia del valleI industria y comercio0 licoresI sociedad de economía mi1ta0 terminal de transporte0 antes=0 y municipal <establecimiento público0 emsirva0 emcali0 hasta 55= - 'ecanismo del poder e/ecutivo para poner en vigor sus funciones. - Las entidades descentrali3adas no tienen por si solas potestad reglamentaria0 solo aplicación o e/ecución lo que surge de las potestades reglamentarias. - Los ministerios y departamentos administrativos dan los principios generales. Las entidades descentrali3adas con simples e/ecutoras de potestades reguladoras del poder e/ecutivo. - *rincipios y orientaciones gobierno. %nstituciones técnicas. Entidad descentrali3ada. - E/emplo J 4 el ministerio de correos y telégrafos creó la empresa nacional de telecomunicaciones para que mane/ara el servicio de las telecomunicaciones. - E/emplo J A Ecopetrol. En los a;os 98 se dio la reversión de las concesiones petroleras0 cuando se venció el pla3o el Estado recuperó la KKKKK y se apropió de las me/oras0 y creó un ente descentrali3ado para que mane/ara eso. "a3ones para que el Estado se especialice en una actividad a= &eterminadas actividades administrativas son consideradas dignas0 comple/as como para que sean administradas autónomamente. !ctividades que pertenecen por su naturale3a al Estado0 cómo el control vial0 y !ctividades que por una decisión política0 el Estado asume privativamente0 decide monopoli3ar aunque podría ser mane/ado por particulares0 por e/emplo los servicios públicos en una época. b= *orque el Estado resuelve que hay cierta actividad comercial e industrial que se ha de asumir de manera autónoma. (o desea que queden en manos de particulares. 'onopolio de ra3ones de arbitrio rentista. *orque son buenos negocios y por una /ustificación ética. *or e/emplo0 la venta de licores0 la lotería0 etc. c= *orque ciertas actividades que deben ser apoyadas y fomentadas0 los particulares no pueden ni quieren hacerlo. E/emplo0 las sociedades de economía mi1ta 5 6 3. Des"entral!+a"!)n #or "ola%ora"!)n: Sería una tercera forma de descentrali3ación0 se daría en los casos en que entidades particulares e/ercieran funciones públicas. - - - Esto había venido ocurriendo en olombia sin perturbación. *or e/emplo0 la >ederación (acional de afeteros es privada y tenía funciones públicas dada la importancia del afé. E/emplo F importante 2maras de omercio. Son entidades gremiales donde se agrupan los comerciantes para defender sus intereses. rupos de presión o de interés. Se han venido atribuyendo una función pública "egistro 'ercantil0 es una actividad administrativa. Si no se le hubiera entregado esa función de registro mercantil y se hubiera generado una entidad descentrali3ada sería del tipo de establecimiento público o sería una dependencia de un ente ya establecido. Se llama descentrali3ación por colaboración por que se toma una actividad y se pide CcolaboraciónD a un particular. En todo lo que haga el particular con relación a esa actividad se le aplicar2 el derecho administrativo0 por que actúa como entidad pública y el Estado debe garanti3arla. La descentrali3ación por colaboración siempre fue producida cuando fue necesario pasarle una función a una entidad particular que se acoge al derecho administrativo. !hora la ley KKKKKK creó un catalogo de requisitos que le quita agilidad a la posibilidad de otorgar esas funciones públicas de manera inmediatista por la necesidad del servicio &iferencias entre instituciones descentrali3adas a= ategoría del empleado - Establecimiento público est2n regidos en general por el derecho administrativo0 por que producen actos administrativos. urisdicción administrativa. - Empresas industriales y comerciales &erecho comercial. elebran actos de comercio. urisdicción ordinaria. - Sociedades de economía mi1ta. &erecho comercial. *or que adoptan formas societarias propias del derecho comercial. b= régimen /urídico Me"an!smos e "ontrol: mecanismos a través del cual se asegura la coordinación y coherencia entre el gobierno central y las actividades centrali3adas o descentrali3adas. ontrol sobre entes centrali3ados 1. Control jer-r1u!"o lo e/erce el superior /er2rquico sobre el subordinado. ontrol propio y característico de la centrali3ación. omo la centrali3ación se establece de manera vertical <superior y subalterno=0 el control es un control de /erarquía. - Esquema piramidal control /er2rquico *uede e/ercerse sobre las personas o los actos de las personas. Es de car2cter general. a= ontrol sobre los actos de las personas omprende una serie de facultades. &esignación o nombramiento puede ser libre o directo0 o resultado de un concurso. &esignación por concurso sistema de méritos en virtud del cual el funcionario llega a su cargo por que ganó un concurso. Le da estabilidad laboral. 6 7 &esignación libre a la persona la nombre un funcionario de manera libre cuidando que se haga teniendo en cuenta las necesidades del servicio <no parentesco0 no relaciones políticas0 no relaciones de afecto= *oder disciplinario le permite al superior /er2rquico adelantar procedimientos cuando el funcionario cae en causales de sanción <suspención0 ho/a de vida=. "egido por el código disciplinario. *oder de retiro Lo e/erce el superior sobre el subordinado. #iene importancia si el subalterno fue elegido por designación directa o por concurso &irecta *uede ser removido de manera directa del servicio con cierta discrecionalidad0 porque ya no lo necesita0 por que su perfil no se acomoda al cargo. &eclaración de insubsistencia cuando se retira a un funcionario por ra3ones de servicio <se nombra y se retira por ra3ones de servicio=0 por que no cumple con el perfil0 se dice que fue declarado insubsistente0 su relación laboral no subsiste0 es diferente a la destitución que es una sanción <inhabilita=. *or concurso el funcionario tiene derecho a permanecer ahí. El superior /er2rquico no lo puede declarar insubsistente porque no cumpla con el perfil del servicio0 pero son periódicamente evaluados anual o bianualmente de 8 a 488. #res calificaciones menores del punta/e mínimo requerido se pueden declarar insubsistente por que no rinde. En caso contrario no se puede mover al funcionario. Si incurre en conductas reprochables puede adelantarse un procedimiento disciplinario. *oder de instrucción El superior /er2rquico tiene la función de darle instrucciones0 indicaciones0 orientaciones al funcionario subalterno dentro de las competencias y funciones que la ley y la constitución le confieren. <en materia administrativa todo lo que no est2 permitido est2 prohibido0 sólo se puede hacer lo que la ley dice que se puede hacer0 competencias definidas específicamente= b= ontrol sobre los actos de los funcionarios Los funcionarios superiores tienen la facultad de revocar yMo reformar los actos de los subordinados0 mediante la apelación <mecanismo= o bien por la revocación directa dentro de lo que se llama procedimiento gubernativo o vía gubernativa0 que es el procedimiento que se adelanta frente a la misma administración. La administración e1pide un acto /urídico que produce mutaciones o cambios en el mundo /urídico. Los individuos no pueden demandar ante los /ueces administrativos sino después de haberle pedido a la misma administración que lo revise "ecurso de reposición *edirle al mismo funcionario que lo e1pidió que lo revise0 "ecurso de apelación superior de ese funcionario puede revocar ☻ ☻ Si el acto del funcionario est2 e1pedido por una delegación de funciones del superior0 el superior podr2 revocar el acto sin necesidad de vía gubernativa ni apelación. Simplemente retoma funciones y dicta un acto contrario. uando hay desconcentración legal el superior no puede revocar el acto0 tiene que esperar a que sea apelado por que las funciones del subalterno las dio la ley. E/emplo0 ministros. 2. Control e tutela !quel que e/erce le poder central sobre entidades y autonomías descentrali3adas tanto territorialmente como por servicios. Lo e/erce el poder central sobre el ente o persona 7 8 descentrali3ada. *ropia de entidades descentrali3adas. La descentrali3ación implica el despla3amiento de competencias y facultades a entidades diferentes a la central. - - - -rganismos descentrali3ados tienen cierto grado de autonomía que se traduce en que pueden adquirir derechos y contraer obligaciones0 mane/ar sus bienes y tomar decisiones respecto a sus funciones. *or m2s garantías constitucionales que tenga la autonomía administrativa0 no pueden llegar al e1tremo de desconectarse del ente central0 de ir en contravía del poder central. #ienen que e1istir mecanismos que coordinen la actividad de los entes descentrali3ados y las directivas del poder central <actos y funcionarios= Sobre entidades descentrali3adas territoriales lo e/erce el ongreso <a través de la potestad legislativa= y el gobierno <a través de la potestad reglamentaria= Sobre entidades descentrali3adas por servicios el presidente0 ministros0 departamentos administrativos. *ara facilitar ese control de tutela la ley establece ne1os entre las entidades descentrali3adas funcionales o por servicios y la administración central. ada unidad descentrali3ada est2 vinculada o adscrita a un ministerio o departamento administrativo ☻ #elecom ministerio de comunicaciones ☻ !dpostal ministerio de comunicaciones ☻ %ncora ministerio de agricultura ☻ %cfes ministerio de educación ☻ Sena ministerio de traba/o ☻ antes a planeación0 ahora al ministerio del medio ambiente. ☻ Epsa ministerio de minas y energía ☻ Ecopetrol ministerio de minas y energía. El ministerio o departamento administrativo al cual se ha adscrito o vinculado0 reali3a el control de tutela particular. El control general lo hace el gobierno y el legislativo. *rocedimiento de tutela es de car2cter específico0 sólo en los aspectos precisos se;alados por la ley. D!0eren"!as entre ent!aes es"entral!+aas: 1. Sociedades de economía mi1ta - #ienen por ob/eto fomentar una determinada actividad frente a la cual los particulares no quieren o pueden hacerlo - E/emplo opescol. - Estado pone capital y particulares ponen capital - En la medida en que la actividad se fortale3ca el Estado se debería retirar - -b/etivo final que la entidad quede como privada0 sino no tiene sentido que el Estado cree sociedades con los particulares de por vida. - %dea Estado con un particular crea una sociedad. - En el fondo una entidad mi1ta no es entidad descentrali3ada. La ley dice que lo es0 pero la doctrina dice lo contrario porque si hay capital privado los particulares actúan en ra3ón de intereses particulares con 2nimo de lucro0 entonces no se puede catalogar absolutamente como una entidad de servicio público0 no se podrían generar impuestos para esa entidad. - Est2 su/eta al derecho privado mercantil salvo que el capital público sea mayor del 58N de la entidad. En este caso se le aplican normas de empresas industriales y comerciales del Estado <derecho mercantil=. - (o se trasforma en empresa industrial y comercial0 sigue siendo una sociedad0 sólo que se le aplican las normas concernientes a las empresas industriales y comerciales. 8 9 - - 'ientras mantengan la forma societaria y el estado tenga m2s del 58N del capital0 para efectos legales y de la naturale3a de sus actos0 contratos y empleados0 se le aplicaran normas de derecho comercial pero con respecto a estos aspectos como est2n regidas las empresas industriales y comerciales. Siempre generan actos de comercio0 así el estado tenga el 58N 2. Establecimientos públicos E/ercen funciones administrativas que pertenecen al Estado. Son los que dependen por naturale3a al Estado por que el Estado las adquiere por una decisión política. - E/emplo0 el tr2nsito vehicular. - Se rigen en sus actos por el derecho administrativo. - Los actos que e1piden son actos administrativos declaración unilateral de voluntad de la administración que produce efectos /urídicos bien sea por que crea0 modifica o e1tingue relaciones /urídicas. 'edio a través del cual el establecimiento público cumple sus funciones. - Esos actos est2n su/etos a recursos0 tienen que ser controvertidos ante la misma administración antes de acudir ante los /ueces. 3. Empresas industriales y comerciales E/ercen funciones comerciales0 no administrativas. - Son un mecanismo a través del cual mane/a actividades comerciales por que las considera un Cbuen negocioD. - E/emplo0 la venta de aguardiente y el /uego. - E/ercen actividades comerciales. - !ctos comerciales su/etos al código de comercio. T!#o e /!n"ula"!)n e los em#leaos "on el Estao: 1. Ser/!ores #$%l!"os: Son servidores públicos los miembros de las corporaciones públicas0 los empleados y traba/adores del Estado y de sus entidades descentrali3adas territorialmente y por servicios. a2 Em#leaos #$%l!"os: Est2n vinculados a la administración mediante una relación legal y reglamentaria. Esta vinculación se manifiesta en la pr2ctica por el acto de nombramiento y la posesión del empleado0 y quiere decir que el régimen al cual queda sometido est2 previamente determinado por la ley0 de manera que no hay posibilidad legal de que la administración y el empleado discutan y acuerden las condiciones de prestación del servicio0 ni al momento del nombramiento y posesión ni después0 ya que ellos sólo pueden presentar peticiones respetuosas a la administración. Se les aplica el derecho público y las controversias laborales ser2n sometidas a la /urisdicción contencioso administrativo0 con e1cepción de las controversias con fuero sindical que le corresponde a la /urisdicción ordinaria laboral. - 'inisterios0 departamentos administrativos0 superintendencias y unidades administrativas especiales0 e1cepto construcción y sostenimiento de obras públicas. Establecimientos públicos0 e1cepto construcción y sostenimiento de obras públicas. Empresas industriales y comerciales del Estado0 en actividades de dirección o confian3a. Sociedades de economía mi1ta <FO58N público=0 en cargos de dirección o confian3a. Entidades de car2cter especial <.g. omisión nacional de televisión= %2 Tra%ajaores o0!"!ales: Se encuentran vinculados a la administración mediante un contrato de traba/o0 el cual los ubica en una relación de car2cter contractual laboral seme/ante a la de los traba/adores particulares. Las normas a ellos aplicables constituyen apenas un mínimo de 9 10 garantías a su favor0 de modo que es posible discutir las condiciones laborales0 tanto al momento de celebrar el contrato como posteriormente por medio de pliegos de peticiones0 los cuales pueden dar por resultado una convención colectiva0 un pacto colectivo o un fallo arbitral. Se les aplica0 en principio0 el derecho común0 y la competencia para solucionar los conflictos la tienen los /ueces laborales comunes. Se les aplicar2 el derecho público en ciertas normas como el régimen prestacional. - 'inisterios0 departamentos administrativos0 superintendencias y unidades administrativas especiales0 en labores de construcción y sostenimiento de obras públicas Establecimientos públicos0 en labores de construcción y sostenimiento de obras públicas. Empresas industriales y comerciales del Estado0 e1cepto las actividades de dirección o confian3a. Sociedades de economía mi1ta <FO58N público=0 e1cepto las actividades de dirección o confian3a. Pol!"ía (u%ernat!/a: Es el poder o facultad que tiene la administración para aplicar limitaciones a la actividad de los gobernados0 a fin de mantener el orden público. Su ob/etivo es la pa3 y armonía social y que no haya perturbación. Su finalidad es la conservación o mantenimiento del orden público. - -rden público Es la e1istencia dentro de la comunidad de requisitos mínimos necesarios para el desarrollo normal de la vida en sociedad. Esos requisitos mínimos son la seguridad0 la tranquilidad0 la salubridad y la moralidad pública. a) Seguridad pública *revención de accidentes <incendios0 inundaciones0 accidentes de transito= y de atentados contra la seguridad del Estado <(ormas para la ubicación de bombas de gasolina= b) #ranquilidad *revención de los desórdenes en general0 en la medida en que puedan perturbar la tranquilidad de los ciudadanos. E/emplo reglamentación del ruido0 porte de armas. c) Salubridad *revención de enfermedades en la medida en que estas pueden afectar a la comunidad. E/emplo reglamentación sobre epidemias. d) 'oralidad pública Sólo son reglamentadas las manifestaciones e1teriores de desorden. E/emplo normas referentes a la calificación de las películas. 3r(anos e la am!n!stra"!)n na"!onal "entral: 1. *residencia de la "epública: Es la suprema autoridad administrativa y como tal tiene tres funciones. a) E/ecutar las leyes *romulgar las leyes0 obedecerlas0 velar por su estricto cumplimiento y e/ercer0 si es necesario0 la potestad reglamentaria <>acultad de dictar normas de car2cter general o reglamentos. b) onservar el orden público La conservación de las condiciones mínimas que permiten la vida en sociedad es una facultad del poder de policía y el presidente es el principal encargado de utili3arlo. rados de poder que le confiere la onstitución al presidente - *oder de policía normal u ordinario Le corresponde al presidente0 conservar el orden público en todo el territorio nacional y restablecerlo donde fuere perturbado - *oder de policía e1traordinario *ara los casos de guerra e1terior0 conmoción interior y estado de emergencia. c) (ombrar funcionarios Le corresponde al presidente nombrar sus subalternos. Se e1cluyen los funcionarios de entidades descentrali3adas tanto territorial como por servicios. 2. 'inisterios Son los organismos de la administración nacional central que siguen en importancia al presidente y est2n encargados de dirigir y coordinar un con/unto de servicios públicos. 10 11 - Son de libre nombramiento y remoción. Las funciones de los ministros est2n en diferentes dependencias y autoridades que lo componen. #iene facultad de proveer proyectos de ley Son voceros del gobierno. >unciones a) #écnica 'ane/ar recursos destinados a determinada materia. b) *olítica Son el vínculo entre el gobierno <la materia que corresponde a cada ministerio= y el congreso. 3. &epartamentos administrativos Son organismos de la administración nacional central0 que se encuentran en la misma /erarquía que los ministerios0 pero m2s técnicos y m2s específicos que aquellos0 de tal manera que est2n encargados de dirigir0 coordinar y e/ecutar un servicio público. umplen una función técnica. - - Los directores de los departamentos administrativos tienen menor /erarquía que los ministros pero no son citables ante el congreso porque no cumplen la vinculación directa entre el gobierno y él0 sin per/uicio de poder ser citados a las comisiones del congreso. El gobierno est2 formado por el presidente0 los ministros y los directores de departamentos administrativos. ada una de las funciones o materias est2n compuestas por el presidente y el respectivo funcionario <ministro o director=. (ingún acto tendr2 valide3 si no es firmado por los A. 4. Superintendencias Son órganos creados por la ley. (o tienen autonomía administrativa y financiera. umplen funciones de inspección y vigilancia atribuida por la ley o mediante delegación que haga el presidente. - on personería /urídica son entidades descentrali3adas - Sin personería /urídica pertenecen al poder central. &e acuerdo con el derecho administrativo colombiano0 la administración pública actúa a través de actos administrativos0 hechos administrativos0 operaciones administrativas0 omisiones administrativas y vías de hecho. Salvo cuando actúa en el campo del derecho privado porque sus actuaciones est2n reguladas por el derecho mercantil. - E4#res!ones e la a"t!/!a am!n!strat!/a 5. A"tos am!n!strat!/os: Son las manifestaciones de voluntad de la administración tendientes a modificar el ordenamiento /urídico0 es decir0 a producir efectos /urídicos. - aracterística esencial que produ3can efectos /urídicos. Si no los producen son actos de la administración. - (o siempre el acto de la administración es acto administrativo0 también hay actos legislativos y hasta /urisdiccionales. - Las autoridades legislativas y /urisdiccionales también pueden dictar actos administrativos. - #ambién es posible que la voluntad de la administración se manifieste mediante actos administrativos de personas privadas. - !utoridad órganos0 corporaciones y dependencias públicas y personas privadas0 cuando cumplen funciones administrativas. 11 12 E/emplo el presidente manda una circular que determina conductas de los empleados como la atención al público es un acto de la administración. Si la circular impone sanciones es un acto administrativo. 6. He"7 He"7os os am! am!n! n!st stra rat! t!/o /os: s: Son aquell aquellos os fenóme fenómenos nos00 aconte acontecimi cimient entos os o situaci situacione oness que se producen independientemente de la voluntad de la administración0 pero que producen efectos /urídicos respecto de ella. E/emplo !ccidente causado por un vehículo de la administración. 8. O#era O#era"!o "!one ness am! am!n! n!st stra rat! t!/a /as: s: Son aquellos fenómenos /urídicos que consisten en la reunión de una decisión de la administración /unto con su e/ecución pr2ctica0 en tal forma que constituyen en con/unto una sola actuación de la administración. - Se requiere la e1istencia de una decisión de la administración. E/emplo #omar la decisión de desalo/ar y e/ecutarlo físicamente 9. Om!s! Om!s!on ones es am!n am!n!st !stra rat! t!/a /as: s: Son las abstenciones de la administración que producen efectos /urídicos respecto de ella0 es decir0 consisten en que la administración se abstiene de actuar como debería hacerlo. E/emplo (o poner se;ales de prevención por construcción de una vía y que se ocasione un accidente. . Vías e 7e"7o: Se presenta cuando en el cumplimiento de una actividad material de e/ecución0 la administració administraciónn comete una irregularidad irregularidad grosera0 grosera0 que atenta contra contra el derecho de propiedad propiedad o contra una libertad pública. irregulari aridad dad grosera grosera esta esta dada dada por una irregul irregularid aridad ad o ilegali ilegalidad dad manifie manifiesta sta o flagra flagrante nte00 - La irregul e1agerada o agravada. - Sanción Si un /ue3 califica una actuación de la administración como vía de hecho se considera que no se est2 realmente frente a una actuación administrativa0 y la competencia corresponde a la /urisdicción ordinaria. - Ha perdido importancia porque en el fondo equivale a una operación administrativa ilegal0 aunque no se ha abandonado totalmente. Cr!ter!os #ara "las!0!"ar los a"tos & 0un"!ones e las autor!aes #$%l!"as: a) *unto de vista org2nico o formal Se refiere a tres factores factores que intervienen intervienen en la elaboración elaboración del acto /urídico. - !utor del acto El órgano o funcionario del Estado que toma la decisión. ♠ !cto legislativo )rgano legislativo ♠ !cto administrativo "ama e/ecutiva o administrativa ♠ !cto /urisdiccional "ama /udicial - *rocedimiento de e1pedición del acto El acto ser2 legislativo0 administrativo o /udicial si se siguieron las reglas de procedimiento que se e1igen para cada uno. - >orma del acto El acto ser2 legislativo0 administrativo o /udicial si se sigue la forma de presentación propia de cada uno de ellos. <ley0 decreto0 ordenan3a0 acuerdo0 sentencia0 auto0 etc.= olombia El derecho colombiano aplicaba el criterio org2nico o formal como regla general para la calificación de los actos. *ero la e1pedición del actual ! <457@= limitó el valor de la regla general al referirse ahora a la Cactividad administrativaD. 12 13 b) *unto de vista material Los actos o funciones se califican según su naturale3a interna0 es decir0 según el contenido mismo del acto en cuanto se refiere a su car2cter general o individual. Situaciones /urídicas Situ Situac acio ione ness /urí /urídi dica cass gene genera rale les0 s0 impersonales0 ob/etivas o estatutarias son aquellas cuyo contenido es igual para todos los individuos que sean o lleguen a ser ser titu itulares de ella llas. E/emplo lo los comercia rcianntes0 los empleados públicos. Situ Situac acion iones es /uríd /urídica icass indiv individ idua uale less o sub/etivas son aquellas cuyo contenido es fi/ado de manera individual0 para personas determinadas0 y puede variar de un titu titula larr a otro otro.. E/em E/empl plo o empl emplea eado do público pensionado. !ctos /urídicos !ctos reglas son son aque aquello lloss que que crea crean0 n0 modif odific icaan o supr suprim imen en situ situaacion ciones es gene genera rale less e impe impers rson onal ales es00 es deci decirr contienen reglas de derecho. E/emplo leyes de impuestos. !ctos sub/etivos Son Son los los que que cre crean0 an0 modi modififica cann o e1tin e1tingu guen en una una situa situació ciónn /urídica individual o sub/etiva. E/emplo multa. !ctos condiciones Son Son aque aquellllos os que que atribuyen a un individuo una situación /urídica general u ob/etiva y que0 hacen posibl pos iblee que un individu individuoo determ determina inado do quede cobi/ado por una situación general que que ante antess no lo alca alcan3 n3ab aba. a. E/em E/emplo plo nombrar a un empleado público. - >unción legislativa onsiste en dictar normas de car2cter general e impersonal. O actos reglas. E/emplo decreto reglamentario es un acto legislativo. >unción administrativ administrativaa ons onsis iste te en dicta dictarr norm normas as de car2 car2ct cter er indi individ vidua uall o sub/ sub/et etiv ivo. o. Son Son actos actos administrativos los actos individuales y condiciones. E/emplo Ley de honores es un acto administrativo. >unción /udicial /udicial se refieren a situaciones individuales pero tienen por finalidad resolver o dirimir un litigio con car2cter definitivo. olombia #radicionalmente se ha sostenido que las e1cepciones al criterio org2nico eran dadas por la aplicación del punto de vista material. #enía un problema y es que no se e1plica0 en la pr2ctica0 cuando se aplica la e1cepción. c) *unto de vista funcional o /urisdiccional Este criterio tiene en cuenta la competencia para conocer del control del acto. - - La diferencia de régimen entre los dos tipos de actos es dada solamente por el /ue3 competente para conocer de ellos. *ero esto no implica que siempre haya correspondencia entre los dos fact factore ores0 s0 porq porque ue esta estaría ríamo moss dicie diciend ndoo que que la natu natura rale le3a 3a del del acto acto depe depend ndee de un fact factor or de procedimiento El acto administrativo ser2 aquel que esté sometido al derecho administrativo y a la competencia de lo contencioso administrativo. ?n acto tendr2 fuer3a de ley0 si est2 sometido a la competencia de la /urisdicción constitucional0 y por consiguiente al régimen /urisdiccional de los actos legislativos. 13 14 - Este criterio quiere significar que el acto sometido a la /urisdicción administrativa implica el e/ercicio de la función administrativa0 mientras que el acto sometido a la /urisdicción constitucional implica el e/ercicio de la función legislativa. olombia !ctualmente se aplica este criterio en el sentido de que los actos públicos se califican de legislativos o administrativos0 según la /urisdicción a que est2n sometidos para su control0 lo cual depende de las normas que establecen el reparto de competencias entre /urisdicción constitucional y administrativa. "ecordemos que0 entonces0 los actos administrativos son los e1pedidos en cumplimiento de una función administrativa. La e1cepción a la aplicación del punto de vista org2nico se fundamenta en la soberanía de la constitución que le permite calificar los actos y no en la aplicación del punto de vista material. d) *unto de vista /er2rquico Este criterio tiene en cuenta la /erarquía de las normas. onstitución0 onstitución0 Ley y acto administrativo. - ?n acto dictado por una autoridad ser2 un acto administrativo0 si él debe respetar a un mismo tiempo tanto la ley como la onstitución. Si se encuentra en un grado /er2rquico inferior a la ley. - ?n acto dictado por una autoridad ser2 de naturale3a legislativa si él debe respetar solamente la onstitución si estar sometido a la Ley. Si se encuentra en el mismo grado /er2rquico que la ley. olombia El car2cter de los actos est2 fi/ado por la soberanía y por la /erarquía de las normas. 1. Clas!0!"a"!)n e los a"tos e la am!n!stra"!)n: &esde el punto de vista del poder poder utili3ado para su e1pedición #uvo vigencia en el siglo P%P. Estado gendarme. a) A"tos e #oer o autor!a: Son aquellos mediante los cuales la administración actúa con poder de mando0 es decir0 por medio de órdenes0 prohibiciones0 sanciones0 etc. Los actos administrativos eran los actos de poder o autoridad0 a ellos se aplicaba el derecho y la /urisdicción administrativa. - - A"tos e #otesta #$%l!"a: Son aquellos en los que la administración administración impone impone conductas0 da órdenes o prohibiciones0 crea tributos y toma en general0 medidas propias de su función administrativa. !ctos políticos Son aquellos mediante los cuales se toman medidas que afectan los altos intereses intereses del Estado. Estado. "a3ón de Estado Estado ausas internas del Estado0 Estado0 no est2n su/etas su/etas al control control de /ueces sino que son de la libre autonomía del gobernante. (o se pueden demandar porque no son decretos /urídicos sino políticos y los /ueces no tienen competencia para conocer de actos políticos. E/emplo de/ar entrar 498 soldados norteamericanos0 bombas nucleares francesas y reenpeace. b) A"tos e (est!)n: Son aquellos en los cuales la administración se despo/a de su poder de mando0 y actúa0 por el contrario0 en igualdad de condiciones con los particulares. Los actos de gestión gestión se consid considera eraban ban actos actos privad privados os someti sometidos dos al derech derechoo privado privado y a la /urisdi /urisdicció cciónn ordinaria. E/emplo contratos. 2. &esde el punto punto de vista de de la vinculación vinculación con el servicio servicio público público #uvo un gran auge auge a finales finales del siglo siglo pasado y comien3os del presente. a) !ctos de servicios públicos Son aquellos que se relacionan directamente con la satisfacción de necesidades de interés general. Estos eran los actos administrativos. 14 15 b) !ctos a/enos al servicio público Son aquellos que no tienen relación directa con las actividades del servicio. Estos actos se consideraban actos de derecho privado de la administración. E/emplo contratar un pintor. 3. &esde el punto de vista del contenido a) !ctos generales o actos creadores de situaciones /urídicas generales0 ob/etivas o reglamentarias son aquellos que se refieren a personas indeterminadas o individuali3adas. E/emplo decretos reglamentarios. b) !ctos individuales o particulares o actos creadores de situaciones /urídicas individuales0 particulares0 sub/etivas o concretas Son los que se refieren a personas determinadas individualmente. E/emplo lista de aspirantes a la ?(. 4. &esde el punto de vista de las voluntades que intervienen en su elaboración a) !ctos unilaterales Son aquellos que son producto de la voluntad e1clusiva de la administración0 es decir0 los que ésta e1pide sin el consentimiento de los particulares. E/emplo un decreto. b) !ctos bilaterales Son aquellos que resultan de un acuerdo de voluntades entre la administración y los particulares o entre varias personas /urídicas pertenecientes a la administración. E/emplo contratos. c) !ctos plurilaterales Son los que requieren el consentimiento de m2s de dos personas0 como los e1pedidos en cuerpos colegiados. <en estricto sentido0 estos actos son unilaterales porque en definitiva e1presan una sola voluntad que es la de la administración= 5. &esde el punto de vista de la mayor o menor amplitud de la competencia El poder o facultad que tienen las autoridades para tomar decisiones0 es decir0 para e1pedir actos0 puede ser un poder reglado o discrecional. a) !ctos reglados Son aquellos que e1pide la autoridad en cumplimiento estricto de un mandato de ley0 la cual no le otorga facultad de tomar decisiones opcionales. E/emplo acto que confiere pensión de /ubilación. b) !ctos discrecionales Son los que e1pide la autoridad en aquellos casos en que la ley le otorga opciones frente a la decisión que puede tomar. E/emplo conmoción interior. 6. &esde el punto de vista del procedimiento &e acuerdo a las diferentes actuaciones requeridas para la elaboración del acto. a) !ctos simples Son aquellos que requieren una sola actuación /urídica para su e1pedición. E/emplo decreto de nombramiento de un ministro. b) !ctos comple/os Son aquellos que requieren varias actuaciones /urídicas para su e1pedición0 como aquellos que est2n su/etos a autori3ación previa0 aprobación posterior0 concepto de otros organismos o autoridades0 o que requieren varias aprobaciones. E/emplo ordenan3a. 7. &esde el punto de vista del 2mbito de aplicación a) !ctos nacionales Son los e1pedidos por autoridades del orden nacional y que0 en principio0 tienen vigencia en todo el territorio de la república. *ero0 en algunos casos el acto puede ser nacional por la autoridad que lo dicta0 pero no ser de aplicación en todo el territorio del Estado. 15 16 b) !ctos locales Son los dictados por autoridades de car2cter departamental0 distrital o municipal0 y que tienen vigencia únicamente en el territorio al cual pertenece la autoridad que lo dicta. E/emplo ordenan3a0 acuerdo. 8. &esde el punto de vista de su relación con la decisión a) !ctos preparatorios o accesorios Son aquellos que se e1piden como parte de un procedimiento administrativo que se encamina a adoptar una decisión o que cumplen un requisito posterior a ella. !quí se incluyen los actos de tr2mite. E/emplo acto por el cual se solicita un concepto a otra autoridad. b) !ctos definitivos o principales Son los que contienen la decisión propiamente dicha0 es decir0 los que deciden directa o indirectamente el fondo del asunto. E/emplo "esolución que concede pensión de /ubilación. 9. &esde el punto de vista de la /erarquía a) !ctos legislativos de la administración Son aquellos que se encuentran en el mismo grado /er2rquico de la ley0 por ser dictados con fundamento directo en la onstitución. E/emplo decreto ley. b) !ctos administrativos Son los que se encuentran en un grado /er2rquico inferior a la ley0 por ser e1pedidos con fundamento o en desarrollo de ella. E/emplo decretos reglamentarios0 ordenan3as0 actos de alcalde. Elementos el a"to Am!n!strat!/o: 1. Sujeto órgano que e1presa la voluntad de la administración. - El funcionario no actúa para él y por si mismo sino que actúa en nombre del órgano0 de la administración. - En general nacen en la administración0 pero pueden nacer en las otras ramas0 en la rama legislativa cuando se nombre por e/emplo una secretaria en el congreso0 en la rama /udicial cuando un /ue3 sanciona a un inferior /er2rquico0 y por particulares como en los casos de la c2mara de comercio. 2. O%jeto ontenido del acto administrativo0 lo que en el se dispone. &ebe ser legal0 físicamente posible y estar e1presado en términos claros. 3. Mot!/o on/unto de antecedentes de hecho y de derecho en que se basa el su/eto para tomar su decisión. - Los motivos como elemento esencial del acto administrativo no tiene nada que ver con los móviles sicológicos. E/emplo la /ubilación hecho a;os de traba/o0 edad0 etc. &erecho la norma legal sobre /ubilación. 4. *orma "itualidades0 medios o antecedentes necesario para e1pedir el acto. La forma del acto0 las características formales0 los procedimientos son garantías para los derechos de las personas. El procedimiento administrativo esta contenido en los primeros 74 artículos del contencioso administrativo. 16 17 Cara"teríst!"as e los A"tos Am!n!strat!/os 1. Le(!t!m!a #odo acto administrativo se presumen valido <conforme a la ley= y rige mientras no sea anulado. - Buien quiera alegar que el acto es nulo debe probarlo. - *resunción legal porque admite prueba en contrario. 2. Eje"ut!/!a Es la obligatoriedad de los actos de la cual surge el derecho a ser e1igido. - El asignatario tiene el derecho de e1igir el acto y la administración tiene el derecho de cumplir o e/ecutar el acto 3. Eje"utor!ea la misma administración puede e1igir el cumplimiento del acto sin necesidad de una orden /udicial. 4. Esta%!l!a los actos que crean derechos sub/etivos est2n amparados por el principio de seguridad /urídica. 5. Im#u(na%!l!a todo acto es impugnable a través de los recursos ante la propia administración o en todo caso0 por medio de acciones /udiciales. Na"!m!ento e los a"tos: Los actos nacen de a) &e la voluntad de la administración de su autonomía para e1pedir actos. b) &e la petición de los particulares o como resultado del e/ercicio de una petición. *ara la petición es necesario el cumplimiento de un procedimiento administrativo. El #r!n"!#!o e le(al!a: onsiste en que la administración est2 su/eta en su actividad al ordenamiento /urídico0 es decir0 que todos los actos que dicte y las actuaciones que realice deben respetar las normas /urídicas superiores. - onstituye una limitación a la actividad de la administración0 por cuanto significa que ella no puede hacer todo cuanto quiera sino solamente aquello que le permita la ley. La /erarquía de las normas hace que aquellas de rango superior0 con la onstitución a la cabe3a0 sean la fuente de valide3 de las que les siguen en dicha escala /er2rquica. Las de inferior categoría0 deben resultar acordes con las superiores y desarrollarlas en sus posibles aplicaciones de grado m2s particular. - erarquía normativa en el derecho colombiano - 4 -(S#%#?%)( *-L$#%! A LEQ <Leyes del ongreso y decretos del presidente con fuer3a de ley R e1traordinarios y legislativos. : &ecretos0 resoluciones e/ecutivas y dem2s actos del presidente de la república dictados con base en la ley. 17 18 @ !ctos de otras autoridades nacionales0 diferentes del presiente de la república según su /erarquía. 9 !ctos de asambleas departamentales y del onse/o &istrital de ,ogot2. !ctos de gobernadores y del alcalde del &istrito apital de ,ogot20 dictados con base en autori3aciones e1traordinarias. 6 !ctos ordinarios de los gobernadores y del alcalde del &istrito apital de ,ogot2. T !ctos de las dem2s autoridades departamentales y del &istrito apital de ,ogot2 según su /erarquía. 7 !ctos de los conce/os municipales. !ctos de los alcaldes dictados con base en autori3aciones e1traordinarias de los conce/os. 5 !ctos ordinarios de los alcaldes. 48 !ctos de las dem2s autoridades municipales0 según su /erarquía. El "ontrol e le(al!a: *ara que el enunciado teórico llamado principio de legalidad tenga efectividad y realidad pr2ctica0 es indispensable que el mismo Estado cree medios de control respecto de la administración0 a fin de evitar en lo posible que se viole aquel principio. - ausales de ilegalidad Encontramos una causal general de ilegalidad consistente en a violación de una norma /urídica superior. Su desarrollo establece las siguientes causales de ilegalidad o anulación a) %ncompetencia onsiste en que una autoridad toma una decisión sin estar facultada legalmente para ello. E/emplo gobernador decreta conmoción interior. b) icios de forma y procedimiento Esta causal consiste en que el acto ser2 ilegal si ha sido e1pedido violando las formalidades y tr2mites que establece la ley. Sólo en los casos en que las formalidades o tr2mites puedan calificarse de sustanciales <aquellos cuya omisión implica que la decisión sería diferente a la tomada=0 su omisión dar2 lugar a la ilegalidad del acto. c) &esvío o desviación de poder Se refiere a la intención con la cual la autoridad toma una decisión. uando se desvía de la finalidad que tiene su competencia para e1pedir un acto0 esta finalidad puede ser el interés general o una finalidad particular. E/emplo "eglamentación que favorece a alguien0 no respetar una e1ención de impuestos. d) %legalidad en cuanto al ob/eto onsiste en que el contenido mismo del acto es contrario a una norma /urídica superior. E/emplo *residente establece la pena de muerte. e) >alsa motivación Se refiere a los motivos del acto que0 son hechos ob/etivos0 anteriores y e1teriores al acto y cuya e1istencia lleva al autor a dictarlo. omprende dos posibilidades - %ne1istencia de motivos legales o falta de motivos Sucede cuando la ley e1ige unos motivos precisos para tomar una decisión0 y el funcionario e1pide el acto sin que esos motivos se hayan presentado en la pr2ctica. Sólo aplica a competencias regladas. E/emplo pensión de /ubilación sin cumplir con las semanas de coti3ación. 18 19 - %ne1istencia de motivos invocados0 de motivos erróneos0 o de error de hecho o de derecho en los motivos onsiste en que los motivos invocados por el funcionario para tomar la decisión no han e1istido realmente0 sea desde el punto de vista material o /urídico. Error de derecho Se presenta cuando el motivo invocado si e1istió materialmente0 pero ha sido mal apreciado por el funcionario. Error en los motivos uando se trata de competencia reglada se confunde con ine1istencia de motivos. Me"an!smos e "ontrol: ontroles pr2cticos para evitar que la administración viole el principio de legalidad por medio de las anteriores causales. 1. Vía (u%ernat!/a: Es el procedimiento que se sigue ante la administración a fin de controvertir sus propias decisiones. La ley ha querido que la administración tenga la oportunidad de enmendar sus errores. Es un mecanismo es un control de legalidad e/ercido ante la administración para que ella misma se autocontrole. (o es un derecho de los ciudadanos sino un privilegio de la administración porque cuando alguien est2 inconforme con una decisión no la puede demandar inmediatamente. - aracterísticas a) (o procede contra actos de car2cter general0 no contra los de tr2mite0 preparatorios o de e/ecución. b) (o se puede buscar o pedir indemni3ación de per/uicios. c) Se aplica por regla general en los asuntos nacionales. Es decir0 la ley podr2 establecer procedimientos de vía gubernativa especiales para materias determinadas. d) Se aplica0 igualmente0 en los órdenes departamental y municipal. e) Sólo se inicia una ve3 e1pedida y notificada una decisión o cuando0 e1istiendo una petición0 la administración no se pronuncia dentro del término legal0 configur2ndose el silencio administrativo. <tiene como presupuesto un acto e1preso o presunto que ponga fin a una actuación administrativa= f) &ebe agotarse para poder acudir a la vía /urisdiccional en relación con actos particulares0 salvo que las autoridades no hubieren dado oportunidad de interponer los recursos procedentes. g) Sólo procede contra actos particulares o sub/etivos. h) (o es un derecho de los administrados porque para que yo agote la vía gubernativa la administración me tiene que se;alar o mostrar los recursos. i) El procedimiento gubernativo no necesita abogado. Re"ursos *or vía gubernativa proceden tres medios de controvertir la decisión. &eben hacerse por escrito0 en la diligencia de notificación o dentro de los 9 días siguientes a la notificación. Suspenden los efectos de la decisión y se resuelven de plano0 es decir0 sin tr2mites a sólo que se solicite pr2ctica de pruebas o se decreten de oficio. - a) "ecurso de reposición onsiste en solicitar al mismo funcionario que dictó el acto que lo aclare0 lo modifique o lo revoque. (o es obligatorio. - Si el ciudadano decide interponer recurso de apelación y la administración no lo ha se;alado0 puede hacerlo y la administración tiene que resolverlo. b) "ecurso de apelación *rocede con las mismas finalidades ante el inmediato superior del funcionario que dictó la providencia. ♠ *uede interponerse directamente o en subsidio del de reposición0 es decir0 para el caso de que éste último sea desfavorable. ♠ Se interpone ante el mismo funcionario que e1pidió el acto0 este lo manda al superior0 en caso de que e1ista y este es quien decide. 19 20 ♠ (o hay recurso de apelación contra decisiones de los ministros0 directores de departamentos administrativos0 superintendentes y representantes legales de las entidades descentrali3adas o de las unidades administrativas especiales que tengan personería /urídica. c) "ecurso de que/a *rocede cuando se rechace el de apelación y se interpone directamente ante el superior del funcionario que dictó el acto0 para que ordene remitir el e1pediente y decida lo que sea del caso. - UBué sucede si la persona teniendo que agotar la vía gubernativa no lo haceV "M El acto se e/ecutoría. Bueda en firme. Si uno de/a vencer el término <9 días= el acto queda consolidado0 go3a de presunción de valide3. - !gotamiento de la vía gubernativa Su agotamiento es indispensable para acudir a la vía /urisdiccional o vía de acción. Sin embargo0 la ley ha previsto que no sólo siguiendo el procedimiento de la vía gubernativa ésta se agota sino que e1isten otras situaciones en las cuales se entiende agotada a) b) c) d) uando contra el acto no procede ningún recurso. uando los recursos interpuestos se hayan decidido. uando el acto quede en firme por no haber sido interpuestos los recursos de reposición o de que/a. uando interpuestos los recursos transcurre un pla3o de A meses sin que se haya notificado decisión e1presa sobre ellos0 caso en el cual se presenta el fenómeno del silencio administrativo. <la ley considera que se ha producido una decisión negativa y que el interesado puede acudir a la vía /urisdiccional= 2. Vía jur!s!""!onal o /ía e a""!)n: Es la controversia /urídica que se entabla contra las actuaciones administrativas0 pero ya no ante la misma administración0 sino ante la rama /udicial. <urisdicción contencioso administrativa #ribunales administrativos yMo onse/o de Estado=. !cciones que proceden a) !cción de nulidad onsiste en que una persona solicita al /ue3 que declare que un acto administrativo es violatorio de una norma /urídica superior por cualquiera de las causales de ilegalidad estudiadas0 y que0 por consiguiente decrete su anulación. - aracterísticas 1. Se e/erce en interés de la legalidad. 2. Es una acción pública. 3. (o caduca E1cepción acción electoral A8 días. 4. La declaratoria de nulidad produce efectos erga omnes. 5. La sentencia produce efectos retroactivos se entiende que el acto no e1istió /am2s. 6. Es gratuita. 7. *rocede contra actos generales e individuales <uando la ley lo dice o cuando afecten de manera grave y evidente el orden público0 social o económico=. b) !cción de nulidad y restablecimiento del derecho onsiste en que una persona per/udicada por un acto administrativo solicita al /ue3 que decrete la nulidad de ese acto por ser contrario a una norma /urídica superior0 pero que0 adem2s0 se le restable3ca en su derecho o se le repare el da;o. - aracterísticas 20 21 1. Se e/erce en interés de la legalidad e intenta adem2s0 la defensa de un interés particular. 2. Sólo la puede e/ercer aquel que muestre interés0 es decir0 el per/udicado por el acto. 3. aducidad de @ meses. Si la parte demandante es la entidad pública que e1pidió el acto0 la caducidad es de A a;os. 4. La sentencia tiene efectos erga omnes <por la declaratoria de nulidad= e interpartes <en cuanto al restablecimiento de los derechos violados= 5. Sentencia tiene efectos retroactivos si no es posible se traduce en indemni3ación. 6. El restablecimiento del derecho puede consistir también en la modificación de una obligación fiscal0 la devolución de lo pagado indebidamente0 o de otra clase. 7. Es onerosa. 8. *or regla general sólo procede contra actos de car2cter individual o sub/etivo0 con algunas e1cepciones. c) !cción de reparación directa onsiste en que la persona que acredite interés podr2 pedir directamente la reparación de un da;o causado por la administración0 cuando la causa de la petición sea un hecho0 una omisión0 una operación administrativa o la ocupación temporal o permanente de un inmueble por causa de traba/os públicos. - 1. 2. 3. 4. aracterísticas (o hay declaratoria de nulidad sino restablecimiento del derecho. *rocede contra hechos0 omisiones y operaciones administrativas. El da;o ob/eto de la reparación puede ser también emanado por la ocupación temporal o permanente de un inmueble por causa de traba/os públicos. aducidad de A a;os. d) !cciones contractuales onsisten en que cualquiera de las partes de un contrato estatal podr2 pedir que se declare su e1istencia o su nulidad y que se hagan las declaraciones0 condenaciones o restituciones consecuentesI que se ordene su revisión0 que se declare su incumplimiento y que se ordene al contratante responsable a indemni3ar los per/uicios y que se hagan otras declaraciones y condenas. e) !cción de definición de competencia administrativa Esta acción est2 consagrada para los casos en que se presenten conflictos de competencia entre varias entidades administrativas o que e/er3an funciones administrativas. - El conflicto de competencia lo resuelve el tribunal administrativo correspondiente o el onse/o de Estado. La entidad manda la actuación de acuerdo a la competencia de cada uno. f) -tras acciones - !cción de inconstitucionalidad o ine1equibilidad vía /urisdiccional especial para garanti3ar el principio de legalidad en relaciones con las leyes y los decretos del presidente que tienen fuer3a de ley0 con e1cepción de los decretos dictados en aplicación de los estados de e1cepción que tienen control autom2tico. Se e/erce ante la orte onstitucional. - !cción de nulidad por inconstitucionalidad 'ecanismo de control de los decretos dictados por el gobierno nacional cuya competencia no corresponda a la orte onstitucional. Se e/erce ante el onse/o de Estado. - !cción de tutela - !cción de cumplimiento 'ediante la cual toda persona podr2 acudir ante la autoridad /udicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto administrativo. 21 22 - !cciones populares *ara la protección de derechos e intereses colectivos0 relacionados con el patrimonio0 el ambiente0 etc. - !cciones colectivas o de grupo -riginadas en los da;os ocasionados a un número plural de personas0 sin per/uicio de las correspondientes acciones particulares. 3. Control autom-t!"o a) ontrol de actos de car2cter legislativo En los casos de aplicación de los estados de e1cepción0 el gobierno debe enviar a la orte onstitucional0 al día siguiente de su e1pedición0 los decretos legislativos que dicte en uso de esas facultades e1cepcionales0 para que ella decida definitivamente sobre su constitucionalidad. Si el gobierno no lo manda0 la orte los aprehende de oficio. Es un procedimiento m2s corto que la acción0 pues los términos se reducen a una tercera parte. b) ontrol de actos administrativos Los actos de car2cter general que sean dictados en e/ercicio de la función administrativa y como desarrollo de los decretos legislativos e1pedidos durante la aplicación de los estados de e1cepción0 tendr2n un control inmediato de legalidad0 e/ercido por el tribunal administrativo del lugar donde se e1pidieron0 si son e1pedidos por entidades territoriales0 o por el onse/o de Estado0 si salen de autoridades nacionales. 4. Vía e e4"e#"!)n: - - - *resunción de legalidad Las leyes y los actos administrativos se consideran a/ustados a derecho mientras no se demuestre lo contrario. Los actos mencionados deben ser obedecidos desde el momento en que comien3a su vigencia y mientras no sean declarados inconstitucionales o ilegales por la autoridad competente. Se creó el mecanismo de la vía de e1cepción para evitar graves consecuencias por la aplicación rígida de este principio. El mecanismo de la e1cepción de ilegalidad o vía de e1cepción consiste en que la autoridad encargada de aplicar una norma0 se abstiene de hacerlo por considerarla violatoria de una norma superior. E1cepción de inconstitucionalidad *osibilidad de abstenerse de aplicar una norma de cualquier /erarquía por ser contraria en forma flagrante o manifiesta a la onstitución. *uede ser aplicada por cualquier /ue3 y por las autoridades administrativas. E1cepción de ilegalidad *osibilidad de de/ar de aplicar un acto administrativo por ser contrario a una norma superior de cualquier categoría diferente de la constitución. Sólo puede ser aplicada por los /ueces que conforman la /urisdicción de lo contencioso administrativo. - a) b) c) d) e) aracterísticas (o tiene un procedimiento especial se aplica con ocasión de situaciones donde es necesario aplicar la norma que se considera ilegal. *uede darse dentro de un procedimiento /urisdiccional o administrativo *uede aplicarse de oficio o a solicitud de parte La norma que se considera ilegal puede de/ar de aplicarse ya sea porque el funcionario encargado de aplicarla decida no hacerlo0 o porque el interesado le solicita que no la aplique y el funcionario encuentra dicha petición ra3onada. Sólo produce efectos relativos para el caso concreto. *uede aplicarse en cualquier tiempo (o tiene término de prescripción o caducidad. *ero0 est2 limitada por el pronunciamiento que llegare a hacer el /ue3 sobre la legalidad o ilegalidad del acto. 5. Re/o"a"!)n !re"ta e los a"tos am!n!strat!/os: 22 23 onsiste en que la administración hace desaparecer de la vida /urídica los actos que ella misma ha e1pedido anteriormente. (o hace parte de la vía gubernativa0 es e1traordinario. - Es diferente a la anulación0 que es la desaparición o e1tinción del acto por decisión de autoridad /urisdiccional. - #ambién debe diferenciarse de la vía gubernativa0 que permite CrevocarD o hacer desaparecer los actos por decisión de la misma administración0 pero dicho CrevocaciónD sólo se da en virtud de recursos contra actos individuales y cuando ellos han sido apenas e1pedidos0 no est2n en firme. - La figura de la revocación directa se presente por fuera de los términos propios de la vía gubernativa e independientemente de ella0 sea porque para el caso no haya vía gubernativa o porque habiéndola0 no se hi3o uso de ella. - Es una e1cepción al principio de inmutabilidad de los actos o a la autoridad de Ccosa decididaD de que ellos est2n investidos. - Es un instrumento que se usa cuando la persona a la que le ha sido indicada la vía gubernativa no la agota0 y como consecuencia el acto ha quedado en firme. - ausales de revocación a) uando e1ista manifiesta oposición a la onstitución o la ley <ilegalidad=. b) uando el acto no esté conforme con el interés público o social0 o atente contra él <inconveniencia=. c) uando con el acto se cause agravio in/ustificado a una persona <inconveniencia=. - ompetencia Los actos administrativos pueden ser revocados por los mismos funcionarios que los hayan e1pedido o por sus inmediatos superiores. - !ctos revocables La figura de la revocación esta prevista para actos generales <derogación= y particulares. a) La mayoría de las normas dedicadas a esta institución son aplicables fundamentalmente a los actos individuales. b) &erogación se denomina así al retiro de actos generales cuando se quiere indicar simplemente la desaparición del acto de la vida /urídica. c) Subrogación se denomina así al retiro de actos generales cuando se quiere hacer notar que el acto es sustituido por otro. - *rocedimiento de revocación uando un acto administrativo haya creado o modificado una situación /urídica de car2cter particular y concreto o reconocido un derecho de igual categoría0 no podr2 ser revocado sin el consentimiento e1preso y escrito del respectivo titular. ♠ (o obstante0 se podr2 revocar sin ese consentimiento cuando se trate de un acto presunto por silencio administrativo positivo0 si se dan las causales ya vistas para la revocación0 o si fuere evidente que el acto ocurrió por medios ilegales. ♠ *or otra parte0 todos los actos podr2n ser revocados parcialmente en cuanto sea necesario para corregir simples errores aritméticos o de hecho0 que no incidan en el sentido de la decisión. ♠ uando se trata de revocación de actos de car2cter particular y concreto0 la actuación administrativa se debe adelantar de acuerdo con las normas previstas en el ! para las actuaciones de oficio. ♠ En cuanto a la derogación o subrogación0 est2n sometidas al procedimiento que deba cumplir la respectiva autoridad para e1pedir los actos de su competencia. E/emplo ?n conce/o quiere derogar un acuerdo lo debe hacer por medio de otro acuerdo. - aracterísticas 23 24 a) *uede hacerse de oficio o a solicitud de parte <siempre que el interesado no haya agotado la vía gubernativa= b) La revocación se puede cumplir en cualquier tiempo y en relación con providencias o actos en firme o que se hallen sometidos al control de los tribunales contencioso administrativo0 siempre que en este último caso no se haya dictado auto admisorio de la demanda. ♠ La imposibilidad de revocar un acto una ve3 dictado el auto admisorio no se refiere a la derogación de actos generales ni a la revocatoria de actos individuales cuando la revocación de estos últimos fuere por ra3ones de conveniencia u oportunidad0 ya que sobre estos aspectos no es competente el /ue3 administrativo. c) UBuién la interponeV "M Buien haya de/ado pasar la vía gubernativa y la administración en cualquier momento d) Efectos de la revocación ♠ (i la petición de revocación ni la providencia que la resuelve reviven los términos legales para el e/ercicio de las acciones contencioso administrativas ni dar2 lugar a la aplicación del silencio administrativo. ♠ El acto mediante el cual se decide la revocatoria si puede ser ob/eto de acción /udicial0 por considerarse como un acto autónomo respecto del revocado. ♠ Si la revocación se basa en la causal de inconstitucionalidad o ilegalidad0 sus efectos pueden considerarse retroactivos. ♠ Si la revocación es por ra3ones de oportunidad o inconveniencia0 debe considerarse que sólo produce efectos hacía el futuro. "evocación de actos administrativos de car2cter general - En principio0 la administración siempre es libre de revocarlos. - ausales ilegalidad inconveniencia. - Se denomina &erogación. "evocación de actos administrativos de car2cter particular - e - - - - La administración no puede revocarlos ni siquiera cuando se dan las tres causales0 sin el permiso e1preso y escrito del particular. <E1cepción !cto administrativo particular procedente del silencio administrativo positivo por una de las tres causales o cuando es evidente que provino de medios ilícitos= UBué pasa si la persona no autori3aV "M La administración no puede revocarlo pero puede demandar su propio acto. <A a;os=. *roceso se vincula al demandado como beneficiario por ser el titular del derecho que est2 en controversia.. Se trata de que interponga contra su propio acto la acción. La libertad de revocar actos administrativos de car2cter general es relativa0 pero hasta hace poco era absoluta. Es relativa por cuanto en derecho administrativo ha surgido el *"%(%*%- &E -(>%!(W! LE$#%'! que surge del derecho alem2n y que significa que aunque la ley le dé la posibilidad de 24 25 revocar los actos administrativos0 ello no es posible si tales actos han creado condiciones económicas dentro de las cuales los individuos han creado formas de producción <empresas=. Si ello se viola se da pie al pago de indemni3aciones. <ES#- (- !*L%! E( -L-',%!= - onclusiones 4. Los actos de naturale3a general o abstracta pueden revocarse siempre y se hablara de derogación. A. Los actos de naturale3a particular no se pueden revocar sin la autori3ación del titular a menos que se incurra en una de las causales0 o haya ocurrido por medios ilegales. $! ?,E"(!#%! Se interpone contra un acto aun no consolidado. #iene término S!len"!o am!n!strat!/o ne(at!/o "on rela"!)n al ere"7o e #et!"!)n: - - - "E-!#-"%! Se interpone contra una acto consolidado. (o tiene término *ara los actos administrativos de car2cter particular es necesario agotar la vía gubernativa cuando esté indicado. Si no son se;alados los recursos0 quedan a potestad de la administración <renuncia de recursos= UBué sucede si yo presento una petición a la administración y ésta no contesto y yo voy a demandarV "M El /ue3 diría que no se agotó la vía gubernativa0 y que en el derecho de petición qué se demanda si no hay acto sobre el cual actuar. >icción /urídica Suponemos que la administración contesto de manera negativa. Se constituye así el silencio administrativo negativo0 para que el ciudadano pueda actuar con base en ese acto ficticio que imaginamos e1istir para que la persona lo demande. El derecho administrativo da un pla3o de : meses a la administración para que conteste. Si no lo hace entendemos que lo hi3o negativamente. La persona lleva copia de la petición al /ue3. Si la administración contestó pero la persona no se de/ó notificar0 la administración muestra la notificación y los edictos cuando se le demande. EL acto ficticio negativo es la situación normal. (o hay silencio positivo porque equivaldría a la revocación del acto. !pelación R Silencio R !cto negativo ficticio o presunto <recurso resuelto negativamente= R (o procede vía gubernativa contra ese acto R &emanda. *roducido el acto presunto nunca corre caducidad para la demanda. El silencio administrativo se produce en cualquier recurso. S!len"!o am!n!strat!/o #os!t!/o "on rela"!)n al ere"7o e #et!"!)n: - Hay ciertas situaciones contempladas en normas especiales en las cuales el derecho administrativo considera que no debe obrar el silencio administrativo negativo. (o obra la suposición del acto negativo sino que0 por el contrario0 el acto se presume positivo. Se supone que la respuesta de la administración es positiva. Estos casos deben estar contemplados e1presamente en la ley y en los términos que ésta disponga. 25 26 E/emplo J 4 *ermiso para importar capital e1tran/ero. La entidad encargada tiene dos meses para contestar0 si no lo hace se entender2 que la respuesta fue positiva. Uómo se prueba estoV "M Se vence el término de los A meses0 se va a la notaría se protocoli3a la situación. La eleva a categoría de instrumento público. Es me/or que entre capital e1tran/ero a que no entre0 por esta ra3ón el silencio administrativo se supone positivo. E/emplo J A ontratación estatal. ontratista pide rea/uste0 si la administración no contesta en el lapso de tiempo establecido se entiende que contestó positivamente. E/emplo J : *olicía y manifestaciones. El permiso para hacer una manifestación se hace con @7 horas de anticipación. La policía tiene A@ horas para dar permiso0 si no responde es considerado positivo. Res#onsa%!l!a E4tra"ontra"tual "esponsabilidad e1tracontractual &a;o causado de una persona a otra sin relación pree1istente. -bligación indemni3atoria. "oma (o hay desarrollo importante de la responsabilidad civil e1tracontractual. Edad media #om2s de !quino. La responsabilidad es mane/ada similarmente a la culpa religiosa. *ecado. 4. Res#onsa%!l!a #or "ul#a o su%jet!/a *rimera gran forma de responsabilidad. Buien alega que alguien le causó un da;o tiene que demostrar la culpa. se basa en la idea de que la indemni3ación se paga como e1piación de un castigo de la culpa de quien cometió el da;o. ódigo de (apoleón 478@ La sociedad era aún pastoril0 y la posibilidad de que se causaran da;o era remoto. La responsabilidad e1tracontractual no se desarrolló en los primeros 488 a;os del código0 porque el desarrollo de la sociedad y de las relaciones interpersonales era muy escaso. >inales del siglo P%P %nglaterra y la revolución industrial. Supuso un traslado masivo del campo a la ciudad y la ampliación de las relaciones interpersonales. Se empie3a a desarrollar la responsabilidad. La mecani3ación y la tecnología primitiva tra/o inherente a sí la creación de riesgo. Eran actividades peligrosas donde no había culoa. El riesgo tiene que ver con el funcionamiento de la maquina. Esto dio como origen una noción de responsabilidad no edificada sobre la idea de culpa sino sobre la idea del da;o mismo0 el hecho ob/etivo. *uesto que el patrono creó el riesgo que causó el da;o y adem2s0 de la creación del riesgo deriva beneficios particulares0 es /usto que tenga que indemni3ar. A. Res#onsa%!l!a o%jet!/a: (ace edificada no de la consideración de la culpa0 sino del da;o mismo. El desarrollo de la ciencia trae consigo un aumento en las responsabilidades ob/etivas. EE?? fue un país pionero. En 45@40 estableció que no hay que demostrar la culpa sino que con el sólo hecho basta. :. Res#onsa%!l!a #or "ul#a #resunta: !dmite prueba en contrario. *or e/emplo0 la responsabilidad médica. Res#onsa%!l!a el Estao o e la Am!n!stra"!)n La responsabilidad del Estado fue poco desarrollada y se demoró siglos en ser admitida en el campo del derecho. Habían elementos en la concepción del estado que impedía que fuera obligado a pagar los da;os que causaba. "oma antigua Cla sociedad <estado= no puede delinquirD. *otestad0 poder que impide que se pueda condenar al estado por ir contra el derecho. El Estado en sí no causa da;os0 el da;o lo causan los funcionarios y tienen que responder personalmente porque la ley no permite que cause da;o. E/emplo 26 27 si un centurión causa un da;o se considera que el da;o no lo ha causado el Estado sino el centurión mismo y debe responder. "oma imperial El emperador admite que da;os causados a traba/adores en obras públicas puedan ser compensados <equidad= a través de una entidad llamada CfiscoD. En la época absolutista0 el "ey personifica al Estado. '21ima Cel rey no puede hacer da;o o malD. ,ase del derecho anglosa/ón para no demandar al estado porque equivaldría a que el rey hubiera hecho da;o. *or T88 a;os no se pudo demandar al Estado en ?X. El estado difícilmente puede ser condenado en ra3ón de da;os causados por su actividad. Ley de 45@T ondiciones teóricas para demandar a la orona. 'uchas e1cepciones. El Estado no le hace da;o a la gente porque es eficiente y tiene control directo0 así es menos e1igible la responsabilidad. En EE??0 todavía e1iste una inmunidad por parte del obierno >ederal puede ser demandado pero con muchas e1cepciones0 condiciones y requisitos. E/emplo por guerra no se puede demandar0 no hay responsabilidad. >"!(%! la responsabilidad del estado se acepta0 en teoría0 en el a;o 47T:0 a raí3 de una sentencia conocida como el Cfallo blancoD. Hasta antes de este fallo habían habido unos intentos por aceptar que el estado era responsable. La doctrina consideraba que los beneficios que reciben las personas por el estado son de tal magnitud y naturale3a que si se cru3aran con los per/uicios ganaría el Estado. Son da;os inevitables y residuales que el particular debe aguantar. %mposibilidad de responsabilidad del Estado. "evolución francesa uno de los principios fue el de la %gualdad de las personas ante la ley0 que quiere decir igualdad ante las cargas públicas. Esto significa recibir iguales beneficios de la ley0 y si se padecen per/uicios o cargas entonces todos tenemos que recibir la carga en la misma proporción porque si no habría desigualdad. Entonces0 tenemos que la irresponsabilidad del Estado es violatoria del derecho a la igualdad ante la ley. Era necesario que el estado fuera responsable por los da;os o disminuciones patrimoniales causados a los particulares. En principio0 no se aceptó que el estado fuera responsable0 sino que se prefirió hablar de que el estado había reconocimientos particulares. "econocimiento de da;os patrimoniales m2s con base en el derecho de propiedad que en la responsabilidad del estado0 que no había. iertas sentencias del onse/o de Estado francés insinuaban la responsabilidad. En 47T: <>allo blanco=0 hubo un pronunciamiento a partir del cual0 como concepto0 el estado tiene que responder cuando haga da;o. Se demoró :8 a;os en ser aplicado ese nuevo concepto de responsabilidad estatal. >allo ,lanco !nnette ,. atravesaba la calle en ,urdeo1 y por la mitad de la calle pasaba una vía férrea por donde se transportaba de un edificio a otro material de una f2brica de tabaco estatal. En el preciso instante que atraviesa0 viene el vagón de la f2brica y se la lleva por delante. Le amputan las piernas y etc. El padre intenta demandar al departamento de ironde0 ante los tribunales ordinarios. Estos se declaran incompetentes porque el vagón pertenecía a una f2brica del Estado y como esta prohibido meterse en asuntos administrativos pues menos. El se;or se va con su demanda ante la /urisdicción administrativa. El tribunal administrativo se declara incompetente porque es una f2brica industrial y comercial y los que conducían eran obreros <civil=0 estas entidades no producen actos administrativos. Hay un conflicto negativo de /urisdicción. El caso se va al tribunal de conflictos y el problema se resolvió produciendo el fallo blanco el estado es responsable. Su responsabilidad no es general ni absoluta. Se puede resolver de acuerdo a los servicios públicos. Esta responsabilidad no se rige por normas del código civil sino que tiene sus propios principios. Qa el planteamiento estaba hecho y se desarrolla posteriormente. En 45860 #E%SS%E" vio el fundamento del servicio público en el fallo blanco. "edescubre el fallo y lo toma como antecedente de una teoría que estaba creando. Le dio una especie de significación en la teoría del servicio público. Le atribuyó al tribunal de conflictos una intensión que nunca tuvo. *unamento e la res#onsa%!l!a am!n!strat!/a: : elementos. 27 28 4. !ctuación de la administración la responsabilidad nace por los hechos de la administración. A. E1istencia de un da;o en derecho administrativo hay una equivalencia entre da;o <hecho físico= y el per/uicio <influencia sobre el patrimonio=. :. (e1o causal vinculo de causa a efecto entre la actuación administrativa y el da;o o per/uicio. Bue el da;o sea resultado de la actividad administrativa. *uede ser aparente o no e1istir cuando es eliminado por una causa e1tra;a. La res#onsa%!l!a e4tra"ontra"tual e la am!n!stra"!)n #$%l!"a. 4. Res#onsa%!l!a #or "ul#a: >alta o falla del servicio. '2s que por culpa0 es un problema de mal funcionamiento. Es falta de CservicioD porque no es personal - - (o se refiere a culpa como tal0 sino a falla. La falta no se le atribuye a nadie en específico sino a la administración como un ente abstracto. La falta del servicio es una falta anónima. <da;o por acción u omisión la responsabilidad del funcionario solo tiene importancia para la administración0 la responsabilidad de la administración es por el da;o. Se demanda al estado0 sin identificar a la persona. La administración repite contra el funcionario si la actuación se hi3o por dolo o negligencia0 es decir0 descuido tan grave que se identifica con el dolo <culpa grave=. El estado le cobra al funcionario para recuperar directamente lo que le tiene que pagar a la persona que sufrió el da;o=. E/emplo de/ar abierta una alcantarilla y alguien cae y muere. ías públicas defectuosas E/emplo la e1plotación de camiones en ali. >ue considerado falla del servicio0 ahora sería riesgo. Hipótesis <como se concreta=. Hay falla en el servicio cuando a) uando el servicio no funcionó. !usencia del servicio. E/emplo control0 vigilancia0 no poner se;ali3ación. b) uando el servicio funcionó tardíamente. E/emplo la persona la operaron en el SS pero tarde. "eparación de cuerdas eléctricas caídas cuando ya un ni;o se electrocutó. c) uando el servicio funcionó mal. &efectuosamente. E/emplo pavimentaron la carretera pero lo hicieron mal. A. Res#onsa%!l!a s!n "ul#a: La administración responde a pesar de que haya funcionado bien. a) R!es(o e4"e#"!onal: El Estado crea un riesgo por encima de los riesgos normales de la vida en comunidad. El riesgo se sale de un nivel aceptable y causa da;o. Se da cuando el estado crea un riesgo y recibe beneficios por él. Si el riesgo se materiali3a en un da;o0 el estado es responsable. #iene que ser e1cepcional. - - !ire acondicionado riesgo aceptable. uerdas primarias riesgo e1cepcional. El principio general0 es que el estado se beneficia con las cuerdas0 y si ese riesgo creado por él se concreta en un da;o0 el estado es responsable. onstruir una presa en la finca y se sale e inunda el cultivo del vecino. #iene que pagar porque recibió un beneficio por ese riesgo que creó. (o hay necesidad de que el beneficio sea tangible0 basta con que ayude a sus fines personales. E/emplo piscina para empleados. >ines del Siglo P%P primera gran sentencia en materia de riesgo. El &E condenó al estado por las heridas que sufrió un traba/ador de una empresa estatal. Se condenó sobre la base de que se creó un riesgo porque recibió un beneficio o consiguió un fin. Se convirtió en ley 28 29 - cada que un traba/ador sufra da;o por operar equipos del patrono0 el patrono es responsable. !silo de locos en la ciudad se escapa y mata a alguien. Estado es responsable porque creó el riesgo. arceles si un prisionero muere0 el estado es responsable <duda= Tres "am#os el r!es(o e4"e#"!onal i. !rmas de dotación oficial cuando una persona sufre da;o por uso de arma de dotación oficial0 en principio0 el estado es responsable porque se concretó el riesgo en un da;o producto del arma. Hay e1cepciones. >uncionario se lleva el arma de dotación oficial a su casa0 discute con su mu/er y ella le dispara con el arma de dotación oficial y muere. La familia demanda porque la muerte fue por arma de dotación oficial. El estado no puede responder. El uso de arma de dotación oficial requiere complementariamente de otros requisitos dentro del servicio. Si a un policía le dan un arma de dotación oficial y se suicida. El estado no es responsable. Si es depresivo0 el estado es responsable por culpa <falta de vigilancia o control=. ,ala perdida Uel estado no es responsableV Si se rinde el delincuente hay abuso de autoridad. (o hacer pare en un reten0 el policía dispara y mata a alguien culpa compartida. - ii. ehículos oficiales se aplica la norma general. Los carros son instrumentos peligrosos0 se presume de entrada que el culpable es el del carro. Se presume que el Estado es responsable porque es due;o del carro. En principio0 se considera que el uso del carro es un riesgo y el estado es responsable si ese riesgo se concreta en un da;o. iii. %nstalaciones eléctricas cuando alguien se electrocuta0 el estado es responsable. b) Res#onsa%!l!a #or a;o es#e"!al: Es el da;o que se fundamenta en la colocación de las personas en una situación de desigualdad frente a las cargas públicas. El da;o especial se da cuando una persona sufre0 como resultado de una actividad administrativa lícita0 un efecto secundario o residual <marginal= de la actuación administrativa. El da;o especial es un per/uicio que va m2s all2 de las cargas públicas que todos los ciudadanos tienen que soportar como consecuencia de la vida en comunidad. E/emplo &elincuente que se refugia en una casa a/ena y el e/ército en la persecución destruye la casa. Hay una desigualdad ante las cargas públicas0 la sociedad recibe beneficio por la eliminación del delincuente0 pero una persona paga el costo material de la operación. &esigualdad ante la ley. &emanda indemni3ación por el da;o especial que tiene que ser e1cesivo. E/emplo boutique. !brir cale 49 días. Es una carga social que debe soportar. *ero si el tiempo se e1tiende por 9 meses indemni3ación por culpa <el servicio funcionó retrasadamente=. E/emplo *uente peatonal sobre la ircunvalar. Solucionó un problema social del barrio 'orichal0 pero los apartamentos que quedaron en frente sufrieron la pérdida del valor comercial. Los due;os demandaron y el municipio tuvo que asumir la responsabilidad de la pérdida del valor. E/emplo puente impide el acceso a un establecimiento de comercio. %ndemni3ar en las ventas e ingresos. E/emplo una persona obtiene una sentencia reivindicatoria de dominio contra unos invasores0 o un statu quo de desalo/o. Las autoridades no lo hacen porque atenta contra el orden público. Hay da;o especial no es conveniente desalo/ar la propiedad invadida y el Estado se la tiene que pagar al propietario. 29 30 E/emplo da;os derivados de normas legales. La ley es declarada inconstitucional0 mientras rigió causó da;os. ULas personas pueden demandar al EstadoV. "M no0 porque la declaratoria de inconstitucional no es retroactiva <contraria a la nulidad=. Los efectos que causó quedan vigentes. Si la orte e1presamente le da efectos retroactivos a la declaratoria de inconstitucionalidad0 si se puede demandar. <no se puede demandar al estado por un acto no anulable=. DERECHO ADMINISTRATIVO ESPECIAL INTRODUCCI3N Im#ortan"!a el Dere"7o Am!n!strat!/o: - - La am!n!stra"!)n somet!a a ere"7o - Se comien3a a establecer la relevancia del derecho administrativo a partir de la revolución francesa que da origen a todas las instituciones modernas. El gran aporte de la "evolución >rancesa es que el poder del estado ya no deviene de la voluntad divina0 como entre los siglos y P%P%%0 donde las personas que detentaban el poder eran CelegidosD. Había una confusión de la autoridad civil con la eclesi2stica que obraban en la misma dirección también. on la revolución francesa la concepción del poder divino se pierde y ya el poder del estado no deviene de dios sino del pueblo0 y es al pueblo al que le corresponde fi/ar reglas /urídicas para que el poder no se desborde. El poder del estado est2 sometido a la voluntad popular y la actividad política est2 sometida a la ley. El con/unto de normas /urídicas son especiales cuando se comien3a a aplicar sólo a la administración0 y generales cuando la misma ley se aplica tanto a los particulares como al estado. *rincipio de legalidad El gobernante debe someterse a leyes pree1istentes emitidas por el pueblo. El derecho administrativo es el freno al poder del soberano. %mportancia del derecho administrativo El derecho administrativo es el freno al poder del soberano. Su importancia radica en la limitación del con/unto de facultades del soberano que sólo puede hacer lo permitido en las normas pree1istentes. Rela"!)n entre el Dere"7o Am!n!strat!/o *ran"'s & el Dere"7o Am!n!strat!/o Colom%!ano 30 31 - - El derecho administrativo colombiano se nutre fundamentalmente del derecho administrativo francés0 no en cuanto al determinar políticas del estado sino en lo referente a la responsabilidad estatal en materia contractual o e1tracontractual Las tesis del derecho francés en materia de responsabilidad caen de manera directa en el derecho administrativo colombiano. En cuanto al derecho público0 se mueve m2s hacia instituciones del derecho anglosa/ón0 como la comisión de regulación. Este tipo de figuras son cuerpos colegiados que e/ercen funciones reguladoras que normalmente le corresponden al presidente. Nue/as tenen"!as el ere"7o am!n!strat!/o - El mundo occidental est2 cambiando el esquema de intervención del estado. Hoy es m2s que todo vigilante. Es el modelo que EE?? lleva aplicando desde hace 488 a;os mientras que >rancia ha mane/ado un estado intervencionista como órgano vigilante y e/ecutor. El estado ahora cumple una función 488N policiva. Es la nueva tendencia en derecho administrativo donde las instituciones que m2s se han asimilado a ella son las anglosa/onas0 y en menor grado las francesas y colombianas Estado titular o prestador de servicios La actividad es desarrollada por el estado Los ingresos que recibe provienen de la actividad. (o puede gravar con impuestos. - - - - - -btiene los ingresos por impuestos on la nueva tendencia el estado se vuelve recaudador para lo esencial que debe cumplir seguridad y /usticia. El estado se liberali3ó con el ob/eto de que los particulares se involucren en la producción Suelo0 telecomunicaciones0 bancos0 etc. Es lo que se conoce como Cpaís de propietariosD. La aplicación e importancia del derecho administrativo depende de la intervención del estado Esta afirmación no es v2lida porque sería como sostener que al de/ar de ser el estado un su/eto activo de la producción0 entonces desaparecería0 mientras que permanece pero como 2rbitro. El estado de/a de ser un su/eto m2s del mercado para ser quien fi/e las reglas y políticas públicas y cumpla la vigilancia. &esaparece como prestador de servicios pero no como e/ecutor de regulación0 control y vigilancia. #ambién varía la responsabilidad del estado el estado va a regular el mercado0 de esa regulación económica depende el desarrollo de cada sector. *uede estimular o desestimular. La financiación estatal se cumple por dos vías <4= Servicios y bienes y <A= impuestos. El estado abandona ciertas actividades pero reasume otras que eran de los particulares0 como el servicio público de transporte municipal0 esto con el ob/etivo de que los particulares creen bienes y servicios <producción=. !hora las empresas estatales se mueven ba/o la competencia y la libertad de empresa. El estado se dio cuenta que no puede mane/ar el país ba/o el esquema del sistema económico anterior0 el sistema actual ha permitido aumentar el acceso a ciertos bienes y servicios. En este nuevo esquema en que el estado no interviene0 ya no es un actor y si lo es0 ya no tiene normas privilegiadas sino que se tiene que someter a las normas de los particulares. El estado ahora cumple tres funciones sobre un mismo servicio pero ya no lo presta vigilancia0 control y regulación o políticas. S!stema a"tual el Dere"7o Am!n!strat!/o - Estado liberal La actividad es desarrollada por el particular Se mantiene la e1istencia de un derecho administrativo con normas independientes El estado de/a de ser un actor para ser un regulador y vigilante. Conten!o el ere"7o am!n!strat!/o 31 32 - - &erecho administrativo general on/unto de principios0 normas e instituciones comunes que se le aplican al estado. &erecho administrativo especial "egulación concreta para la administración en casos particulares como el tributario0 marcario0 contratación pública0 minero0 hacienda pública0 organi3ación del estado. Etc. &erecho administrativo colombiano on/unto de normas que se le aplican a la administración pública en su con/unto sin distinguir entre la especialidad o subespecialidad que sea. &erecho procesal administrativo o derecho contencioso administrativo ontempla los procesos que se deben adelantar ante la /urisdicción de lo contencioso administrativo. Rela"!)n el ere"7o am!n!strat!/o "on las em-s ramas el ere"7o - - - - uando se habla de derecho administrativo se entiende un con/unto de instituciones0 principios y normas que son propias a la figura de la administración pública. Si bien cada una de las especialidades del derecho tiene sus propias instituciones0 e1iste una serie de instituciones de las cuales se nutren otras especialidades del derecho. &erecho administrativo y derecho civil Es diferente porque el derecho civil es el que regula las relaciones entre particulares. &erecho administrativo y derecho comercial Es distinto porque el comercial es el que establece las instituciones0 normas y principios que rigen la actividad de los comerciantes. &erecho administrativo y derecho laboral Si bien el derecho laboral regula las relaciones traba/ador R empleador0 tiene algunas características del derecho administrativo0 como en el caso de la aprobación del sindicato. En este aspecto la administración e/erce inspección y vigilancia sobre los sindicatos. &erecho administrativo y derecho penal (o obstante que aplican los mismos principios0 son diferentes porque el derecho penal se encuentra involucrado en la rama /udicial0 mientras que el derecho sancionatorio de la administración equivale no a una pena sino a una sanción. &erecho administrativo y derecho público El derecho administrativo se nutre del derecho público porque tiene bases y fundamentos constitucionales. El derecho constitucional como tal hace parte de todas las ramas del derecho. ESTRUCTURA DEL ESTADO *uentes el ere"7o am!n!strat!/o es#e"!al "olom%!ano - - - olombia es un estado social de derecho y en esa medida nos encontramos ante un estado y administración que se encuentran sometidos a la ley <al derecho=. Las autoridades públicas y administrativas sólo pueden hacer lo que les est2 permitido La administración debe estar sometida a la ley aún si tiene muy buenas intenciones. Lo loable del fin lo califica la ley al determinar el campo de acción del estado en cada uno de sus entes. *uentes el ere"7o am!n!strat!/o: Le&< jur!s#ruen"!a & #r!n"!#!os. 4. Ley En sentido general. a. onstitución afecta todo el ordenamiento /urídico. Los poderes públicos devienen de la constitución y son desarrollados en segundo término por la ley. 32 33 b. Ley En sentido formal0 la e1pedida por el congreso o por el e/ecutivo en desarrollo de facultades. c. &ecretos ,2sicamente los reglamentarios e1pedidos con base en la potestad reglamentaria que tiene el presidente. #ambién encontramos las resoluciones o acuerdos de la (#0 resoluciones o acuerdos del ,!("E*0 y los actos de la defensoría del pueblo. i. -rdenan3as0 decretos <departamento= y acuerdos y decretos <municipio=0 cuando est2n e/erciendo funciones descentrali3adas que le son propias. d. "esoluciones E1pedidas por ministros y /efes de departamentos administrativos. e. -rdenan3as y decretos <nivel departamental= uando cumplen funciones de orden público porque actúan como agentes del presidente. (o son autónomos sino que son órdenes directas. f. !cuerdos y decretos <nivel municipal= >unciones de orden público. A. urisprudencia &octrina probable0 es decir0 m2s de dos fallos en la misma dirección. <Ley A: de 454@= En la pr2ctica0 es cierto que desde el punto de vista legal la /urisprudencia del &E se tendría que establecer como Cdoctrina probableD0 es decir0 no como fuente formal de derecho sino como herramienta de interpretación. Sirve para interpretar un hecho que se presenta0 nunca hay una confrontación de la norma con el hecho. En materia de responsabilidad e1tracontractual la /urisprudencia se puede encuadrar no como un elemento au1iliar de interpretación sino como fuente de derecho. :. ostumbre (o tiene valide3 en derecho administrativo colombiano @. *rincipios generales del derecho Son aquellos principios que se deducen de las normas /urídicas pero que no e1isten en si mismos. - *rincipio de legalidad en olombia Hay dos tesis para la interpretación de este derecho. 4= orte constitucional ree que la constitución afecta todo la normatividad /urídica y por eso es necesario que cada norma se confronte con la constitución. A= onse/o de Estado y orte Suprema de usticia ada norma debe responder a la norma superior. Entonces no es posible confrontar las normas en particular con la constitución sino con la norma inmediatamente superior0 y si la respeta no importa que no cumpla con la constitución. La am!n!stra"!)n #$%l!"a o #oer eje"ut!/o - E1isten dos tipos de organi3ación estatal El estado unitario y el estado federal. 4. Estado federal El poder legislativo0 e/ecutivo y /udicial lo tienen las regiones0 el centro sólo tiene poderes delegados A. Estado unitario E1iste un solo poder e/ecutivo0 legislativo y /udicial. Se encuentran unos matices en donde el estado unitario puede incluso parecerse al estado federal o compartir instituciones propias del estado federal. Estos matices son 1. entrali3ación El centro del poder se encuentra en una sola persona /urídica estatal. Es el estado unitario en su m21ima e1presión. 2. &esconcentración El estado sigue siendo el único centro de poder <una sola persona /urídica=0 pero en ra3ón de las funciones que desempe;a el mismo estado0 se traslada el centro de poder a un sistema determinado. (o implica el nacimiento de una nueva persona /urídica sino que responde a la organi3ación interna. i. #erritorial Se mantiene la unidad de la persona /urídica pero se traslada a nivel territorial. La misma persona /urídica despliega una parte de sí y lo coloca en un sitio diferente. E/emplo procuraduría seccional valle. 33 34 ii. >uncional Qa no es sólo un órgano del estado quien reali3a la actividad0 sino que se crean una serie de funciones al interior de la entidad. Se da al interior del mismo órgano y para el con/unto de funciones se crean dependencias internas en la entidad. 3. &elegación El funcionario titular de una función específica se la entrega a un funcionario de su misma dependencia. Solo se puede dar la delegación a funcionarios de otras dependencias cuando de alguna manera0 el funcionario que recibe e/erce esas funciones o depende nominalmente del funcionario delegante. E/emplo >unción de orden público del presidente a los gobernadores y alcaldes. &iferencias "esponsabilidad ontrol (aturale3a /urídica 4. &elegación &esconcentración funcional la ley otorga competencia y #itular de la función es el que función y organi3a la entidad se desprende de ella y la pública para que desarrolla la entrega= función &escentrali3ación a. #erritorial La persona /urídica del estado se desprende de una función y se la entrega a otra persona /urídica de car2cter territorial. &e la nación a algún ente territorial. b. *or servicios La persona /urídica <nación=0 ya no transfiere la competencia a un ente territorial sino que crea una nueva persona /urídica del orden nacional y le transfiere alguna de sus competencias para que cumpla esas funciones que tiene el estado. E/emplo establecimientos públicos0 empresas industriales y comerciales del estado0 como el Sena0 el %,>0 #elecom0 Seguro Social0 etc. c. *or colaboración La persona /urídica del estado le transfiere a los particulares0 entidades con o sin 2nimo de lucro0 algunas funciones. E/emplo 2mara de omercio que tiene la función del registro mercantil0 la >ederación (acional de afeteros0 las concesiones de los puertos0 las sociedades portuarias. 34 35 Estado Ejecutivo e!t"al Legislativo o!g"eso #esce!t"ali$. &"i!ci'ales (dsc"itas ,"di!a"ia %e!ado o!stitucio!al *+a"a (d+i!ist"ativa o!. %u'. Jud. i!culadas %eccio!al Local 35 Estru"tura el Estao - - - - - 36 En principio el estado est2 organi3ado en tres ramas y varios órganos autónomos que se pueden poner en la mayoría de los casos en la rama e/ecutiva. La rama eje"ut!/a es lo que conocemos como administración pública0 sin decir que el concepto de administración pública sea aplicable solamente a la rama e/ecutiva. La labor reali3ada por la administración pública es reali3ada mayoritariamente por la rama e/ecutiva. La rama legislativa también reali3a funciones de la administración pública en virtud del principio de autodeterminación del congreso que le entregó a éste la administración de sus recursos. Lo mismo ocurre con la rama /udicial donde el conse/o superior de la /udicatura administra los recursos de dicha rama. Las 0un"!ones am!n!strat!/as las encontramos hoy en día en todas las ramas del poder público <4= nominación0 <A= poder disciplinario y <:= mane/o de recursos. *a"ulta e "ontrata"!)n & #ersonería jurí!"a: La personería /urídica en el caso de la nación0 radica en un solo órgano llamado CestadoD0 pero la capacidad de contratación no es m2s que una manera de demostrar la desconcentración de la nación. uando los órganos que conforman la nación no tienen personería /urídica0 son una manifestación de la figura /urídica llamada desconcentración. La personería /urídica es importante para el tema de la responsabilidad. uando tienen personería /urídica se demanda a la entidad en sí y responde con su patrimonio0 cuando carecen de ella se demanda a la CnaciónD a través de la entidad principal. La personería /urídica también da la posibilidad de tener patrimonio propio. Las que no tienen personería /urídica sus ingresos provienen de los aportes de la nación. ,C)mo se or(an!+a la am!n!stra"!)n #$%l!"a en Colom%!a - ,a/o la constitución de 47760 no se consagró una forma de organi3ación mediante la cual se estableciera un marco de organi3ación del estado. Se dictaron leyes y decretos leyes que no tenían /erarquía superior a la norma mediante la cual se creaba o estructuraba cualquier órgano del estado. La ley @75 de 4557 determinó como se organi3a la administración pública en olombia. La constitución de 4554 establece un estatuto org2nico de la administración pública para establecer la organi3ación pero no se logra porque0 si bien da estructura al sector0 no da pautas generales0 mecanismos y condiciones /urídicas. rea por tanto0 una estructura abierta que no se específica0 quedando como los decretos porque no hay claridad en las reglas. (o estableció qué ente debía cumplir qué función0 de/ó abierta la estructura de lo que debe ser cada entidad. omo la norma no es rígida0 el que una función se denomina establecimiento público o ministerio depende de la voluntad política del legislador ordinario o e1traordinario. Lo único que se logró con esta ley es que si tiene /erarquía superior en la medida en que la norma es muy general y no permite pensar en una estructura rígida. (o se puede concluir que en olombia se pueda definir con certe3a la estructura o naturale3a de cada entidad. La estructura de la administración le corresponde al congreso o al presidente con facultades e1traordinarias. La ley @75 de/ó abierta la posibilidad de que la ley ordinaria modifique la creación y e1tinción de personas /urídicas estatales de una manera muy fle1ible porque no estableció muchos requisitos. La ley @75 ordenó de dos maneras la administración pública - Clas!0!"a"!)n: - - - 4. &esde el punto de vista organi3acional depende de si tienen o no personería /urídica. a= entral uando el órgano esencialmente carece de personería /urídica hace parte de la administración central. Se refiere a la persona /urídica CestadoD. 36 37 *residencia icepresidencia 'inisterios &epartamentos !dtivos Superintendencias onse/os omisiones &ependen de la persona /urídica CnaciónD. b= &escentrali3ada Las entidades del estado que tienen personería /urídica. A. &esde el punto punto de vista vista estructural estructural &epende &epende del del grado de depend dependencia encia que que tengan con con el nivel central0 pero el grado de dependencia no es cuantificable sino que es una decisión política. Las adscritas se diferencian de las vinculadas en cuanto las primeras tienen mayor dependencia presupuestal0 pero desde el punto de vista de control /er2rquico no hay diferencian. a= *rinc rincip ipaales les b= !dscritas (ormalmente dependen del presupuesto de la nación. #ienen mayor control pero desde el punto de vista del principio de legalidad del presupuesto. c= inculadas también dependen del presupuesto de la nación pero sus ingresos en mayor medida son propios. Ent!aes e la am!n!stra"!)n "entral o #r!n"!#al 4. *res *resid iden enci cia a El pres presid iden ente te es la supr suprem emaa auto autori rida dadd admi admini nist stra rati tiva va00 /efe /efe de estad estadoo y /efe /efe de gobierno. - aracterísticas a= &istinción &istinción con el departam departamento ento administr administrativo ativo presidenci presidenciaa de la república. república. b= >unciones >unciones en el artículo artículo 475 de de la onstitución. onstitución. c= El órgano Cpreside CpresidenciaD nciaD tiene tiene preeminencia preeminencia sobre sobre las dem2s dem2s ramas del del poder público público porque porque es /efe de estado y representa al estado como tal. d= Esa preeminencia preeminencia se ve marcada marcada por por las competencias competencias #iene #iene la iniciativa iniciativa presupuestal presupuestal00 tiene la mayor cantidad de recursos0 representa al estado0 e= >unciones >unciones del presiden presidente te con relación relación a la rama /udicial /udicial !A84 *. *. f= >unciones >unciones del del presiden presidente te con con relación relación al congres congreso o !A88 !A88 *. g= >unciones >unciones del del preside presidente nte según la doctrina doctrina E/ecutar las leyes E/ercer la potestad reglamentaria viabili3ar la e/ecución de las leyes. onservar el orden público (ormar funcionarios que le correspondan -rgani3ar la vida administrativa poner en movimiento el aparato de la administración pública. &ictar políticas. A. icepre icepresid sidenc encia ia ent entral ral R princ principa ipall 37 38 - - Es una institución de reciente implementación. Se estableció en 4554 sin funciones. La única función constitucional del vicepresidente es reempla3ar al presidente0 las dem2s funciones que e/erce dependen de la voluntad del presidente. omo figura de la administración pública tiene relevancia en la medida en que el presidente le otorgue funciones. El presidente le puede dar0 esencialmente0 las que le corresponden a él0 las que el presidente es titular. :. 'ini 'inist ster erio ios s - - - @. &epartamentos administrativos *or definición legal cumplen funciones funciones técnicas y en principio0 se les aplica el mismo régimen régimen de los ministerios pero en particular hay que seguir cada norma que regula el departamento administrativo como tal. Lo que se considera es que e1isten algunas funciones del e/ecutivo que deben estar cercanas al poder central0 tanto como los ministerios pero sin el ingrediente político de la relación con el congreso. >uncionalmente no e1iste mayor /erarquía del ministerio sobre el departamento administrativo. El ministerio ministerio no es superior /er2rquico0 /er2rquico0 est2n en el mismo plano y dependen del poder político de cada director o ministro. *ero desde el punto de vista /urídico0 las normas tienen /erarquía en su cumplimiento independientemente del poder político que tenga el director de la entidad. En conclusión0 los departamentos administrativos cumplen funciones de orden técnico en el mismo nivel de /erarquía de un ministerio y a los cuales se les aplican las mismas normas que al ministerio. - - - Son órganos que no tienen definición definición de orden constitucional constitucional ni legal. legal. El concepto concepto ministerio tiene menciones constitucionales. En 4554 se estableció la necesidad de la concurrencia de la firma y de los ministros para e1pedir los decretos. Es importante porque limita el poder del presidente. -rden de precedencia legal La ley establece que ministerio prevalece sobre cual. Esto con la única función de suplir las ausencias temporales del presidente0 es decir0 cumplir las funciones de ministro delegatorio0 delegatorio0 porque porque no hay ministerios de mayor o menos /erarquía. /erarquía. <4= 'inisterio 'inisterio del interior. interior. <A= 'inisterio de hacienda. <:= ministerio de relaciones e1teriores. Uómo se organi3an los ministeriosV "M La ley @75 no estableció un modo o tipo de organi3ación para los ministerios0 pero de hecho todos tienen casi la misma estructuraa. >unciones Según la ley y la doctrina a= >unciones >unciones generales generales atribuidas atribuidas por por la constitución constitución y por la ley ley <4= concurrir al e/ercicio de la potestad reglamentaria con el presidente0 <A= representar al gobierno frente al congreso y <:= presentar proyectos de ley de interés del gobierno en su 2rea respectiva. b= >unci >uncion ones es específ específica icass que que son son las las que que se determi determina nann en cada una de las las norma normass que que organi3an cada ministerio. c= >uncion >unciones es política políticas s repres represent entar ar al gobiern gobiernoo d= >unciones >unciones administ administrativas rativas potesta potestadd reglamen reglamentaria taria Ent!aes as"r!tas 4. Superintende Superintendencias ncias &escentrali3 &escentrali3ación ación por servicios servicios - Son órganos de la administración que esencialmente cumplen funciones de car2cter técnico que le corresponden al presidente de la república. La superintendencia de servicios públicos tiene origen constitucional0 pero todas tienen origen constitucional en la medida en que las facultades del presidente representan cada una0 una 38 39 superintende superintendencia0 ncia0 es decir0 las facultades facultades de las superintend superintendencias encias se ven refle/adas refle/adas en el artículo artículo 475 * #ienen origen en la reforma de 4567 y son una figura del derecho administrativo francés. ,uscan principalmente0 e/ercer las funciones de inspección y vigilancia que se le otorgan al presidente de la república. igilar los negocios que reali3an los particulares y que son claves para el desarrollo social La superintendencia cumple con dos aspectos <4= %nspección0 vigilancia y control sobre actividades que desarrollan los particulares por su libre iniciativa <bancaria=0 y <A= %nspección0 vigilancia y control en las actividades estatales que les son entregadas a los particulares <servicios públicos=. Las superintendencias son 44. la ley no determinó si tienen o no personería /urídico y por tanto se encuentran con o sin ella. Uóm Uómoo se orga organi3 ni3an an las las supe superin rinte tend nden encia ciasV sV "M la ley ley no es rígi rígidda en la estru struct ctur ura. a. Las Las superintendencias tendr2n la estructura que la norma que las reglamenta les dé. - - - Se pueden destacar órganos comunes en casi todas las superintendencias - 4. Superintendente Es quien dirige la superintendencia y es la m21ima autoridad dentro de la entidad. umplen funciones asignadas al presidente de la república. El presidente puede delegar funciones en los superintendentes0 es una conquista de la constitución de 45540 ya que desde 4567 reinó la inseguridad /urídica en torno al caso. A. Superintendente delegado Son los que mane/an la entidad /unto con el superintendente. La /urisprudencia y la ley han reconocido a los superintendentes la posibilidad de cumplir c umplir o e/ercer funciones del presidente. El &E ha dicho que contra los actos del superintendente y del superintendente delegado no proceden recursos. A. Estable Establecimi cimient entos os público públicos s #ienen origen en la reforma administrativa de 4567. La ley @75 los define como entidades que cumplen servicios públicos. - - a= b= c= d= e= f= - aracterísticas #ien #ienen en pers person oner ería ía /uríd /urídica ica.. #ienen #ienen autono autonomía mía financ financiera iera y adminis administra trativa tiva #ienen #ienen patr patrimon imonio io propio propio e inde indepen pendie diente nte.. Son esencialme esencialmente nte de creación creación legal legal !l congreso congreso le corresponde corresponde determi determinar nar la estructura estructura de la administración pública y por tanto0 le corresponde la creación de establecimientos públicos. umplen umplen funciones funciones esencialmen esencialmente te administrati administrativas. vas. !utodeterm !utodeterminación inación hasta hasta donde donde lo lo permita permita la norma de su su creción. creción. Su dirección est20 normalmente0 en cabe3a de dos órganos <4= gerente0 director o presidente0 según lo denomine la norma de creación0 y <A= /unta directiva o conse/o. :. ?nidade ?nidadess adminis administrat trativa ivass especia especiales les.. - Son muy parecidas a las superintendencias Las hay con o sin personería /urídica umplen esencialmente funciones de car2cter administrativo (o son muy claras porque se las encuentra haciendo de todo. (ormalmente mane/an recursos altísimos. 39 40 (acieron como respuesta a la necesidad de agili3ación administrativa0 principalmente ante la imposibilidad de contratación de los ministerios porque no tenían personería /urídica. La Ley 78 les permitió a todas las entidades públicas contratar sin personería /urídica. - @. omisiones0 conse/os0 etc Ent!aes /!n"ulaas: &escentrali3ación por servicios 4. Empresas %ndustriales y omerciales del Estado #ambién se encuentran mencionadas en la ley @750 artículo 740 pero esencialmente se rigen por la norma de creación que las regula porque sobre este tema el legislador no tiene freno o contrapeso sobre lo que tiene que ser una E%E. Se encuentran cumpliendo todo tipo de funciones. (o sólo cumplen funciones industriales y comerciales0 a veces se les asignan funciones de los establecimientos públicos. >orma de organi3ación <4= &irector o presidente0 <A= conse/o o /unta. Siempre son de origen legal. *ueden haber E%E con autori3ación legal para crear otras E%E. E/emplo La Licorera del alle - - A. Empresas de Economía 'i1ta Su capital est2 integrado por capital público y privado. Su origen0 para el caso de la nación también es legal. &esarrollan actividades industriales y comerciales que normalmente les corresponden dentro del principio de libertad de empresa0 aunque a veces e/ercen actividades propias del estado. *ara que sean consideradas como de economía mi1ta basta con que tengan aportes privados y públicos sin importar el porcenta/e0 pero para determinar a que régimen /urídico se someten si dependen del porcenta/e de capital que aporte el estado a esa sociedad. *ara que a una EE' se le aplique el mismo régimen de una E%E <Ley @75=0 el estado debe tener una participación superior al 94N. - - Am!n!stra"!)n se""!onal & lo"al 4. Entes territoriales Su importancia radica en que son los únicos entes descentrali3ados que reciben por derecho constitucional y legal0 recursos del presupuesto nacional. #ienen una partida en las rentas nacionales. !dem2s de ser una forma de organi3ación0 participan de los ingresos corrientes de la nación. Los dem2s entes no reciben recursos del presupuesto nacional por derecho constitucional o legal. *ueden que reciban recursos a través de otras figuras. La ley T49 le asigna un porcenta/e a cada ente territorial y distribuye los recursos dependiendo de su población0 volumen de ingresos y aportes al presupuesto nacional. - "eciben recursos de los ingresos corrientes de la nación. #ienen autonomía administrativa propia de la descentrali3ación (i el legislador puede atentar contra dicha autonomía. Los recursos que reciba no pueden ser apropiados por la nación. a= b= 'unicipios &epartamentos 40 41 c= "egiones d= *rovincias e= #erritorios indígenas f= &istritos A. Greas metropolitanas >igura de organi3ación de la administración descentrali3ada local o seccional0 posiblemente tienen personería /urídica pero no reciben recursos por derecho legal o constitucional del presupuesto nacional. :. !sociaciones de municipios -tra forma de organi3ación de la administración descentrali3ada local. Las 2reas metropolitanas y las asociaciones de municipios no tienen autonomía administrativa frente a la nación0 pero tienen cierta autonomía en la medida que la nación no puede disponer de sus recursos. @. UEntes descentrali3ados locales o seccionalesV *or e/emplo E%E de origen municipal como E'!L%. De#artamento - (ormas 4. !rtículos A5T a :48 de la onstitución. A. ódigo de régimen departamental. &ecreto Ley 4AAA de 4576 "ecopilación de las normas vigentes. :. Ley 64T de A888 &eroga algunos aspectos del decreto. - >unciones <artículo A57 *=. Los departamentos fueron golpeados por la onstitución de 4554 porque perdieron funciones0 recursos y competencias con respecto a los municipios. En la constitución no hay funciones concretas. !dministrar los asuntos seccionales y planificar el desarrollo del departamento. ,ienes del departamento Los bienes del departamento se encuentran compuestos por las rentas departamentales. - 1. 2. - %ngresos y rentas departamentales a. 'onopolio de licores fabricación y distribución. b. 'onopolio de loterías ,ienes que se fueron acumulando en cabe3a del departamento <beneficencia= ategorías de departamento Establecidas por la ley 64T de A888 ategoría Especiales *rimera categoría Segunda categoría #ercera categoría uarta categoría (úmero de habitantes '2s de A millones %ngresos corrientes <smmv= '2s de 688 888 Entre T88 884 y A millones Entre 4T8 884 y 688 888 Entre :58 884 hasta T88 888 Entre 4AA 884 y 4T8 888 Entre 488 884 y :58 888 Entre 68 884 y 4AA 888 'enos de 488 888 'enos de 68 888 La categori3ación la reali3a el gobernador a :4 de octubre0 41 42 - onsecuencias de las categorías 1. 2. - !sambleas Est2n conformadas por un número de diputados que van de 44 a :4. En los antiguos territorios nacionales est2n conformadas por T diputados. El número de diputados depende de la categori3ación del departamento. Las asambleas en olombia0 a pesar de ser órganos colegiados0 hacen parte de la rama e/ecutiva y son órganos de car2cter administrativo con funciones administrativas. (aturale3a /urídica de la asamblea Ente de car2cter administrativo. >unciones ordenar el presupuesto y cumplen funciones administrativas y de control político. !ntes tenían funciones de planeación y e/ecución. Los diputados sí son funcionarios públicos del orden departamental y tienen remuneración como tal La asamblea sesiona 6 meses al a;o. E1iste un régimen de inhabilidades e incompatibilidades para ser diputado. ada asamblea e1pide su reglamento interno de cómo se forma una ordenan3a. - obernador (úmero de diputados que deben elegirse >unciones o cierto tipo de entidades que pueden tener. Es el representante legal del departamento. Elegido para un período de cuatro a;os según el acto legislativo 8A de A88A. El gobernador es esencialmente el /efe de la administración departamental <típica e1presión de la descentrali3ación= y agente del presidente <figura típica de desconcentración. Es subalterno del presidente=0 <4= en materia de orden público0 <A= de e/ecución de políticas económicas y <:= derivadas según los convencios o contratos que establece con la nación0 como la e1pedición de pasaportes. >unciones !rtículo :89 *. Mun!"!#!o - (ormas 1. 2. 3. 4. !rtículos :44 a :A4 de la constitución. &ecreto 4::: de 4576 ódigo de régimen municipal. "ecogió las normas vigentes. Ley 4:6 de 455@ Ley 64T de A888 - reación La creación de los municipios según el artículo 49 de la ley 64T de A888 y el artículo :88 inciso 6 de la constitución0 es una facultad de la asamblea. - "equisitos mínimos para crear municipios 1. 2. 3. 4. 5. Bue tengan como mínimo 4@ 888 habitantes Bue e1ista identidad de costumbres en el territorio Bue tengan ingresos corrientes superiores a los 9888 smmv Bue e1ista un concepto previo de planeación departamental. (o podr2 e1ceder de una tercera parte del municipio del cual se est2 desagregando. 42 43 1. 2. 3. 4. 5. 6. - >unciones Sobrepasa a las funciones del departamento. !rtículo :44 *. La ley 4:6 de 455@0 artículo :Y numeral 90 reglamentó las funciones. Se encarga de la e/ecución de políticas públicas especiales. - )rganos once/os !lcaldes *ersonerías ontralorías &ependiendo de la categoría <especial0 primera y segunda= o de la naturale3a. Entidades descentrali3adas del municipio. #res instituciones a. omunas onforman el 2rea urbana del municipios. umplen funciones de car2cter administrativo. b. orregimientos Grea rural. umplen funciones de car2cter administrativo. c. %nspección de policía umplen funciones de car2cter policivo. ela por el cumplimiento de las funciones de policía que se encuentran en el ódigo (acional de *olítica. onvivencia. ategorías de municipios 4. A. :. @. 9. 6. T. Especiales *rimera categoría Segunda categoría #ercera categoría uarta categoría Buinta categoría Se1ta categoría. once/os municipales #ienen de T a A4 miembros. Los conce/ales no se consideran funcionaros del régimen municipal y reciben honorarios. Est2n sometidos a las inhabilidades e incompatibilidades de los funcionarios públicos. ada conce/o e1pide su reglamento interno de cómo se forman los acuerdos. Re(!ones: (o tienen un marco legal específico en la medida en que la Ley de -rdenamiento #erritorial no ha sido e1pedida. 3r(anos aut)nomos: eneralmente cumplen funciones administrativas. 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7. omisión (acional de #elevisión ,anco de la "epública &efensoría del *ueblo ontraloría *rocuraduría onse/o (acional Electoral "egistraduría (acional del Estado ivil Rama le(!slat!/a: #iene las funciones concentradas en el ongreso. umple funciones administrativas. 43 44 Rama ju!"!al: Esencialmente desconcentrada territorial0 porque hay tribunales y /ueces en departamentos y municipios0 y funcional o por servicios0 porque est2n especiali3ados. 1. 2. 3. 4. urisdicción ordinaria ompuesta por la orte Suprema de usticia desconcentrada en los #ribunales Superiores de &istrito0 los ueces de ircuito y los ueces 'unicipales. urisdicción administrativa ompuesta por el onse/o de Estado desconcentrado en los #ribunales de lo ontencioso !dministrativo. urisdicción constitucional ompuesta por la orte onstitucional desconcentrada en todos los entes /urisdiccionales. onse/o Superior de la udicatura umple funciones administrativas y disciplinarias. 3r(anos aut)nomos: Esencialmente cumplen funciones administrativas. 1. omisión nacional de televisión %nspección0 igilancia y ontrol sobre el espectro electromagnético. oncesiones a canales privados oncesiones del servicio de televisión por suscripción y satelital. - 2. )rganos electorales onse/o (acional Electoral F "egistraduría. >unción eminentemente administrativa )rganos independientes en su designación y funciones. (o opera la potestad reglamentaria del presidente ,anco de la "epública El congreso no puede e1pedir ley sobre ,!("E*0 sólo lo organi3a a diferencia de los otros cinco órganos 3. - 4. &efensoría >unciones administrativas y /udiciales 5. ontraloría >unciones administrativas ontrol fiscal "evisa las cuentas del a;o anterior igila que no e1ista detrimento patrimonial en las transacciones que reali3a el estado. 6. *rocuraduría >unciones administrativas0 de car2cter disciplinario sobre los funcionarios de la rama e/ecutiva y legislativa0 y /urisdiccionales0 como agente del ministerio público. EL ACTO ADMINISTRATIVO &efinición técnica y general !cto administrativo es la manifestación de voluntad de la administración tendiente a producir efectos /urídicos. - Esta definición nos lleva a que cualquier pronunciamiento de la administración se clasifique como acto administrativo. - Los académicos y la doctrina e1tran/era limitan est2 definición ya que es muy abierta e incluiría actos de car2cter general y de car2cter particular 44 45 a= !ctos de car2cter particular 'anifestaciones de voluntad de la administración tendientes a producir efectos /urídicos de car2cter particular o concreto. ! través de estos actos se reconoce0 niega o reforma un determinado derecho. b= !ctos de car2cter general efectos erga omnes0 aquellos que no deciden una relación /urídica concreta. !ctos que est2n dirigidos a toda la comunidad y cuyo su/eto es determinable. E/emplos !cuerdos0 ordenan3as0 resoluciones0 circulares0 etc. - Sólo est2n definidos los decretos reglamentarios del presidente0 los acuerdos del conce/o y las ordenan3as. Los dem2s son innominados porque la ley no les ha dado una definición clara. Salvo los definidos no se dice qué se debe hacer por medio de los dem2s actos administrativos. En estos casos /udicialemente no se mira el nombre del acto sino la competencia. %mporta quien e1pide pero no por medio de qué acto. c= *ara la doctrina e1tran/era sólo serían actos administrativos los de car2cter particular. En realidad0 lo importante es que el su/eto sea determinado o determinable para que el acto sea administrativo. En olombia0 la distinción de acto particular y general no tiene sentido0 porque ambos son actos administrativos y por tanto la definición dada al principio es correcta. Clas!0!"a"!)n el a"to am!n!strat!/o 4. Según la decisión que se adopte a. !ctos preparatorios Son los procedimiento previos que se encuentran en el !0 libro %0 a que la administración adopte un pronunciamiento. *or regla general0 los actos de car2cter general no est2n precedidos de un procedimiento0 como e1cepciones tenemos los acuerdos y ordenan3as. (ormalmente los actos de car2cter particular0 se encuentran precedidos de un procedimiento preliminar que la administración debe agotar para pronunciar un acto principal. Sin embargo0 para la e1pedición de un acto administrativo el ! no establece la sucesión de etapas procesales de manera obligatoria y ta1ativa0 sino que hay momentos en que la administración sin ninguna consideración decide <petición si o no=. U&e qué depende que en el procedimiento administrativo la administración agote etapas o noV "M de la naturale3a del procedimiento que esté reali3ando. *or e/emplo si va a sancionar agota el debido proceso. %mportancia 4= ontra actos preparatorios0 en la legislación colombiana0 no proceden recursos. Saber si un acto es preparatorio o no0 da la viabilidad de recursos en vía gubernativa. A= no involucra una decisión definitiva sobre el fondo de la actuación. b. !ctos principales Es aquel que decide el fondo del asunto. &espués de haberse surtido un tr2mite0 la administración niega0 otorga o concede un derecho. Es la decisión que se adopta y que puede tener recursos <vía gubernativa= como requisito para acudir ante la /urisdicción administrativa. c. !ctos definitivos Son aquellos contra los cuales no procede recurso alguno. *ueden coincidir con el principal0 en algunos casos. El acto principal es definitivo cuando correo el tiempo y no se interpone recursos quedando en firme. Es el último acto que e1pide la administración contra el cual no procede vía gubernativa. E/emplo !cto de insubsistencia. 45 46 d. !ctos complementarios Son aquellas manifestaciones de la voluntad de la administración tendientes a aplicar un acto definitivo. E/emplo !cto de registro de una marca. Es importante porque contra actos complementarios no se pueden alegar derechos0 no procede vía gubernativa. e. !cto e/ecutivo !ctos que puede e1pedir la administración después de e1pedir el acto definitivo para darle cumplimiento. E/emplo darle el dinero de la pensión al se;or al que le ha sido aprobada. A. !ctos simples y comple/os a. !ctos simples Son los e1pedidos por una sola autoridad administrativa. En olombia0 los actos producidos por órganos colegiados no son comple/os E/emplo (#. b. !ctos comple/os Son los e1pedidos con la intervención de varias autoridades administrativas. E/emplo La intervención de una Empresa de Servicios *úblicos por parte de la SuperServicios necesito concepto previo y favorable de la comisión de regulación del sector y de la &(*. Si no se cumple con la confluencia de las tres voluntades el acto sería nulo. E/emplo *royecto de presupuesto0 iniciativa del alcalde y aprobación del conce/o. :. !ctos e1ternos e internos a. !ctos e1ternos Son los que producen efectos /urídicos para afuera. (ormalmente son los principales R definitivos. b. !ctos internos Son los que se producen al interior de la autoridad administrativa. E/emplo !ctos preparatorios. @. !ctos de imperio y actos de gestión En desuso. 9. !ctos de gobierno y actos de administración. 6. !ctos discrecionales y actos reglados a. !ctos discrecionales En los estados de derecho0 la discrecionaldad no implica arbitrariedad porque se e1ige el cumplimiento de ciertos requisitos. La discrecionalidad implica un margen de libertad que tiene el funcionario público para tomar una decisión. E/emplo (ombramientos en cargos de libre nombramiento y remoción. ! menor discrecionalidad0 mayor estado de derecho. b. !ctos reglados Es aquel en el que la libertad del funcionario est2 fuertemente restringida o limitada. E/emplo *ensión de /ubilación. T. *or su contenido a. !ctos declaratorios o de autori3ación0 son aquellos que reconocen una situación de hecho pree1istente. E/emplo licencia0 pensión0 cédula.. Son retroactivos. b. !ctos constitutivos o de concesión o atribución Son aquellos que otorgan o generan una situación de derecho. E/emplo marca. (o son retroactivos. 7. !ctos punitivos Son los actos sancionatorio. En estos casos la administración en e/ercicio de su competencia termina imponiéndole al particular una sanción de car2cter administrativo. E/emplo 46 47 multa. #ienen una característica fundamental y es que normalmente se le deben aplicar los principios del derecho penal. La consecuencia /urídica es que por lo general0 se le deber2 aplicar todas las garantías del procedimiento0 de lo contrario se cae la sanción por violación al debido proceso. 5. !ctos de registro0 actos de certificación y actos de notificación a. !ctos de registro Es el afian3amiento o inscripción en el correspondiente registro. onsiste en llevar a un registro público una actuación determinada. E/emplo 'atrimonio0 muerte0 instrumentos públicos de inmuebles0 mercantil0 propiedad industrial. b. !ctos de certificación Es el que plasma lo que se encuentra inscrito en un registro. E/emplo >olio de 'atrícula inmobiliaria0 ertificado de e1istencia y representación0 certificado de nacimiento. c. !ctos de notificación Es el que da a conocer un acto administrativo. (ormalmente uno principal y definitivo. ,=u!'nes e%en a#l!"ar el CCA en las a"tua"!ones am!n!strat!/as "M El campo de aplicación del código es supletivo. Si hay norma especial se aplica la especial. El código se aplica salvo que e1ista un procedimiento especial que sustituya las normas generales del código. Se aplica0 en principio0 a todas las autoridades públicas sin importar si su naturale3a es /udicial0 administrativa o legislativa0 siempre y cuando sean actuaciones administrativas y no haya norma especial para aplicar. - La aplicación de los par2metros establecidos en el código dependen del tipo de acto0 de la naturale3a del procedimiento0 pero no de la voluntad del funcionario. Pr!n"!#!os: 4. Economía A. eleridad :. *rincipio de eficacia onsiste en que la actuación administrativa debe propender por que se produ3ca un resultado efectivo o en concreto. En virtud de este principio0 la administración pública debe velar porque sus procesos terminen en decisiones negativas o positivas pero no en fallos inhibitorios. &ecisiones que definan el fondo del asunto0 a favor o en contra0 pero no inhibitorias. Este principio no implica que las decisiones sean favorables. @. %mparcialidad Bue las actuaciones deben ser adoptadas sin sesgo de ningún tipo y respondiendo a las normas de derecho. 9. *ublicidad #iene dos aristas a= !cceso a actuaciones *osibilidad que tienen los particulares de tener acceso a cualquier actuación administrativa siempre que no estén cubiertas por la reserva. b= omunicación de las decisiones Bue se le comunique a los afectados o particulares las decisiones que la administración toma0 sean positivas o negativas. 6. ontradicción Este principio permite al particular u obliga a la administración a que0 antes de adoptarse una decisión0 el particular pueda presentar pruebas y contradecir en términos generales los fundamentos que tenga la administración. &ebatir la argumentación de la administración. &ebe 47 48 presentarse una audiencia donde se presenten las pruebas y los argumentos en contra de la administración0 especialmente si e1iste la posibilidad de una sanción. ,Cu-no se e%e someter el #art!"ular a las eta#as el #ro"e!m!ento "M uando e1ista la posibilidad de que se presente una sanción0 una afectación de derechos o la potencialidad de afectación de derechos. Las etapas no se dan en todos los procesos0 se agotan dependiendo de la naturale3a del asunto ,")mo se !n!"!a la a"tua"!)n e la am!n!stra"!)n "M Según el código hay cuatro formas. Las tres primeras son a petición del particular y la cuarta es la misma administración. 4. En e/ercicio del derecho de petición de interés general Los particulares normalmente pueden elevar peticiones respetuosas a la administración. En este caso el particular no pretende obtener una decisión individual que le favore3ca sus intereses0 aunque puede ser que el particular se beneficie de la decisión. En principio0 la petición no versa sobre un derecho del particular aunque normalmente se vea beneficiado. E/emplo Solicitar al inspector el cumplimiento de las normas de ruido. El particular no necesita representar a la comunidad como tal0 basta que e1ista la e1pectativa de derecho general para que una sola persona pueda adelantar la petición. A. En e/ercicio del derecho de petición de interés particular Lo que busca el peticionario es que se resuelva una situación /urídica concreta de car2cter sub/etivo. E1isten tres modalidades a= #ípico *etición del particular a la administración para que resuelva una situación /urídica concreta de car2cter sub/etivo. E/emplo "econocer la pensión de /ubilación. b= &erecho de petición de información enérico *osibilidad de acceder en primer término0 a los documentos que regulan la administración pública. !cceder a las normas de la entidad. E/emplo ómo se hace un acuerdo municipal en ali. Específico #ener información concreta sobre un tr2mite. on copias de documentos o actuaciones concretas y específicas E/emplo Licitación de la calle 1. onsulta Solicitar a la administración que absuelva una duda. Las consultas o manifestaciones no obligan. E/emplo omo la administración interpreta el artículo 1. :. -brando en cumplimiento de un deber legal Es el particular el que inicia la actuación de car2cter administrativo. Le presenta la solicitud a la administración para que inicie el procedimiento ya no porque tenga interés general o particular0 sino porque la ley le impone al particular la reali3ación de la conducta. E/emplo declaración de impuestos. @. -ficiosamente El funcionario público0 dentro de su competencia0 tiene la función de inspección y vigilancia e inicia la actuación administrativa. La administración inicia la actuación administrativa en e/ercicio de su competencia. E/emplo superintendencias. Tr-m!te e un ere"7o e #et!"!)n e !nter's (eneral: ! 9 7 48 - Uómo se presentaV "M &e manera verbal o por escrito <a9= - "equisitos Son e1tensivos al derecho de petición de interés particular y deben cumplirse de manera clara0 concreta y específica. &e la claridad de la petición depende la respuesta de la administración. 1. Bue se designe la autoridad pública a la cual va dirigidoI 2. (ombre del solicitante yMo apoderadoI 3. &irección de notificación o comunicación y teléfonoI 4. -b/eto de la petición 5. "a3ones de la petición 6. >irma - #érmino para responder !6. El término es de 49 días. El incumplimiento del término es causal de mala conducta0 falta disciplinaria grave y es tutelable. Tr-m!te e un ere"7o e #et!"!)n e !nter's #art!"ular - - - "equisitos Se aplican los requisitos de presentación del de interés general. #ambién puede presentarse por escrito o verbalmente. Si el funcionario público se niega a recibir el derecho de petición verbalmente0 se accede al procurador regional quien le solicita al funcionario que lo reciba. ! 48 Las normas especiales pueden establecer procedimientos especiales en determinados casos. *etición incompleta a 44 En principio hay que recibir las peticiones incompletas porque el funcionario no se puede negar a recibir0 lo que sucede es que la administración debe regresar al peticionario para que en un término de A meses complete la solicitud. Si el particular no la completa en el término dado se da el desistimiento t2cito <a4:=. &esistimiento t2cito Si el particular no complementa la información en el término de los dos meses0 la administración entiende que el particular desistió de su actuación. El requerimiento de completar la información es por una ve3. La consecuencia del desistimiento es que el e1pediente se archiva0 normalmente la petición no revive. &esde el punto de vista /urídico se pierden los derechos pagados. E/emplo Los Z57 888 del pase. Habría que presentar una nueva petición. Según el &E0 no necesariamente debe haberse e1pedido el acto para que opere el desistimiento t2cito0 sólo es necesario el transcurso del tiempo0 es decir0 dos meses a partir de la notificación del requerimiento. on la petición completa0 sigue el procedimiento 1. 2. 3. 4. 5. 6. 49 *resentar la petición con todos los elementos y requisitos. *resentar la petición completa responder al requerimiento. itación a los terceros que se puedan ver afectados por la petición o decisión de fondo que se llegue a tomar a= #erceros determinados enviar comunicación por correo. b= #erceros indeterminados *ublicación en un diario de amplia circulación para que los terceros concurran al procedimiento. Se llaman CinteresadosD no partes. c= #erceros indeterminables Si se presentan los terceros se les da la oportunidad para que0 en cumplimiento de los principios de nubilidad y KKKKKKKK realicen observaciones. Se pone a disposición el e1pediente y se corre traslado0 si la naturale3a del asunto lo requiere0 para alegatos. &ecisión. Tr-m!te e un ere"7o e #et!"!)n e !n0orma"!)n: enérico y concreto. 49 50 - #érmino para responder 48 días h2biles. Si las respuestas de las tres formas de iniciar la actuación son negativas0 uno puede acudir a la /urisdicción de lo contencioso administrativo. Normas "omunes a toas las 0ormas e !n!"!a"!)n el tr-m!te e a"tua"!)n am!n!strat!/a: Pr!n"!#!os 4. *or cada actuación administrativa debe abrirse o establecerse un e1pediente. on esto se preserva el derecho de publicidad0 para saber donde se encuentra toda la documentación del tr2mite0 adem2s de que permite e/ercer el derecho de contradicción y así saber en qué tipos de documentos se va a basar la administración para tomar su decisión final o definitiva. La administración debe conservar los actos y documentos incluso una ve3 terminado el procedimiento administrativo. <a A5= A. arantía de imparcialidad (orma común a la iniciación y al tr2mite del procedimiento. Se aplican las causales de recusación del código civil y establece unas causales particulares de recusación <4= Haber pertenecido a las KKKKKKK y <A= haber sido recomendado. <a :8= :. &eber de darle respuesta &eber de decidir el tema propuesto dentro de los términos establecidos en la norma. <a :4= @. #r2mite interno de las peticiones En teoría debe e1istir un tr2mite interno para la toma de decisiones. *or eso cada ente debe tener un reglamento interno de cómo se tramitan las decisiones. &icho manual de procedimiento debe ser público. E/emplo circular única de la superbancaria. <a :A= 9. >alta de competencia &ebe hacerse cuando el funcionario público que recibe la petición no es competente para decidir0 bien porque hay falta de competencia al interior de la entidad o porque hay falta de competencia de la entidad. El funcionario incompetente que recibe la petición debe remitirla obligatoriamente al funcionario competente y debe informarle al peticionario que su derecho de petición lo est2 resolviendo otro funcionario. on el envío de la petición al funcionario competente se interrumpen los términos. <a ::= 6. *r2ctica o decreto de pruebas Si se necesitan mayores elementos de /uicio o probatorios para tomar una decisión0 se deben decretar de oficio. ! petición de parte cuando el particular cree que con ese requisito la administración puede adoptar una decisión de fondo. Las pruebas se pueden allegar en cualquier momento0 aun si se ha surtido la etapa probatoria0 porque en administrativo no hay preclusión de etapas procesales. %ncluso se pueden pedir pruebas después de haberse tomado la decisión principal. <recursos= <a :@= T. !dopción de decisiones omo se e1pide la manifestación de voluntad por parte de la administración. Hay que motivar o sustentar la decisión en forma sumaria0 teniendo en cuenta el elemento probatorio y los pronunciamientos de las partes. La decisión se toma sobre todos los temas planteados durante el procedimiento y no sólo sobre el derecho de petición o consulta iniciales. La contradicción e1ige sustentación breve o sin solemnidades. La /urisprudencia del &E ha sido muy e1igente en el tema de la fundamentación de la manifestación de la voluntad de la administración. Si el particular no sabe el fundamento0 así sea de manera sumaria0 se queda sin herramientas para e/ercer el derecho de contradicción en la vía gubernativa. <a :9= 50 51 7. &iscrecionalidad "eitera que la discrecionalidad no es arbitrariedad porque la decisión discrecional debe respetar los principios y fines de la administración y del estado. <a :6= 5. &emora del tr2mite o en la adopción de la decisión S% el funcionario no cumple con los términos es causal de mala conducta <sanción=0 sin per/uicio de los silencios administrativos negativos. <a :T= 48. aducidad de las acciones La administración tiene tres a;os para imponer sanciones salvo que e1istan normas especiales. E/emplo en materia fiscal la acción no caduca. Man!0esta"!)n e la /olunta e la am!n!stra"!)n 4. E1presa *or regla general la manifestación debe ser e1presa como consecuencia de las cuatro formas de iniciar el tr2mite administrativo0 se produce un acto concreto que decide. En el caso de los actos e1presos de la administración0 siempre hay que agotar la vía gubernativa. A. *resunta En la medida en que la administración no siempre se manifiesta de manera e1presa0 la ley reconoce al transcurso del tiempo una consecuencia /urídica llamada silencio administrativo. S!len"!o am!n!strat!/o: Es una decisión t2cita que puede ser negativo o positivo. 4. Silencio administrativo negativo <a @8=0 por regla general0 siempre que transcurre el tiempo y la administración no se pronuncia se presume que la respuesta es negativa. El término es de : meses en el procedimiento y de A meses para los recursos. El silencio administrativo es un beneficio para el peticionario por que éste puede obrar por no esperar la respuesta de la administración y <4= presentar el recurso0 <A= presentar la demanda0 ya que la ley le da al particular la opción de no seguir ante la administración0 <:= esperar o <@= presentar una tutela. La ocurrencia del silencio administrativo no e1ime a la administración del deber de responder la petición. (o e1tingue la competencia del funcionario que est2 considerando la decisión. En caso de consulta no aplica el silencio administrativo. uando se escoge la opción de demandar0 la competencia del funcionario público se e1tingue. En el silencio administrativo negativo no se presenta la caducidad de la acción /udicial porque la competencia no se e1tingue. El particular tiene el beneficio de no agotar la vía gubernativa e ir directamente a la /urisdicción. A. Silencio administrativo positivo E1cepcionalmente0 el transcurso del tiempo es reconocido por la ley colombiana como una respuesta positiva. <Ta @4= eneralmente se da en materia contractual <aA9 n[46 Ley 78 de 455:=0 en las licencias ambientales en materia de petróleos0 en la clasificación de películas. *ara que el silencio administrativo sea reconocido como tal requiere de un tr2mite a= Se debe elevar la petición a escritura pública0 y en ella se debe e1presar ba/o la gravedad de /uramento que no ha sido notificado de la decisión. b= *resentar la escritura pública al funcionario para que no pueda e1pedir un acto contrario. Not!0!"a"!)n< #u%l!"a"!)n o "omun!"a"!)n el a"to e4#reso: La decisión e1presa <ya e1iste el acto como tal= debe ser comunicada0 notificada o publicada0 dependiendo de la naturale3a del acto administrativo y de las partes que se encuentren involucradas. <a @:=. La notificación0 publicación y comunicación son las formas como los particulares se enteran de las decisiones administrativas y por 51 52 tanto deben cumplirse estrictamente. El &E ha dicho que no surte efectos el acto administrativo que ha sido mal publicado0 mal notificado o mal comunicado. 4. *ublicación uando sean actos administrativos de car2cter general0 es decir0 el que e1presa una situación /urídica abstracta que no decide una petición concreta. on esta publicación se presume que los ciudadanos conocen el acto. uando una norma no dice cuando entra en vigencia0 entre dos meses después de publicada <vacancia legal=. Se publica en el diario oficial o en la gaceta si la entidad tiene. Si la decisión afecta a terceros y los terceros no hicieron parte del procedimiento administrativo0 para la e1pedición del acto también deber2 surtirse la publicación. A. (otificación &eben notificarse todos los actos de car2cter particular que pongan fin a la actuación administrativa. <%nc. : a@:= El código establece que la notificación debe ser personal. La notificación se hace de la siguiente manera ?na ve3 se e1pide la decisión de car2cter particular0 dentro de los 9 días siguientes debe enviarse una comunicación <carta por correo certificado de !&*-S#!L=0 en esa carta se le e1presa al particular la e1pedición de la decisión. (o se tiene que enviar copia de la decisión pero si se la envía no es causal de nulidad. Si el particular se presenta se da la notificación que es un acto formal <4= debe entreg2rsele copia de la decisión0 <A= debe firmar el particular0 <:= debe de/arse constancia e1presa de cómo sucedió la notificación y <@= en el acto de notificación se le deben informar los recursos que proceden contra el acto. Si el notificado se niega a firmar0 la notificación se hace con dos testigos que acrediten que la persona si se notificó0 se le dio copia y se le informé sobre los recursos. Si la persona no se presenta se debe notificar por edicto que es un documento que se fi/a en un sitio visible y que debe contener de manera íntegra la parte resolutiva de la decisión. Si no se transcribe de manera integral hay problemas de notificación y puede no surtir efectos /urídicos. El edicto dura 48 días h2biles fi/ado y a partir del día décimo se entiende notificada la decisión <a partir del día que se desfi/a el edicto=. El acto obliga a la administración pero no al particular mientras no esté notificado. El acto administrativo0 es decir0 la manifestación de la voluntad de la administración produce efectos /urídicos cuando se notifica. Es a partir de este momento que adquiere oponibilidad y e/ecutoriedad. :. omunicación Vía (u%ernat!/a - La vía gubernativa es el lapso entre la notificación y la decisión final0 es decir0 desde el acto principal y el acto definitivo. Son los recursos que proceden contra el acto principal. La firme3a del acto administrativo es el término a partir del cual la administración puede e/ecutar el acto. Lo que se ataca es la oponibilidad porque puede que el acto esté conforme a derecho. Uu2ndo no proceden recursosV "M El artículo @5 establece cuando no proceden recursos0 es decir0 no e1iste vía gubernativa y por tanto el acto est2 en firme cuando se notifica o publica. (o proceden 52 53 recursos contra <4= los actos administrativos de car2cter general y <A= los actos administrativos de tr2mite0 preparatorio o de e/ecución. - Uu2les son los recursos que proceden en la vía gubernativaV !rtículo 980 son tres recursos 1. 2. 3. - "equisitos de los recursos 1. 2. 3. 4. 5. 6. - "eposición (o es obligatorio pero si se presenta se debe presentar de manera subsidiara y simult2nea con el de apelación. !pelación se puede presentar sólo. (o procede contra los actos que e1pide el funcionario de mayor /erarquía de la entidad pública alcalde0 gobernador0 ministro0 director de departamento administrativo0 director de establecimiento público0 superintendente y superintendente delegado <en ocasiones=. En estos casos solo procede el de reposición. Bue/a *rocede cuando se recha3a ilegalmente el de apelación pero solo procede por aspectos de forma. Es la posibilidad de que el superior /er2rquico se pronuncie sobre el fondo del asunto cuando la apelación ha sido recha3ada por forma. Los recursos para que sean estudiados0 deben presentarse dentro de los 9 días siguientes a la notificación. Los recursos siempre se presentan ante el funcionario que profirió la decisión <apelación y reposición= para que mande el e1pediente ante el superior /er2rquico que es el que decide <apelación=. El recurso de reposición y que/a no son obligatorios0 no agotan la vía gubernativa. El recurso debe presentarse personalmente acto formal0 hacer la manifestación de que se presentó personalmente. La presentación personal es la constancia formal que se debe reali3ar. Si en el acto administrativo que se est2 notificando0 el particular reconoce parte de la obligación0 debe proceder a pagar lo que reconoce. el recurso debe presentarse por el directamente afectado o por abogado. *ruebas &entro de la vía gubernativa se pueden solicitar y practicar cualquier tipo de pruebas siempre que sean conducentes y pertinentes. #érmino para decidir el recurso A meses0 sino opera el silencio administrativo negativo <regla general=. (otificación &e conformidad con los a @@ y @9 de !. ,=u' es la 0!rme+a e los a"tos am!n!strat!/os "M Los actos administrativos est2n en firme cuando 4. uando contra ellos no proceden recursos <actos de car2cter general= A. uando los recursos interpuestos se hayan decidido :. uando no se interpongan los recursos. - La firme3a del acto implica que la administración puede e/ecutar el acto. El acto administrativo es obligatorio a partir del momento en que quede en firme. >irme3a !gotamiento de la ía gubernativa Le permite a la administración e/ecutar Le permite al particular acudir a la su acto. /urisdicción administrativa para que se revise la manifestación de voluntad de la administración. Es un requisito de procedibilidad para poder acudir ante la 53 54 /urisdicción administrativa A(otam!ento e la /ía (u%ernat!/a: La vía gubernativa se entiende agotada 4. uando contra el acto no procede recurso alguno A. uando los recursos interpuestos se hayan decidido :. uando el único recurso que procede es el de reposición o el de que/a y no se interponen. P'r!a e 0uer+a eje"utor!a: u2ndo el acto de/a de ser obligatorio. ! 66. 4. uando el acto administrativo es suspendido provisionalmente por la /urisdicción de lo contencioso administrativo. <cuando el acto es manifiestamente ilegal= A. uando desaparecen las ra3ones de hecho o de derecho que dieron fundamento al acto administrativo. E/emplo *ensión y muere. :. Bue hayan transcurrido 9 a;os de e1pedición del acto y la administración no ha reali3ado un acto para e/ecutarlo. E/emplo multa y no cobra. @. uando se cumple la condición resolutoria a que estaba sometido el acto. E/emplo (ormas de policía0 traba/a o :8 días de arresto. 9. uando pierde la vigencia. E/emplo concesión de marca por 48 a;os. E4"e#"!)n e #'r!a e 0uer+a eje"ut!/a a 6T. Si la autoridad pretende hacer e1igible un acto que ha perdido la fuer3a e/ecutiva0 se presenta la e1cepción y el funcionario tiene 49 días para pronunciarse. Se tramita como un derecho de petición Pr!n"!#!o e eje"ut!/!a & e eje"utor!ea el a"to: >acultad e1orbitante de e/ecutar su propio acto y de que el acto sirve como título e/ecutivo para tomar las medidas necesarias para su e/ecución Re/o"ator!a !re"ta: Es la posibilidad que se le otorga a la administración para revisar su propio acto. - "equisitos 1. 2. El acto debe estar en firme para que pueda solicitarseI Se puede haber o no agotado la vía gubernativa. Si se agotó la vía gubernativa0 el particular no puede solicitar la revocatoria directa pero la administración si puede decretarla de oficio porque no est2 a/ustada a derecho. - (o es un recurso porque el acto administrativo ya est2 en firme y se pudo o no haber agotado la vía gubernativa. La revocatoria directa no revive los términos para presentar acciones. Es un privilegio m2s de la administración que de los particulares. -portunidad para solicitar la revocatoria directa Se puede pedir o e/ercer en cualquier momento. !ctos particulares Los actos de car2cter particular y concreto que otorgan derechos no podr2n ser revocados por la autoridad administrativa sin el consentimiento del particular0 salvo que se hicieran con actos fraudulentos. &icho consentimiento tiene que ser previo y escrito. Contrata"!)n Am!n!strat!/a 54 55 El estatuto de contratación pública vigente es la Ley 78 de 455: que derogó el &ecreto Ley AAA de 457:. -tro antecedente es el &ecreto Ley 498 de 45T6. !ntes de e1pedida la Ley 78 de 455: el único que podía celebrar contratos era el presidente de la república <comprometía a la persona /urídica nación=. &e ahí que se crearan unos fondos y ?nidades !dministrativas Especiales con personería /urídica. ada entidad del nivel central que no tenía personería /urídica creaba una ?!E con *. El asunto no se había cambiado antes porque se discutía si la capacidad de contratación e1clusiva del presidente se podía delegar en un ministerio o director de departamento administrativo. La onstitución de 4554 facilitó las cosas ya que sólo a partir de ésta se establece0 desde el punto de vista constitucional0 la posibilidad de delegación. 4 A : @ D!0eren"!as entre la le& >? & sus #ree"esoras Ley 78 de 455: (ormas *recedentes &esconcentra la facultad de contratación del estado porque no sólo es el presidente el representante legal en materia de contratación estatal0 sino que los directores La capacidad de contratación sólo recaía en de todas las entidades estatales0 así el presidente de la república como pertene3can al sector central y no tengan representante legal en materia de personería /urídica0 pueden contratar. contratación estatal. En esta nueva ley0 los su/etos son todas las entidades sin importar si tienen personería /urídica o no. En términos generales es una ley de procedimiento contractual y no una ley de contratos. La ley 78 dice como se selecciona En estas normas hay definición de contratos el contratista0 como se e/ecuta el contrato y y normas particulares para cada uno. #anto como se liquida0 pero no dice como es el el &ecreto AAA como el 498 tienen un cuerpo contrato en si mismo. #an sólo trae normativo m2s e1tenso que la ley 78 y no definiciones muy breves de algunos son normas de procedimiento sino normas contratos y remisiones a las normas contractuales porque establecen principios comerciales y civiles. Esta es una afirmación aplicables a los contratos estatales. #raen relativa que tiene pocas limitantes <4= ?nos una regulación del contrato en particular. Si artículos regulan contratos específicos y <A= son normas contractuales porque establecen !lgunos principios y normas en materia principios aplicables a contratos estatales. contractual como las cl2usulas e1orbitantes0 los su/etos pasivos y activos. La ley 78 establece un solo estatuto contractual aplicable a cualquier entidad y por tanto no pueden crearse estatutos Las normas anteriores le eran aplicables al paralelos. !unque e1isten otras normas de sector central0 pero contratación0 la ley 78 es un verdadero único Las dem2s entidades del estado debían estatuto de contratación en la medida en que e1pedir su estatuto de contratación y antes cada entidad del estado e1pedía su entonces había tantos estatutos de propio estatuto de contratación y los contratación como entes públicos. estatutos anteriores eran solo para el sector central. El único responsable es el director de la Las /untas directivas tenían mucha influencia 55 56 entidad o empresa estatal. Las /untas directivas no tienen facultades de contratación ni pueden dictarse su estatuto de contratación. en la contratación. Eran cocontratantes y hacían estatutos también. Sujetos e la "ontrata"!)n #$%l!"a o Contratantes Buienes pueden contratar en el estado. En términos generales0 las entidades estatales no requieren personería /urídica para contratar y adicionalmente no se requiere que pertene3can a la rama e/ecutiva del poder público. <artículo A0 Ley 78=. ! raí3 de que en la constitución de 4554 se le entregó a las dem2s ramas del poder público y a los órganos autónomos la potestad de autoadministración0 todas las ramas del poder público deben regirse por el estatuto de la ley 78. Son su/etos #odo el estado. La ley 78 le es aplicable a todo el estado en materia de contratación sin importar la rama o si tienen o no personería /urídica. El artículo A de la Ley 78 establece cuales son las entidades estatales 4. #odo el poder e/ecutivo se entiende como entidad estatal0 tenga o no personería /urídica <literal 40 nYa= A. %nvolucra a los dem2s órganos del estado <literal 40 nYb=. onclusión UBué entidades deben aplicar el estatuto de contratación en sus actuacionesV #odas cuando cumplan funciones administrativas. En principio la ley 78 se le aplica a todas las entidades del estado colombiano cuando cumplen funciones administrativas y estén e/ecutando acciones de car2cter contractual. E1cepciones 4. E%E y EE' cuando reali3an actividades que les son propias. E/emplo ,anco estatal que abre cuenta corriente. #ambién se suspende la aplicación del estatuto contractual en los siguientes casos A. iertos tipos de contratos que por su esencia no le son aplicables las normas previstas en el estatuto contractual. E/emplo ontratos de telecomunicaciones0 ad/udicación de espectro electromagnético0 radio difusión sonora. :. En materia de contratos de hidrocarburos y contratos de empréstito internacional que celebran las entidades del estado0 tampoco se aplica la ley 78. Son contratantes todos los órganos y entidades del estado sin importar si tengan personería /urídica y los órganos que administran la rama legislativa y /udicial0 los órganos autónomos y la rama e/ecutiva. Ser/!ores #$%l!"os 56 57 Est2n definidos en el artículo A de la ley 780 numeral AY !"#%?L- Ao. &E L! &E>%(%%-( &E E(#%&!&ES0 SE"%&-"ES Q SE"%%-S *?,L%-S. *ara los solos efectos de esta ley Ao. Se denominan servidores públicos a= Las personas naturales que prestan sus servicios dependientes a los organismos y entidades de que trata este artículo0 con e1cepción de las asociaciones y fundaciones de participación mi1ta en las cuales dicha denominación se predicar2 e1clusivamente de sus representantes legales y de los funcionarios de los niveles directivo0 asesor o e/ecutivo o sus equivalentes en quienes se delegue la celebración de contratos en representación de aquéllas. b= Los miembros de las corporaciones públicas que tengan capacidad para celebrar contratos en representación de éstas. Contrat!stas ,=u!'nes #ueen "ele%rar "ontratos "on las ent!aes el estao Según el artículo 6 de la ley 780 todas las personas <natural y /urídica=0 y trae una novedad que son los consorcios y las uniones temporales !"#%?L- 6o. &E L! !*!%&!& *!"! -(#"!#!". *ueden celebrar contratos con las entidades estatales las personas consideradas legalmente capaces en las disposiciones vigentes. #ambién podr2n celebrar contratos con las entidades estatales0 los consorcios y uniones temporales. Los consorcios y las uniones temporales son figuras esencialmente del derecho privado e1tran/ero. En olombia no se encuentran en la ley privada son figuras atípicas. Han sido recogidas fundamentalmente por normas del derecho público. Consor"!os Un!ones Tem#orales aracterísticas omunes arecen de personería /urídica. (o son personas /urídicas sino entes a los cuales el 4 estatuto de contratación les concedió la facultad de adquirir derechos y obligaciones con relación a entidades del estado. *atrimonialmente0 los miembros del consorcio o unión temporal son responsables A solidarios de la actuación del ente. La responsabilidad no es del ente como tal sino de sus miembros. &iferencias Los miembros del contrato responden La responsabilidad patrimonial sigue siendo tanto patrimonialmente como solidaria pero a la hora de sanciones por 4 contractualmente por la actividad de incumplimiento del contrato sólo se sanciona cada uno en caso de sanciones por aquel que cometió la falla. incumplimiento. 57 58 A "M 4 A En el contrato se especifican las acciones de (o es necesario porque en caso de cada uno de los miembros porque el incumplimiento responden todos incumplimiento afecta al miembro en particular y no es solidario. uando se distribuyen cargas0 solidariamente. actividades y responsabilidades estamos ante una ?nión #emporal "esponsabilidad solidaria en materia "esponsabilidad solidaria en todos los patrimonial. En sanciones por incumplimiento puntos *atrimonial y sanciones por responde la parte encargada de la e/ecución de incumplimiento. la actividad incumplida. Uómo se constituyen los consorcios y uniones temporalesV Se constituyen a través de documentos privados que no requieren autenticación ni est2n su/etos a inscripción en ningún registro público 'otivos para conformar un consorcio o unión temporal ?nir fuer3as para hacer un proyecto comple/o por las diferentes actividades que se requieren. Los dos contratistas se unen para aumentar su nivel de competitividad en la licitación completando los requisitos técnicos0 económicos y /urídicos cuando alguno falte. E/emplo Los contratos con el estado requieren un flu/o de ca/a alto por parte del contratista. S!em#re hay solidaridad entre el contratista y el estado tanto por el ódigo ivil como por el estatuto de contratación. &efinición de consorcio y unión temporal !"#%?L- To. &E L-S -(S-"%-S Q ?(%-(ES #E'*-"!LES. *ara los efectos de esta ley se entiende por 4. onsorcio cuando dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma propuesta para la ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. En consecuencia0 las actuaciones0 hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato0 afectar2n a todos los miembros que lo conforman. A. ?nión #emporal cuando dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma propuesta para la ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del ob/eto contratado0 pero las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondr2n de acuerdo con la participación en la e/ecución de cada uno de los miembros de la unión temporal. In7a%!l!aes e In"om#at!%!l!aes La capacidad /urídica para celebrar contratos con el estado est2 regulada por los artículos 6 y T de la ley 78. En principio0 pueden celebrar contratos con entidades estatales cualquier persona natural o /urídica y los consorcios y uniones temporales. *ero0 e1isten algunas limitaciones para la celebración de los contratos estatales que se conocen como inhabilidades e incompatibilidades. 58 59 En las normas de contratación la diferencia entre inhabilidades e incompatibilidades no trae consecuencias /urídicas distintas0 siempre la sanción es la misma. *or lo tanto0 en la pr2ctica esta distinción carecería de sentido. Las sanciones consisten desde la prohibición absoluta de volver a contratar con el estado hasta sanciones de orden fiscal o penal. La ley 78 trae unas inhabilidades e incompatibilidades específicas pero pueden e1istir otras por fuera que son las generales que est2n en la onstitución y la ley. 4. %nhabilidades Es la imposibilidad de acceder a celebrar contratos estatales. 'enores de edad aducidad Limitada en el tiempo por cuanto dure la sanción. Es decir0 tiene que estar vigente para aplicarla. Sanción penal Limitada en el tiempo por cuanto dure la pena. A. %ncompatibilidades Se presentan cuando una persona se encuentra en una situación /urídica que le impide reali3ar otra actividad. >uncionarios públicos !sí no tenga relación directa con la entidad. *arentesco Sociedades abiertas Uu2ndo no se aplica el régimen de inhabilidades e incompatibilidades aún cuando el contratante cae en alguna causalV En dos casos 4. (o se aplica la inhabilidad de celebrar contratos con otras entidades del estado cuando el funcionario actúa en cumplimiento de un deber legal0 representando a la entidad pública y en beneficio de ella. E/emplo ontratos interadministrativos. Estos contratos son los que celebran dos entidades públicas. omo que el alcalde de ali celebre un contrato con el de Qumbo para la construcción del puente de la T8. A. En principio0 alguien como director de una entidad no puede contratar con su misma entidad0 pero si se trata de bienes y servicios que la entidad del estado suministra a la comunidad en general o de manera est2ndar o masiva0 la incompatibilidad no se aplica. E/emplo Línea telefónica para el gerente de Emcali o sus parientes. D!re""!)n el Contrato UBuién es el competente para dirigir el procedimiento contractualV ! diferencia del &ecreto AAA0 La ley 78 reconcentró la responsabilidad y la dirección del proceso de contratación en cabe3a del director de la entidad estatal contratante. El único que dispone sobre el procedimiento contractual y sobre la ad/udicación y funcionamiento del contrato es el director de la entidad estatal. El control no se ha eliminado sino que ya no es previo o preliminar. Las /untas directivas0 procuraduría0 contraloría y dem2s órganos que antes intervenían ya no tienen ningún tipo de 59 60 in/erencia en la dirección del procedimiento contractual. !ntes todos estos órganos tenían un porcenta/e de participación y responsabilidad en la dirección <procedimiento y e/ecución= del contrato. !hora los controles son posteriores y el único responsable es el director dir ector de la entidad. Lo único que pueden hacer los órganos mencionados es e/ercer su control fiscal y disciplinario y la facultad de libre nombramiento y remoción0 es decir0 e/ercer sus funciones propias pero no en el proceso de contratación porque el control es posterior. El proceso de dirección sólo lo e/erce el director0 pero esto no inhibe las actividades de control aunque éste ya no es previo sino posterior. El control previo que e1istía en olombia desapareció con la Ley 78 Es el director de la entidad el que concentra todas las facultades de contratación. Esta concentración es en cuanto al procedimiento de contratación o selección del contratista pero no inhibe las facultades de los órganos procuraduría0 contraloría0 conse/os administrativos0 superior /er2rquico. La desaparición del control previo tuvo su antecedente en la corrupción con/unta de los auditores y los contratantes. !"#%?L- 44. &E L! -'*E#E(%! *!"! &%"%%" L%%#!%-(ES - -(?"S-S Q *!"! ELE,"!" -(#"!#-S ES#!#!LES. En las entidades estatales a que se refiere el artículo Ao. 4o. La competencia para ordenar y dirigir la celebración de licitaciones o concursos y para escoger contratistas ser2 del /efe o representante de la entidad0 según el caso. Ao. #iene competencia para celebrar contratos a nombre de la (ación0 el *residente de la "epública. :o. #ienen competencia para celebrar contratos a nombre de la entidad respectiva a= Los ministros del despacho0 los directores de departamentos administrativos0 los superintendentes0 los /efes /efes de unidad unidades es admini administra strativa tivass especi especiale ales0 s0 el *resid *resident entee del Senado Senado de la "epúbli "epública0 ca0 el *residente de la 2mara de "epresentantes0 los *residentes de la Sala !dministrativa del onse/o Superior de la udicatura y de sus onse/os Seccionales0 el >iscal eneral de la (ación0 el ontralor eneral de la "epública0 el *rocurador eneral de la (ación0 y el "egistrador (acional del Estado ivil. b= ! nivel territorial0 los gobernadores de los departamentos0 los alcaldes municipales y de los distritos capital y especiales0 los contralores departamentales0 distritales y municipales0 y los representantes legale legaless de las region regiones0 es0 las provinc provincias0 ias0 las 2reas 2reas metrop metropolit olitana anas0 s0 los territo territorios rios indíge indígenas nas y las asociaciones de municipios0 en los términos y condiciones de las normas legales que regulen la organi3ación y el funcionamiento de dichas entidades. c= Los representantes legales de las entidades descentrali3adas en todos los ordenes y niveles. >acultades de delegación El artículo 4A trae facultades que le permiten al superior /er2rquico de la entidad delegar0 pero la procuraduría ha considerado que el superior /er2rquico mantiene ciertas facultades como la de dirección. La simple delegación no implica el paso de todas las facultades sino que hay unas que se mantienen en cabe3a del superior /er2rquico delegante. !"#%?L- 4A. &E L! &ELE!%)( *!"! -(#"!#!". Los /efes y los representantes legales de las entidades estatales podr2n delegar total o parcialmente la competencia para celebrar contratos 60 61 y desco desconce ncent ntra rarr la real reali3 i3aci ación ón de licit licitac acion iones es o concu concurs rsos os en los servi servido dore ress públ público icoss que que desempe;en cargos del nivel directivo o e/ecutivo o en sus equivalentes. Prerro(at!/as e la am!n!stra"!)n 5 'edios que puede usar la administración en el contrato La dirección del contrato y las cl2usulas e1orbitantes son las que hacen que el contrato estatal genere unas diferencias sustanciales con los contratos civiles y mercantiles porque en el contrato estatal no se parte de la igualdad de los contratantes. La ley reconoce que hay una parte superior <entidad estatal= en ra3ón de los fines que persigue y por eso dirige el contrato y puede tomar decisiones unilaterales por su propio mérito. 4= &irecció &irecciónn eneral eneral del ontrato ontrato Est2 en cabe3a cabe3a de la entida entidadd estatal estatal en forma forma general0 general0 y de forma particular particular en cabe3a cabe3a del director de la entidad contratante contratante <funcionario <funcionario de mayor /erarquía=. /erarquía=. El contrato contrato estatal no es contrato entre partes0 este es el primer gran quiebre a la hora de aplicar normas civiles y comerciales en los contratos públicos. La dirección del contrato se encuentra sometida sometida a la ley <ley 78= y a la ley del contrato <términos <términos de referencia0 comunicaciones y contrato=0 si bien es cierto que la administración puede dirigir el contrato no puede hacerlo de la manera que se le anto/e. Se somete a las normas /urídicas y al contrato mismo. La dirección es un acto reglado no arbitrario. A= l2usulas l2usulas e1orbitantes e1orbitantes Son prerroga prerrogativas tivas que se otorgan otorgan a una de las partes del del contrato0 en este este caso a la entidad estatal. Las cl2usulas e1orbitantes antes eran de obligatoria inclusión y si no se pactaban eran t2citamente aplicadas de pleno derecho. on la ley 780 de los contratos estatales se pueden e1cluir algunas cl2usulas e1orbitantes y se considera que si no se incluyen no se presume que se hayan hecho en la medida en que la ley 78 no define la cl2usula de Csu/eción a las leyes y tribunales nacionalesD entonces ha entrado en desuso aunque se puede pactar. La renuncia a la reclamación diplom2tica consistía en que el contratista e1tran/ero no podía ir a las autoridades diplom2ticas de su país para presentar reclamaciones a las entidades contratantes colombianas a través de su gobierno. Las cl2usulas e1orbitantes hacen referencia a actos reglados. #odas las cl2usulas e1orbitantes son de car2cter restrictivo. a. %nterp %nterpret retaci ación ón ?nilat ?nilatera erall del ont ontrato rato aracterísticas o elementos 1 ARTICULO ARTICULO 14. De Los Medios Que Pueden Utilizar Las ntidades statales Para l Cu!"li!iento Del O#$eto Contra%tual. Para el %u!"li!iento de los &ines de la %ontrata%i'n( las entidades estatales estatales al %ele#rar un %ontrato) 1o. Tendr*n Tendr*n la dire%%i'n +eneral , la res"onsa#ilidad de e$er%er el %ontrol , i+ilan%ia de la e$e%u%i'n del %ontrato. n %onse%uen%ia( %on el e%lusio o#$eto de eitar la "araliza%i'n o la a&e%ta%i'n +rae de los seri%ios "/#li%os a su %ar+o , ase+urar la in!ediata( %ontinua , ade%uada "resta%i'n( "odr*n( en los %asos "reistos en el nu!eral 0o. de este art%ulo( inter"retar los do%u!entos %ontra%t %ontra%tuale ualess , las esti"ula% esti"ula%iones iones en ellos %onenidas( %onenidas( introdu%i introdu%irr !odi&i%a% !odi&i%a%iones iones a lo %ontratad %ontratado o ,( %uando %uando las %ondi%ione %ondi%ioness "arti%ulares de la "resta%i'n "resta%i'n as lo ei$an( ter!inar unilateral!ente unilateral!ente el el %ontrato %ele#rado. %ele#rado. 0o. Pa%tar*n Pa%tar*n las %l*usulas %l*usulas e%e"%ionale e%e"%ionaless al dere%2o dere%2o %o!/n de ter!ina%i ter!ina%i'n( 'n( inter"re inter"reta%i ta%i'n 'n , !odi&i%a !odi&i%a%i'n %i'n unilatera unilaterales( les( de so!eti!iento a las le,es na%ionales , de %adu%idad en los %ontratos 3ue ten+an "or o#$eto el e$er%i%io de una a%tiidad 3ue %onstitu,a !ono"olio estatal( la "resta%i'n de seri%ios "/#li%os o la e"lota%i'n , %on%esi'n de #ienes del stado( as %o!o en los %ontratos de o#ra. n los %ontratos de e"lota%i'n , %on%esi'n de #ienes del stado se in%luir* la %l*usula de reersi'n. 61 62 i. \sta \sta sólo sólo se se da en con contr trat atos os en e/ecución0 es decir0 que estén vigentes no liquidados o terminados. uando hay liquidaciones parciales0 la interpretación no opera sobre lo parcialmente liquidado. ii. Bue e1 e1istan discrepancias entre el contratista y la administración en cuanto a una cl2usula contractual. Bue lo que entiendan contratista y contratante sea distinto. iii. La discre discrepan pancia cia tiene tiene que que ser ser de tal orde ordenn que paralice el contrato. iv. Bue no e1ista acuerdo entre las partes la administración debe oír al contratista para determinar el desacuerdo. v. La interp interpret retació aciónn unilate unilateral ral debe debe darse darse a travé travéss de un acto motivad. -torgando defensa0 recursos0 etc. !"#%?L- 49. &E L! %(#E"*"E#!%)( ?(%L!#E"!L. Si durante la e/ecución del contrato surgen discrepancias entre las partes sobre la interpretación de algunas de sus estipulaciones que puedan conducir a la parali3ación o a la afectación grave del servicio público que se pretende satisfacer con con el ob/e ob/eto to contr contrat atad ado0 o0 la entid entidad ad esta estata tal0l0 si no se logr lograa acue acuerd rdo0 o0 inte interp rpre reta tar2 r2 en acto acto administrativo debidamente motivado0 las estipulaciones o cl2usulas ob/eto de la diferencia. b. 'odific 'odificació aciónn ?nilate ?nilateral ral del ontrato ontrato En la modificac modificación ión se va a modific modificar0 ar0 suprimir suprimir o adicion adicionar ar el ob/eto del contrato u otra obra distinta <obras0 servicios0 suministros del ob/eto contratado=. La administración puede modificar el contrato0 pero si el ob/eto contratado se modifica en un A8N <aumento <aumento o disminución= disminución= el contratista contratista puede renunciar a continuar continuar la e/ecución. e/ecución. La modificación modificación no es gratuita0 el contratista tiene derecho a remuneración. omparte casi todos los elementos de la interpretación i. ii. iii. iv. v. ont ontra rato to vige vigent ntee Bue e1ista e1ista ries riesgo go de paral parali3a i3ación ción del del contra contrato to Bue no no e1ista e1ista o haya intentado intentado acuerd acuerdoo con el contratis contratista ta Se debe debe dar con una acto acto motiva motivado do Se busca modifica modificar0 r0 suprimir suprimir o adicionar adicionar obras o el ob/eto ob/eto del contrato. contrato. La La modificación modificación puede puede consistir en aumento o disminución del ob/eto del contrato o en otra obra distinta. vi. Bue Bue e1is e1ista ta disc discre repa panci ncia. a. !"#%?L- 46. &E L! '-&%>%!%-( ?(%L!#E"!L. Si durante la e/ecución del contrato y para evitar la parali3ación o la afectación grave del servicio público que se deba satisfacer con él0 fuere necesario introducir variaciones en el contrato y previamente las partes no llegan al acuerdo respectivo0 la entidad en acto administrativo debidamente motivado0 lo modificar2 mediante la supresión o adición de obras0 traba/os0 suministros o servicios. Si las modificaciones alteran el valor del contrato en un veinte por ciento <A8N= o m2s del valor inicial0 el contratista podr2 renunciar a la continuación de la e/ecución. En este evento0 se ordenar2 ordenar2 la liquidación liquidación del contrato contrato y la entidad adoptar2 de manera manera inmediata las medidas medidas que fueren necesarias para garanti3ar la terminación del ob/eto del mismo. c. #erminación #erminación ?nilatera ?nilaterall del ontrato ontrato La terminaci terminación ón no es una sanción sino sino que lo que que se pretende pretende es la preservación del servicio público. !nteriormente0 con el decreto AAA0 las causales <A0:y@= eran sancionadas con caducidad. ! diferencia de las dos cl2usulas anteriores0 la ley no trae los elementos sino que enumera las causales de terminación i. *or e1ige e1igencia nciass de orden orden público público o del del servicio servicio públic públicoo ii. *or *or muerte muerte del del cont contra ratis tista ta 62 iii. *or interdicción /udicial iv. *or liquidación obligatoria v. *or cesación de pagos0 concurso de acreedores o embargo /udicial. 63 !"#%?L- 4T. &E L! #E"'%(!%-( ?(%L!#E"!L. La entidad en acto administrativo debidamente motivado dispondr2 la terminación anticipada del contrato en los siguientes eventos 4o. uando las e1igencias del servicio público lo requieran o la situación de orden público lo imponga. Ao. *or muerte o incapacidad física permanente del contratista0 si es persona natural0 o por disolución de la persona /urídica del contratista. :o. *or interdicción /udicial o declaración de quiebra del contratista. @o. *or cesación de pagos0 concurso de acreedores o embargos /udiciales del contratista que afecten de manera grave el cumplimiento del contrato. Sin embargo0 en los casos a que se refieren los numerales Ao. y :o. de este artículo podr2 continuarse la e/ecución con el garante de la obligación. La iniciación de tr2mite concordatario no dar2 lugar a la declaratoria de terminación unilateral. En tal evento la e/ecución se har2 con su/eción a las normas sobre administración de negocios del deudor en concordato. La entidad dispondr2 las medidas de inspección0 control y vigilancia necesarias para asegurar el cumplimiento del ob/eto contractual e impedir la parali3ación del servicio. d. aducidad Es una facultad que se le entrega al Estado para sancionar al contratista incumplido. La caducidad se pacta en los contratos que tengan por ob/eto el e/ercicio de una actividad que constituya monopolio estatal0 la prestación de servicios públicos o la e1plotación y concesión de bienes del Estado0 así como en los contratos de obra. Esta sanción tiene unos requisitos y características i. Bue el contrato se encuentre vigente una ve3 se termina la vigencia la administración pública pierde el poder sancionador. Se entiende que el contrato est2 vigente dentro del pla3o del mismo contrato. La doctrina ha entendido que es el término de vigencia F el término de liquidación del contrato. El periodo de liquidación es un término de @ meses que se dan después del pla3o del contrato para que se liquide. ii. El incumplimiento tiene que ser grave (o se da por cualquier incumplimiento que realice el contratista sino que tiene que se uno tal que ponga en peligro la reali3ación del contrato o que incumpla con los servicios públicos. iii. La administración declara el incumplimiento grave y esta declaración tiene que ser motivada. iv. El efecto de la caducidad es la inhabilitación del contratista para contratar con el estado por un término de 9 a;os. v. Esta inhabilidad se registra en el "egistro +nico de *roponentes. vi. El contrato puede continuarse con la compa;ía de seguridad que garanti3ó el riesgo del proyecto. !"#%?L- 47. &E L! !&?%&!& Q S?S E>E#-S. La caducidad es la estipulación en virtud de la cual si se presenta alguno de los hechos constitutivos de incumplimiento de las obligaciones a cargo del contratista0 que afecte de manera grave y directa la e/ecución del contrato y evidencie que puede conducir a su parali3ación0 la entidad por medio de acto administrativo debidamente motivado lo dar2 por terminado y ordenar2 su liquidación en el estado en que se encuentre. En caso de que la entidad decida abstenerse de declarar la caducidad0 adoptar2 las medidas de control e intervención necesarias0 que garanticen la e/ecución del ob/eto contratado. La declaratoria de caducidad no impedir2 que la entidad contratante tome posesión de la obra o 63 64 continúe inmediatamente la e/ecución del ob/eto contratado0 bien sea a través del garante o de otro contratista0 a quien a su ve3 se le podr2 declarar la caducidad0 cuando a ello hubiere lugar. Si se declara la caducidad no habr2 lugar a indemni3ación para el contratista0 quien se har2 acreedor a las sanciones e inhabilidades previstas en esta ley. La declaratoria de caducidad ser2 constitutiva del siniestro de incumplimiento. e. Su/eción a leyes y tribunales nacionales o renuncia a reclamación diplom2tica Esta figura no est2 desarrollada en la ley 78 sino en el decreto AAA. onsiste en que los contratistas e1tran/eros se comprometen a someterse a tribunales colombianos y renuncian a reclamaciones diplom2ticas. Esta figura consistía en que el contratista e1tran/ero no podía ir a las autoridades diplom2ticas de su país para presentar reclamaciones a las entidades contratantes colombianas a través de su gobierno. La ley 78 no define esta cl2usula0 sólo la nombra en el numeral AY del artículo 4@. f. "eversión Es una figura que se da normalmente en el contrato de concesión o e1plotación de bienes estatales. onsiste en que todos los bienes utili3ados en la e1plotación o concesión0 toda la maquinaria utili3ada pasan al estado. E1isten unas reglas que van en contra de la reversión como son las de telefonía celular y telecomunicaciones que dicen que lo que se revierte no son las m2quinas0 antenas y torres sino la frecuencia. Entonces para la telefonía móvil la reversión no se da. !"#%?L- 45. &E L! "EE"S%-(. En los contratos de e1plotación o concesión de bienes estatales se pactar2 que0 al finali3ar el término de la e1plotación o concesión0 los elementos y bienes directamente afectados a la misma pasen a ser propiedad de la entidad contratante0 sin que por ello ésta deba efectuar compensación alguna. Re"!#ro"!a< Multas & Tratam!ento @ Pre0eren"!a De Las O0ertas Na"!onales "eciprocidad onsiste en que si un e1tran/ero viene a olombia se le aplicar2n las mismas normas y requisitos que a los nacionales0 sólo si en el país e1tran/ero se le hace el mismo trato. !"#%?L- A8. &E L! "E%*"-%&!&. En los procesos de contratación estatal se conceder2 al proponente de bienes y servicios de origen e1tran/ero0 el mismo tratamiento y en las mismas condiciones0 requisitos0 procedimientos y criterios de ad/udicación que el tratamiento concedido al nacional0 e1clusivamente ba/o el principio de reciprocidad. Se entiende por principio de reciprocidad0 el compromiso adquirido por otro país0 mediante acuerdo0 tratado o convenio celebrado con olombia0 en el sentido de que a las ofertas de bienes y servicios colombianos se les conceder2 en ese país el mismo tratamiento otorgado a sus nacionales en cuanto a las condiciones0 requisitos0 procedimientos y criterios para la ad/udicación de los contratos celebrados con el sector público. *!"!"!>- 4o. El obierno (acional0 en los acuerdos0 tratados o convenios que celebre para estos efectos0 deber2 establecer todos los mecanismos necesarios para hacer cumplir el tratamiento igualitario entre el nacional y el e1tran/ero tanto en olombia como en el territorio del país con quien se celebre el mencionado acuerdo0 convenio o tratado. *!"!"!>- Ao. uando para los efectos previstos en este artículo no se hubiere celebrado acuerdo0 tratado o convenio0 los proponentes de bienes y servicios de origen e1tran/ero podr2n participar en los procesos de contratación en las mismas condiciones y con los mismos requisitos 64 65 e1igidos a los nacionales colombianos0 siempre y cuando en sus respectivos países los proponentes de bienes y servicios de origen colombiano gocen de iguales oportunidades. El obierno (acional establecer2 los mecanismos para asegurar el cumplimiento de la reciprocidad prevista en este par2grafo. #ratamiento y *referencia de las -fertas (acionales Esta norma ha sufrido un ba/ón en su intensidad pues antes se debía preferir al contratista nacional en condiciones competitivas de calidad y precios restringiendo al e1tran/ero. !hora sí puede escoger pero se le da preferencia a los nacionales. !"#%?L- A4. &EL #"!#!'%E(#- Q *"E>E"E(%! &E L!S ->E"#!S (!%-(!LES. Las entidades estatales garanti3ar2n la participación de los oferentes de bienes y servicios de origen nacional0 en condiciones competitivas de calidad0 oportunidad y precio0 sin per/uicio del procedimiento de selección ob/etiva que se utilice y siempre y cuando e1ista oferta de origen nacional. uando se trate de la e/ecución de proyectos de inversión se dispondr2 la desagregación tecnológica. En los contratos de empréstito y dem2s formas de financiamiento0 distintos de los créditos de proveedores0 se buscar2 que no se e1i/a el empleo o la adquisición de bienes o la prestación de servicios de procedencia e1tran/era específica0 o que a ello se condicione el otorgamiento. !sí mismo0 se buscar2 incorporar condiciones que garanticen la participación de oferentes de bienes y servicios de origen nacional. En igualdad de condiciones para contratar0 se preferir2 la oferta de bienes y servicios de origen nacional. *ara los oferentes e1tran/eros que se encuentren en igualdad de condiciones0 se preferir2 aquél que contenga mayor incorporación de recursos humanos nacionales0 mayor componente nacional y me/ores condiciones para la transferencia tecnológica. El onse/o Superior de omercio E1terior determinar2 el régimen vigente para las importaciones de las entidades estatales. *!"!"!>- 4o. El obierno (acional determinar2 qué debe entenderse por bienes y servicios de origen nacional y de origen e1tran/ero y por desagregación tecnológica. orresponde también al obierno (acional dise;ar mecanismos que faciliten el conocimiento oportuno tanto de la oferta de bienes y servicios de origen nacional0 como de la demanda de las entidades estatales. *!"!"!>- Ao. El obierno (acional reglamentar2 el componente nacional al que deben someterse las entidades estatales0 para garanti3ar la participación de las ofertas de bienes y servicios de origen nacional. 'ultas La ley 78 no las define y no e1iste otra norma que lo haga0 pero e1isten unas menciones como cuando habla del "egistro +nico de *roponentes diciendo que en él se deben registrar las sanciones y multas de los contratantes. Esta falta de definición llevó a que en principio de la vigencia de la ley 78 algunos contratistas di/eran que las multas habían desaparecido y que ya no eran aplicables por la administración. En el &erecho ivil las multas no se pueden cobrar directamente por el acreedor sino que las pone el /ue3. Se decía entonces que como no era una cl2usula e1orbitante no se podían cobrar multas. La tesis del &E es que la administración si puede imponer multas pero que no es una cl2usula e1orbitante y que sí puede ser e/ercida directamente por la administración. La /urisprudencia dice que en el contrato se debe establecer las cl2usulas por multa. Si no se hacen no se pueden poner. En el contrato se debe establecer el monto de las multas. REISTRO BNICO DE PROPONENTES 65 66 #iene origen en la ley 78 de 455: ya que en el decreto AAA cada entidad tenía su propio registro. Este registro es la obligación que tienen las personas que pretendan contratar con el estado de inscribirse en la 2mara de omercio del domicilio del contratista0 como posible contratista. En el registro se hace una inscripción y luego una clasificación en una de las tres actividades <4= proveedor0 <A= constructor y <:= consultor. !l interior de estas tres actividades hay cientos de subgrupos. Se debe definir la actividad y el grupo y la calificación es la que se reali3a sobre la e1periencia0 capacidad técnica y capacidad financiera. Estas tres actividades las reali3a el mismo interesado0 se inscribe0 se clasifica y se califica. El formulario se llena ba/o la gravedad de /uramento y la calificación puede ser impugnada por terceros. El "?* se requiere para todos los contratos estatales con las siguientes e1cepciones (o se requiere de este registro0 ni de calificación ni clasificación0 en los casos de <4= contratación de urgenciaI <A= contratación de menor cuantíaI <:= contratación para el desarrollo directo de actividades científicas o tecnológicasI <@= contratos de prestación de servicios y <9= contratos de concesión de cualquier índole y cuando se trate de <6= adquisición de bienes cuyo precio se encuentre regulado por el obierno (acional. El "?* es impugnable o sea que cualquier persona puede impugnar el registro si este no tiene un ob/eto acorde a la finalidad del contrato y también cuando el estado financiero de la persona /urídica no concuerda con lo que registró. La impugnación se puede dar en cualquier momento. Se puede impugnar dentro del proceso de selección por uno de los aspirantes o por la entidad contratante. La impugnación se eleva ante la 2mara de omercio. En la pr2ctica0 si el contrato ya est2 ad/udicado toca demandar a la administración para la indemni3ación <aspirante=. En el "?* se registran por parte del contratista los contratos que haya reali3ado pero las multas se hacen oficiosamente por la 2mara de omercio. El registro se debe renovar cada a;o porque se vence. La misma persona se clasifica en el grupo y da su e1periencia y su estado financiero. Se autoevalúa y en el caso de la * se pone su ob/eto y la capacidad de contratación de acuerdo a su presupuesto. En teoría0 el contratista se puede inscribir en las tres actividades. El problema se presenta con las personas /urídicas porque la capacidad est2 delimitada por el ob/eto social que es único. (o basta estar inscrito en el "?* para celebrar el contrato sino que también hay que tener capacidad /urídica y ésta la da el ob/eto social. El "?* no habilita en cuanto al ob/eto. El ob/eto es único con varias actividades que deben ser relacionadas con el ob/eto. La persona /urídica para presentarse a contratista debe tener capacidad suficiente en el ob/eto social para la actividad en la que se clasifique. La norma que regula es el &ecreto 5A de 4557 que aunque fue derogado por el decreto :860 éste no ha entrado en vigencia. !"#%?L- AA. &E L-S "E%S#"-S &E *"-*-(E(#ES. #odas las personas naturales o /urídicas que aspiren a celebrar con las entidades estatales0 contratos de obra0 consultoría0 suministro y compraventa de bienes muebles0 se inscribir2n en la 2mara de omercio de su /urisdicción y deber2n estar clasificadas y calificadas de conformidad con lo previsto en este artículo. El obierno (acional adoptar2 un formulario único y determinar2 los documentos estrictamente indispensables que las 2maras de omercio podr2n e1igir para reali3ar la inscripción. !sí mismo0 adoptar2 el formato de certificación que deber2n utili3ar las 2maras de omercio. on base en los formularios y en los documentos presentados0 las 2maras de omercio conformar2n un registro especial de inscritos clasificados por especialidades0 grupos o clases de acuerdo con la naturale3a de los bienes o servicios ofrecidos0 y e1pedir2n las certificaciones o informaciones que en relación con el mismo se les solicite. La certificación servir2 de prueba de la e1istencia y representación del contratista y de las facultades de su representante legal e incluir2 la información relacionada con la clasificación y calificación del inscrito. 66 67 En relación con los contratos e/ecutados incluir2 la cuantía0 e1presada en términos de valor actuali3ado0 y los respectivos pla3os y adiciones. En la certificación constar2n0 igualmente0 los datos e informaciones sobre cumplimiento en contratos anteriores0 e1periencia0 capacidad técnica y administrativa0 relación de equipo y su disponibilidad0 multas y sanciones impuestas y el término de su duración. (o se requerir2 de este registro0 ni de calificación ni clasificación0 en los casos de contratación de urgencia a que se refiere el artículo @A de esta leyI contratación de menor cuantía a que se refiere el artículo A@ de esta leyI contratación para el desarrollo directo de actividades científicas o tecnológicasI contratos de prestación de servicios y contratos de concesión de cualquier índole y cuando se trate de adquisición de bienes cuyo precio se encuentre regulado por el obierno (acional. El registro de proponentes ser2 público y por tanto cualquier persona puede solicitar que se le e1pidan certificaciones sobre las inscripciones0 calificaciones y clasificaciones que contenga. 67 68 &/,E%,% #E %ELE #EL ,/(%( Licitaci! 'blica /egla ge!e"al) o!t"ataci! di"ecta ece'ci!) Le 80. a24. Le 80 a24 &o" +ate"ia Le 80 a24. &o" +e!o" cua!t:a Le 80 a24. #ec"eto 2170 de 2002 2 ,?( 10= del '" e ;L(< ;ao" del 10= del '"esu'uesto +e!o" >ue la +ao" cua!t:a. 68 Pro"esos e sele""!)n el "ontrat!sta 6 5 L!"!ta"!)n #$%l!"a La licitación pública es el procedimiento de selección de un contratista a través de reglas ob/etivas y preestablecidas. La licitación pública es la regla general. El !rtículo A@ de la ley 78 establece0 ba/o el principio de transparencia0 que todos los contratos deben ad/udicarse previo el tr2mite de una licitación pública. &icho principio queda derogado en el numeral siguiente cuando hace varias e1cepciones en las que se puede contratar directamente. Legalidad del gasto Las entidades públicas se rigen en contratación ba/o el principio de legalidad del gasto que consiste en que0 el congreso a nivel nacional y las asambleas y conce/os a nivel departamental y municipal0 deben presupuestar el gasto de cada a;o. Es decir que una determinada entidad no se puede e1ceder del presupuesto anual aprobado. La contratación est2 limitada por el gasto aprobado en el presupuesto ba/o el principio de legalidad del gasto. uando la entidad se e1cede del presupuesto o destina los dineros del presupuesto aprobado para una actividad diferente0 se configura el delito de peculado técnico. El #ro"e!m!ento e la l!"!ta"!)n #$%l!"a. Est2 establecidos en los artículos A90 A6 y :8 de la ley 78. E1presan como es el desarrollo y cuales son los requisitos del procedimiento de licitación pública. 4. Estudio de factibilidad onsiste en reali3ar estudios técnicos0 financieros y /urídicos de lo que se va a contratar. on estos estudios se pueden establecer precios m21imos y mínimos para evitar el dumping. Es previo a la apertura de la licitación. a. ondiciones técnicas La entidad debe tener en claro que quiere hacer y no esperar la oferta0 e1ceptuando en el caso de la consultoría aunque tiene requisitos. b. ondiciones financieras E1plorar el mercado para determinar si el presupuesto que tiene le alcan3a para desarrollar la actividad. &eterminar cuando le va a costar la obra0 consultoría o compra. on el ertificado de &isponibilidad *resupuestal la administración aparta los recursos que va a destinar a la actividad. El &* es lo que le e1presa al funcionario que tiene recursos para hacer compromisos. (o basta tener presupuesto sino que es necesario reservarlo a través del &* antes de abrir la licitación. 2 ARTICULO 04. DL PRICIPIO D TRA5PARCIA. n irtud de este "rin%i"io) 1o. La es%o+en%ia del %ontratista se e&e%tuar* sie!"re a tra6s de li%ita%i'n o %on%urso "/#li%os ( salo en los si+uientes %asos en los 3ue se "odr* %ontratar dire%ta!ente) a7 Menor %uanta. 5e entender* "or !enor %uanta los alores 3ue a %ontinua%i'n se rela%ionan( deter!inados en &un%i'n de los "resu"uestos anuales de las entidades a las 3ue se a"li%a la "resente le,( e"resados en salarios !ni!os le+ales !ensuales. # 7 t%) !"r6stitos( ur+en%ia !ani&iesta( entre otros. 69 c. ondiciones /urídicas en las que va a contratar A. !pertura de la licitación pública ?na ve3 reali3ado el estudio0 el director de la entidad contratante e1pide un acto administrativo donde abre la licitación pública estableciendo el ob/eto0 el presupuesto0 etc. :. ?na ve3 hecha la apertura0 la entidad debe reali3ar hasta tres publicaciones en diarios de amplia circulación regional0 nacional o local dependiendo del tipo de contrato0 cuantía y características de la licitación. &ura hasta A8 días. @. *repliegos o pretérminos de referencia (o son de origen legal <ley 78= sino que el decreto A4T8 de A88A creó la figura de los prepliegos. Se obliga a la entidad pública antes de tener los términos de referencia definitivos0 a sacar borradores de los que tienen para que los particulares puedan criticarlos. 9. *ublicación de los prepliegos en la p2gina ]eb 6. Los particulares pueden presentar observaciones por escrito a los prepliegos. E/emplo porqué se pide tanta capacidad o e1periencia contractual. T. *ublicación de los términos de referencia on base e las observaciones hechas a los prepliegos0 la entidad contratante publica los términos de referencia que ya son definitivos. Esta publicación se hace en la p2gina ]eb y en la secretaría general de la entidad contratante. Los términos de referencia son la ley o condiciones ob/etivas del contrato. En ellos la entidad estatal pone las condiciones y concreta de manera específica los requisitos legales0 contractuales0 técnicos y financieros del contrato. El decreto AAA diferenciaba entre los pliegos y los términos de referencia. Los pliegos se referían a contratos de suministro y de obra y los términos a las consultorías. La ley 78 no discrimina sino que los trata como sinónimos. o 7. &entro de los tres días siguientes a la publicación o a la puesta en circulación de los términos de referencia0 debe hacerse una audiencia de aclaraciones. Es una audiencia pública donde los particulares van a criticar las estipulaciones o requerimientos que hay dentro de los términos de referencia0 solicitan aclaraciones0 etc. 5. !dendas Esta figura puede darse o no producto de la audiencia. Las adendas son modificaciones al pliego o término de referencia que ya est2 en circulación. El pliego dice como se deben surtir estas modificaciones y se deben publicar de igual forma que el pliego. <en este punto todavía no hay oferta ni calificaciones0 sólo actuación estatal y críticas de los particulares=. Se pueden hacer adendas hasta la fecha de cierre de la licitación. 48. >echa de cierre de la licitación !quí los interesados deben presentar su oferta cumpliendo los requisitos del pliego. 44. Evaluación Es un acto público que se hace en audiencia pública o se fi/a en un documento público. La entidad pública contratante toma las ofertas y las evalúa de conformidad a las reglas ob/etivas que est2n dentro del pliego </urídicas0 técnicas0 financieras0 etc.=. Se califican las ofertas y se les pone el punta/e dependiendo de lo que determina el pliego. 70 4A. orren cinco días para presentar observaciones a la evaluación Los proponentes0 los terceros. 4:. !udiencia pública de ad/udicación En este acto la administración hace unas consideraciones sobre las observaciones que se han presentado <réplica=. La entidad pública resuelve las observaciones y procede a entregar los punta/es definitivos. En la ley 78 la audiencia pública era opcional y dependía de si la pedía la contraloría pero el decreto A4T8 la volvió obligatoria <artículo :=. 4@. E1pedición del acto o resolución de ad/udicación o declaratoria de desierta El acto de ad/udicación es irrevocable y obliga tanto al particular como a la administración. Se escoge el ofrecimiento m2s favorable de conformidad al artículo A5 de la ley 78 y del artículo @ del decreto A4T8. El criterio de favorabilidad no depende del funcionario de turno sino de las reglas ob/etivas pla3madas en los términos de referencia. !rtículo @Y0 &ecreto A4T8 &el deber de selección ob/etiva. En desarrollo de lo previsto en el artículo A5 de la Ley 78 de 455: y en relación con los procesos de selección0 los factores de escogencia y calificación que estable3can las entidades en los pliegos de condiciones o términos de referencia0 tendr2n en cuenta los siguientes criterios 4. La capacidad /urídica y las condiciones de e1periencia0 capacidad administrativa0 operacional y financiera del oferente ser2n ob/eto de verificación de cumplimiento pero no de calificación0 sin per/uicio de lo previsto en el numeral @Y del presente artículo. A. La oferta m2s favorable ser2 aquella que0 teniendo en cuenta los factores técnicos y económicos de escogencia y la ponderación matem2tica precisa y detallada de los mismos0 contenida en los pliegos de condiciones o términos de referencia0 resulte ser la m2s venta/osa para la entidad0 sin que la favorabilidad la constituyan factores diferentes a los contenidos en dichos documentos y siempre que la misma resulte coherente con la consulta de precios o condiciones del mercado0 de conformidad con lo establecido en el artículo 6 del presente decreto. o 49. ?na ve3 reali3ada la ad/udicación viene la firma del contrato normalmente en los pliegos hay una minuta de contrato que obedece al pliego en sí y al contrato. El contrato es de adhesión0 la dirección la tiene la administración. 46. Qa firmado el contrato viene la etapa de perfeccionamiento del contrato Se da en cuatro pasos a. *ublicación del contrato en el diario oficial si la entidad es del orden nacional0 o en la gaceta del municipio o departamento si es orden municipal o departamental. b. "egistro presupuestal Es el acto mediante el cual la administración garanti3a que tiene recursos dentro del presupuesto para pagarle al contratista y que esos recursos no se van a destinar a otra cosa. &epende del ertificado de &isponibilidad *resupuestal. on el registro la administración compromete de manera definitiva los recursos. Es el compromiso definitivo del presupuesto. c. onstitución de póli3as d. !probación 4T. ! partir de este instante el contratista puede empe3ar a e/ecutar el contrato. 6 Contrata"!)n D!re"ta 71 Es la e1cepción a la licitación pública. Se puede contratar directamente en los siguientes casos 4. A. :. @. 9. 6. 'enor cuantía Empréstito ontratos interadministrativos e1cepto los de seguros. Servicios profesionales venta o !rrendamiento de inmuebles "equieren avalúo previo del !gustín oda33i. &eclaración de desierta la licitación o concurso cuando después de haberse agotado el procedimiento de selección <4= las ofertas no obtuvieron el punta/e mínimo o <A= no hubo oferentes. T. uando no e1iste pluralidad de oferentes cuando solo hay un proveedor. 7. !ctividades comerciales e industriales de las E%E 5. ?rgencia 48. etc. Uómo se determina si un contrato es de menor cuantíaV "M Lo que determina si el contrato es de mayor o menor cuantía es el presupuesto oficial anual de la entidad contratante. La regla general es la licitación pública pero e1isten otros procesos de selección de contratista. La ley 78 sólo contempla la licitación y la contratación directa como procesos de selección. La le& >? e 58 en su artículo :Y estableció que todos los contratos deben ad/udicarse previo el tr2mite de licitación previa0 pero el segundo literal e1presa algunas e1cepciones en las que se puede contratar directamente. La primera de ellas0 y la m2s importante0 es la menor cuantía. %gualmente establece como se determina la menor cuantía. En la ley 780 para determinar cuales son los contratos de menor cuantía se tienen en cuenta dos aspectos <4= el presupuesto de la entidad contratante y <A= el valor del contrato no en si mismo sino amarrado a la entidad. E1istía antes el De"reto > e 59 <est2 derogado= que regulaba la contratación directa. \ste decreto estableció escalas al interior del presupuesto <artículo := 4. 'enor cuantía &ebe solicitarse al menos dos coti3aciones. A. uantía inferior al 48N del presupuesto de la entidad ontratación directa tomando los precios del mercado sin ofertas previas. (o es necesario suscribir contrato sino que se hace por medio de orden de servicio. :. -rden de servicio. !hora rige el De"reto 65? e 6??6 que surge como respuesta al abuso de las figuras anteriores. \ste generali3a pr2cticamente la licitación pública. Hay cuatro opciones 4. Licitación pública mayor cuantía. A. 'inilicitación <mayor cuantía= ontratos superiores al 48N del presupuesto de la entidad y la mayor cuantía. 72 'e/oró la publicación y transparencia en el proceso de selección del contratista ya que deben hacerse términos de referencia0 publicación en la p2gina ^eb0 y hacerse evaluación directa. Es una modalidad de contratación directa. :. ontratación directa <menor cuantía= ontratos inferiores al 48N del presupuesto0 hay que hacer dos coti3aciones. @. ontratación directa <propiamente dicha= En las causales distintas a menor cuantía o por materia. Pro"esos e sele""!)n <resumen dos normas= 5 6 8 9 Pro"eso e sele""!)n Norma 1ue lo esta%le"e Licitación *ública <regla general= Ley 78 <aA@= ontratación directa <e1cepciones de menor cuantía Ley 78 <aA@= y materia= ontratación directa con minilicitación ontratos superiores al 48N del presupuesto y menores a la &ecreto A4T8 mayor cuantía ontratación directa con dos coti3aciones ontratos &ecreto A4T8 inferiores al 48N del presupuesto. *ORMA DEL CONTRATO ESTATAL !"#%?L- :5. &E L! >-"'! &EL -(#"!#- ES#!#!L. Los contratos que celebren las entidades estatales constar2n por escrito y no requerir2n ser elevados a escritura pública0 con e1cepción de aquellos que impliquen mutación del dominio o imposición de grav2menes y servidumbres sobre bienes inmuebles y0 en general0 aquellos que conforme a las normas legales vigentes deban cumplir con dicha formalidad. Las entidades estatales establecer2n las medidas que demande la preservación0 inmutabilidad y seguridad de los originales de los contratos estatales. El contrato estatal debe constar por escrito y no es necesario escritura pública e1ceptuando los siguientes casos a. 'utación del dominio o imposición de grav2menes y servidumbres sobre bienes inmuebles. b. uando las normas civiles tengan este requisito. c. En ra3ón del presupuesto ontratos inferiores a determinado monto no tienen formalidades0 son simples órdenes de servicio. <E/emplo E-*E#"-L tiene 6 millones de S'' de presupuesto y cuando el contrato es inferior o igual a A988 S'' no tiene formalidades= URENCIA MANI*IESTA 73 !"#%?L- @A Ley 78 &E L! ?"E(%! '!(%>%ES#!. E1iste urgencia manifiesta cuando la continuidad del servicio e1ige el suministro de bienes0 o la prestación de servicios0 o la e/ecución de obras en el inmediato futuroI cuando se presenten situaciones relacionadas con los estados de e1cepciónI cuando se trate de con/urar situaciones e1cepcionales relacionadas con hechos de calamidad o constitutivos de fuer3a mayor o desastre que demanden actuaciones inmediatas y0 en general0 cuando se trate de situaciones similares que imposibiliten acudir a los procedimientos de selección o concurso públicos. La urgencia manifiesta se declarar2 mediante acto administrativo motivado. *!"!"!>-. on el fin de atender las necesidades y los gastos propios de la urgencia manifiesta0 se podr2n hacer los traslados presupuestales internos que se requieran dentro del presupuesto del organismo o entidad estatal correspondiente. CONTRATOS ESTATALES La ley 78 no es una ley de contratos sino una ley de procedimiento porque no establece una serie de principios a los cuales deban someterse los contratos. El fondo del contrato como tal no lo regula integralmente. El artículo :A dice que son los contratos estatales y cu2les son !"#%?L- :A. &E L-S -(#"!#-S ES#!#!LES. Son "ontratos estatales todos los actos /urídicos generadores de obligaciones que celebren las entidades a que se refiere el presente estatuto0 previstos en el derecho privado o en disposiciones especiales0 o derivados del e/ercicio de la autonomía de la voluntad0 así como los que0 a título enunciativo0 se definen a continuación 4= ontrato de obra Son contratos de obra los que celebren las entidades estatales para la construcción0 mantenimiento0 instalación y0 en general0 para la reali3ación de cualquier otro traba/o material sobre bienes inmuebles0 cualquiera que sea la modalidad de e/ecución y pago. En los contratos de obra que hayan sido celebrados como resultado de un proceso de licitación o concurso públicos0 la interventoría deber2 ser contratada con una persona independiente de la entidad contratante y del contratista0 quien responder2 por los hechos y omisiones que le fueren imputables en los términos previstos en el artículo 9: del presente estatuto. A= ontrato de onsultoría Son contratos de consultoría los que celebren las entidades estatales referidos a los estudios necesarios para la e/ecución de proyectos de inversión0 estudios de diagnóstico0 prefactibilidad o factibilidad para programas o proyectos específicos0 así como a las asesorías técnicas de coordinación0 control y supervisión. <es un contrato de prestación de servicios pero con un ob/eto claro y específico= Son también contratos de consultoría los que tienen por ob/eto la interventoría0 asesoría0 gerencia de obra o de proyectos0 dirección0 programación y la e/ecución de dise;os0 planos0 anteproyectos y proyectos. (inguna orden del interventor de una obra podr2 darse verbalmente. Es obligatorio para el interventor entregar por escrito sus ordenes o sugerencias y ellas deben enmarcarse dentro de los términos del respectivo contrato. 74 := ontrato de prestación de servicios Son contratos de prestación de servicios los que celebren las entidades estatales para desarrollar actividades relacionadas con la administración o funcionamiento de la entidad. Estos contratos sólo podr2n celebrarse con personas naturales cuando dichas actividades no puedan reali3arse con personal de planta o requieran conocimientos especiali3ados. En ningún caso estos contratos generan relación laboral ni prestaciones sociales y se celebrar2n por el término estrictamente indispensable. @= ontrato de concesión Son contratos de concesión los que celebran las entidades estatales con el ob/eto de otorgar a una persona llamada concesionario la prestación0 operación0 e1plotación0 organi3ación o gestión0 total o parcial0 de un servicio público0 o la construcción0 e1plotación o conservación total o parcial0 de una obra o bien destinados al servicio o uso público0 así como todas aquellas actividades necesarias para la adecuada prestación o funcionamiento de la obra o servicio por cuenta y riesgo del concesionario y ba/o la vigilancia y control de la entidad concedente0 a cambio de una remuneración que puede consistir en derechos0 tarifas0 tasas0 valori3ación0 o en la participación que se le otorgue en la e1plotación del bien0 o en una suma periódica0 única o porcentual y0 en general0 en cualquier otra modalidad de contraprestación que las partes acuerden. 9= Encargos >iduciarios y >iducia *ública Las entidades estatales sólo podr2n celebrar contratos de fiducia pública0 cuando así lo autorice la ley0 la !samblea &epartamental o el once/o 'unicipal0 según el caso. Los encargos fiduciarios que celebren las entidades estatales con las sociedades fiduciarias autori3adas por la Superintendencia ,ancaria0 tendr2n por ob/eto la administración o el mane/o de los recursos vinculados a los contratos que tales entidades celebren. Lo anterior sin per/uicio de lo previsto en el numeral A8 del artículo A9 de esta ley. Los encargos fiduciarios y los contratos de fiducia pública sólo podr2n celebrarse por las entidades estatales con estricta su/eción a lo dispuesto en el presente estatuto0 únicamente para ob/etos y con pla3os precisamente determinados En ningún caso las entidades públicas fideicomitentes podr2n delegar en las sociedades fiduciarias la ad/udicación de los contratos que se celebren en desarrollo del encargo o de la fiducia pública0 ni pactar su remuneración con cargo a los rendimientos del fideicomiso0 salvo que éstos se encuentren presupuestados. Los encargos fiduciarios y los contratos de fiducia mercantil que a la fecha de promulgación de ésta ley hayan sido suscritos por las entidades estatales0 continuar2n vigentes en los términos convenidos con las sociedades fiduciarias. La selección de la sociedad fiduciaria a contratar0 sea pública o privada0 se har2 con rigurosa observancia del procedimiento de licitación o concurso previsto en esta ley. 6= ontratos especiales Son los relacionados con las telecomunicaciones <a:::9= Las entidades que prestan servicios de telecomunicaciones tienen un régimen especial en el que pueden e1pedirse su propio estatuto de contratación. a. #elecomunicaciones b. Larga distancia c."adiodifusión sonora o !"#%?L- :7. &EL "E%'E( ES*E%!L *!"! L!S E(#%&!&ES ES#!#!LES B?E *"ES#!( EL SE"%%- &E #ELE-'?(%!%-(ES. Las entidades estatales que tengan por ob/eto la prestación de 75 servicios y actividades de telecomunicaciones0 en los contratos que celebren para la adquisición y suministro de equipos0 construcción0 instalación y mantenimiento de redes y de los sitios donde se ubiquen0 no estar2n su/etos a los procedimientos de selección previstos en esta ley. Los estatutos internos de estas entidades determinar2n las cl2usulas e1cepcionales que podr2n pactar en los contratos0 de acuerdo con la naturale3a propia de cada uno de ellos0 así como los procedimientos y las cuantías a los cuales deben su/etarse para su celebración. Los procedimientos que en cumplimiento de lo previsto en este artículo adopten las mencionadas entidades estatales0 deber2n desarrollar los principios de selección ob/etiva0 transparencia0 economía y responsabilidad establecidos en esta ley. La ley 78 remite a las normas civiles y mercantiles para el desarrollo y cumplimiento del contrato !"#%?L- @8. &EL -(#E(%&- &EL -(#"!#- ES#!#!L. Las estipulaciones de los contratos ser2n las que de acuerdo con las normas civiles0 comerciales y las previstas en esta ley0 correspondan a su esencia y naturale3a. Las entidades podr2n celebrar los contratos y acuerdos que permitan la autonomía de la voluntad y requieran el cumplimiento de los fines estatales. En los contratos que celebren las entidades estatales podr2n incluirse las modalidades0 condiciones y0 en general0 las cl2usulas o estipulaciones que las partes consideren necesarias y convenientes0 siempre que no sean contrarias a la onstitución0 la ley0 el orden público y a los principios y finalidades de esta ley y a los de la buena administración. CONTRATACI3N PBLICA (oción de contrato administrativo riterio legal cuando el contrato est2 determinado e1presamente por la ley0 es decir que califica su naturale3a. riterio /urisprudencial a partir de a. *artes del contrato requiere que por lo menos una de las partes sea una persona pública. b. Son contratos administrativos cuando tienen por ob/eto la e/ecución de un servicio público. Es también necesario que su ob/eto implique la participación directa del contratista en la e/ecución misma del servicio público. c. l2usulas del ontrato es administrativo cuando contenga una o m2s cl2usulas e1orbitantes <aquella derogatoria del derecho común0 entendida hoy como aquellas que no tienen los contratos entre particulares. olombia adopta el concepto del derecho francés0 dando prelación a las cl2usulas e1orbitantes dentro del contrato y especialmente de la inclusión de la cl2usula de aducidad. aracterísticas de los contratos !dministrativos 4. La capacidad para contratar por parte de los particulares est2 limitada por una serie de causales de inhabilidad e incompatibilidad. A. La capacidad para contratar por parte de las entidades públicas est2 regida por normas de derecho público. :. La escogencia de los contratistas0 contrariamente a la situación del derecho privado0 est2 fuertemente limitada hasta el punto de que la regla general es que la !dmón. no puede escoger libremente a su 76 @. 9. 6. T. 7. 5. contratista0 sino que esa escogencia debe someterse a una serie de procedimientos de estricto cumplimiento. Se a;aden cl2usulas especiales. !lgunos contratos est2n sometidos a normas especiales El nacimiento legal del contrato0 su perfeccionamiento0 est2 sometido a requisitos especiales. >uera de las causales comunes de nulidad0 éstos tienen causales especiales. E1iste la figura de liquidación0 reglamentada de manera especial y obligatoria en algunos casos. La responsabilidad civil emanada de éstos contratos presenta particularidades. Contrato administrativo es el celebrado por una persona /urídica pública y sometido0 en todo o en parte0 a reglamentaciones especiales diferentes a las que rigen los contratos en particularesD LEQ 78 &E 455: es el estatuto de contratación pública. - Es una ley de procedimientos contractuales0 no es equiparable al libro % del ódigo ivil0 pues no es una ley de contratos0 a diferencia de leyes anteriores de contratación pública. - !nteriormente era el &ecreto AAA de 457:0 la cual era una ley de contratos pues traía denominaciones y condiciones específicas para cada contrato. E/. contrato de espacios para #. - Había contratación entre la !dmón. y los particulares contratación pública0 es decir que ésta ley regía tanto los procedimientos contractuales <contratistas= y sobre los contratos. - *ero anteriormente estaba el &ecreto 498 de 45T60 fue la gran y primera ley de contratación *ública en olombia. Ley 78M5: >orma . o .E/ecución aducidad es cuando la admón. puede dar por terminado un contrato cuando el particular ha incumplido0 pero la admón. es la única que puede hacerlo <Estado=. La ley 78 de 455:0 tiene un 2mbito de aplicación específica !rt. 4 a todos los entes del Estado0 a nivel nacional0 deptal y local. ! los órganos y dependencias de cada una de las entidades0 salvo las Empresas %ndustriales y omerciales del Estado0 cuando se encuentren desarrollando su ob/eto social. - Las procuradurías cuando contraten algún tipo de servicio0 bien y dem2s queda sometido a la Ley 78. !l igual que la &efensoría0 >iscalía0 omisión (acional de #. ! las ramas del poder público para recibir servicios de los particulares. E1iste un con/unto de normas que le son aplicables a las Emp. %ndustriales y omerciales del Estado0 que emergen de la Ley 78 como son las incompatibilidades e inhabilidades. *ero cuando se encuentre en igualdad el ofrecimiento de ese producto a nivel nacional0 no se aplicaría ni la Ley ni la e1cepción0 ni nada0 se le da el tratamiento como en el sector privado. 77 ! todos los directores de los entes estatales0 con la ley 780 tienen la facultad de contratar y comprometer la entidad. La responsabilidad era difusa pero se acaba con ella para concentrar la responsabilidad en el director de cada entidad0 es decir0 en cabe3a de una sola persona. &esaparecen la multitud de órganos opinando a cerca de un contrato estatal. La personería en cuanto a la contratación0 no es igual con respecto a la personería /urídica0 pues e1isten entes que no la tienen y pueden contratar0 siempre y cuando las normas legales se lo permitan. E/. 'inistro. La ley 78 es ley de procedimiento0 de selección de contratistas0 no de contratos. Es una ley para todo el Estado. ada municipio tiene un estatuto tributario0 no hay una unidad en cuanto a esto. Los contratos estatales son !dministrativos0 es decir que son celebrados por entidades estatales. La formación de éstos contratos es competencia de la ley 78 de 455:0 para celebrar contratos estatales con particulares que cumpla una función pública. E/. >ederación (acional de afeteros0 cumple en cierta parte una función pública0 pues involucra al >ondo (acional del afé cuando reali3a un contrato. #ambién las 2maras de omercio por desconcentración al cumplir una función social. La ley 78 es una norma que al igual que la constitución política0 establece unos fines para la contratación estatal. Estos fines son la consagración de una serie de /urisprudencia de la contratación. >ines en cuanto al Estado. !rt. : Ley 78 de 455: Efectividad de los derechos e intereses de los administrados. umplimiento de los fines estatales ontinua y eficiente prestación de los servicios. >ines en cuanto a particulares contratantes con el Estado. -btención de utilidades que el Estado garanti3a0 colaboran con ellos y cumplen una función social. 'antenimiento de la utilidad para el contratista *or el hecho de ser contratista este no tiene mayores cargos que los que se establecen. Si se le imponen mas cargos se somete el Estado a una sanción porque el particular tiene derecho a establecer una ecuación del contrato0 en donde mantenga sus preceptos. &eberes y derechos de las entidades publicas de la contratación. !rt. @ ley 78 de 455: -bligaciones 78 4. A. :. @. 9. 6. T. E1igencia de cumplimiento idóneo del ob/eto contratado0 no sólo al contratista sino también los garantes <compa;ías de seguros= !delantar las gestiones necesarias para el cobro pecuniario. Solicitar la actuali3ación de precios. En los contratos de tracto sucesivo el valor del dinero puede salirse de los m2rgenes establecidos debido a la inflación. Esto es lo que se conoce como la tesis Cequilibrio financiero del contratoD "evisión periódica de que lo contratado si cumple con las e1igencias del producto. La administración debe someterse cuando adquiera bienes a las normas de calidad y normas técnicas obligatorias. (o todas las normas técnicas son obligatorias. !delantar las gestiones que permitan adelantar el contrato. Sin per/uicio del llamamiento de garantía0 se pide al contratista el pago de per/uicios. Si la entidad estatal es la due;a de la obra0 esta paga y tiene derecho a repetir ese pago contra el particular. !rt. @ ontratista 4. E1igencia de e/ecución idónea0 es decir que cumpla con el ob/eto tratado. A. ompa;ías de Seguros0 son un garante. En los contratos de tracto sucesivo puede darse una inflación muy alta0 entonces no estaba prevista esa cantidad en el contrato Equilibrio financiero del contrato. Se recomienda revisar que la cosa durante su vida útil sea lo idóneo y con la calidad que se comprometió. !rt. 9 La admón. debe someterse a las normas de calidad y técnicas oficialmente obligatorias. Art. F: Ca#a"!a e las #ersonas #ara "ontratar. Ser-n !n"a#a"es #ara "ele%rar "ontratos "on la am!n!stra"!)n las #ersonas 1ue las m!smas !s#os!"!ones el ere"7o "!/!l & "omer"!al e"laren !n"a#a"es. !rt. T Sin embargo0 la ley 78 crea una nueva figura /urídica Los consorcios es cuando dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma propuesta para la ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente de todas y cada una de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato. omo consecuencia de ello0 las actuaciones0 hechos y omisiones que se presenten en desarrollo de la propuesta y del contrato0 afectar2n a todos los miembros que lo conforman. La unión temporal consiste en que dos o m2s personas en forma con/unta presentan una misma propuesta para la ad/udicación0 celebración y e/ecución de un contrato0 respondiendo solidariamente por el cumplimiento total de la propuesta y del ob/eto del contrato0 pero las sanciones por el incumplimiento de las obligaciones derivadas de la propuesta y del contrato se impondr2n dé acuerdo con la participación en la e/ecución de cada uno de los miembros de la unión temporal. 79 Son figuras /urídicas consagradas en el !rt. T de la ley 78 de 455:. En ambas no se genera una nueva persona /urídica0 pero ambas tienen responsabilidad solidaria. #ife"e!cias e!t"e co!so"cio u!i! te+'o"al. -(S-"%"esponsabilidad solidaria de todo0 es ?(%-( #E'*-"!L !unque la responsabilidad es solidaria0 decir0 de la parte patrimonial y solamente se causa por lo que cada uno sancionatoria. debe hacer. Es patrimonial0 no sancionatoria. (o es un contrato de construcciones Estas no se parecen al subcontrato0 ya que este es cuando el ministerio de transporte celebra un contrato con construcciones equis P0 y este subcontrata una serie de personas para el desarrollo de la obra. En la unión temporal no es un contrato con construcciones equis P0 sino por e/emplo con el ministerio de transporte0 por e/emplo0 o el ministerio de transporte y consorcio. El subcontratista nada tiene que ver con estos dos. Art. >: In7a%!l!aes e !n"om#at!%!l!aes: no #ueen #art!"!#ar en l!"!ta"!ones o "on"ursos n! "ele%rar "ontratos "on las ent!aes estatales: 4. *ersonas inhabilitadas según la onstitución y las leyes. A. Buienes participaron en licitaciones y concursos0 o celebraron los contratos de que trata el numeral anterior0 durante los 9 a;os siguientes a la participación en la licitación o concurso o la celebración del contrato. :. Buienes dieron lugar a la declaratoria de caducidad durante el término de 9 a;os a partir de la e/ecutoria del acto que la declare. @. Buienes en sentencia /udicial hayan sido condenados a la pena accesoria de interdicción de derechos y funciones públicas y quienes hayan sido sancionados disciplinariamente con destitución0 cuya inhabilidad se e1tender2 por 9 a;os. 9. Buienes sin /usta causa se abstengan de suscribir un contrato estatal ad/udicado0 durante los 9 a;os siguientes a la e1piración del pla3o para la firma del contrato respectivo. 6. Los servidores públicos. T. Buienes sean cónyuges o compa;eros permanentes y quienes se encuentren dentro del segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con cualquier otra persona que formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso. 80 7. Las sociedades distintas a las !nónimas abiertas0 en las cuales el representante legal o cualquiera de sus socios tenga parentesco en segundo grado de consanguinidad o segundo de afinidad con el representante legal o cualquiera de los socios de una sociedad que formalmente haya presentado propuesta para una misma licitación o concurso. *ara éstos efectos el gobierno nacional determinar2 qué debe entenderse por sociedades anónimas abiertas. 5. Los socios de sociedades de personas a las cuales se haya declarado la caducidad0 así como las sociedades de personas de las que aquellos formen parte con posterioridad a dicha declaratoria durante el término de 9 a;os a partir de la e/ecutoria del acto que la declare. 48. 'iembros de la /unta0 conse/o directivo o servidores públicos solo quienes desempe;aron funciones directivas0 asesoras o e/ecutivas se e1tiende por un término de un a;o contado a partir de la fecha del retiro. 44. *ersonas que tengan un grado de parentesco con servidores públicos de niveles directivos0 servidores públicos y personas que e/er3an el control interno de la entidad contratante. 4A. Las corporaciones0 asociaciones0 fundaciones y las sociedades anónimas que no tengan el car2cter de abiertas0 así como las limitadas y dem2s sociedades de personas en las que el servidor público0 en los niveles directivo0 asesor o e/ecutivo0 o el miembro de la /unta o conse/o directivo0 cónyuge0 compa;ero <a=0 tengan participación o desempe;en cargos de dirección o mane/o con la entidad respectiva. E1cepción no quedan cobi/adas por las anteriores causales las personas que contraten por obligación legal o lo hagan para usar los bienes o servicios que las entidades ofre3can al público en condiciones comunes a quienes los soliciten0 ni las personas /urídicas sin 2nimo de lucro cuyos representantes legales hagan parte de las /untas o conse/os directivos en virtud de su cargo o por mandato legal o estatutario. !rt. 5 *revé que si con posterioridad a la licitación0 concurso o celebración del contrato llegare a sobrevivir inhabilidad o incompatibilidad0 el contratista deber2 ceder el contrato0 previa autori3ación escrita de la entidad contratante y si ello no fuere posible0 renunciar a su e/ecución. - Si la inhabilidad o incompatibilidad sobreviene es del proponente0 se entender2 que renuncia a la participación en el proceso de selección y a los derechos surgidos del mismo. - Si sobreviene en uno de los miembros del consorcio o unión temporal0 éste ceder2 su participación a un tercero0 previa autori3ación escrita de la entidad0 sin que en ningún caso pueda haber cesión entre quienes integran el consorcio o unión temporal. !rt. 44 Ley 78 de 455:. Establece a quien tiene el mane/o de la dirección de las licitaciones. La dirección de los procesos de contratación la e/erce el director de la entidad publica contratante y este puede delegar dicha función como la aprobación del pliego0 establecer las condiciones técnicas0 etc.0 *ero0 el único responsable del resultado de la condición y del bien contratado es el director de al entidad pública0 no el delegatario. !rt. 4: e1presa que los contratos que celebren las entidades estatales se regir2 por las disposiciones comerciales y civiles pertinentes0 salvo en las materias particularmente reguladas por la misma ley. &esde el punto de vista /urídico aplicable0 a los contratos estatales se les aplica un régimen mi1to0 conformado por las disposiciones del derecho civil y comercial0 en lo no regulado especialmente para ellos. En cuanto a los litigios que sur/an de los contratos estatales0 ellos han sido e1cluidos de la /urisdicción común0 para entregar su conocimiento a la /urisdicción especial de lo ontenciosos !dministrativo. 81 4. A. :. @. *"%(%*%-S &E L! -(#"!#!%)( ES#!#!L Pr!n"!#!o e trans#aren"!a: consiste en que la actividad contractual0 debe reali3arse de manera pública e imparcial0 a fin de garanti3ar la igualdad de oportunidades en el acceso a la contratación. !rt. A@ Pr!n"!#!o e e"onomía: busca imprimir agilidad al proceso de contratación pública0 para lo cual se suprimen tr2mites0 requisitos y autori3aciones innecesarios que entraban0 encarecen y dilatan dicho proceso. !rt. A9 Pr!n"!#!o e res#onsa%!l!a: relacionado con el principio de transparencia. ,usca garanti3ar la moralidad0 la rectitud y la diligencia en la actividad contractual de la administración. !rt. A6 Pr!n"!#!o e la e"ua"!)n "ontra"tual o el e1u!l!%r!o e"on)m!"o 0!nan"!ero el "ontrato: consiste en que en los contratos estatales se mantendr2 la igualdad o equivalencia entre los derechos y obligaciones surgidos al momento de proponer o de contratar . !rt. AT La ruptura del equilibrio económico de los contratos del Estado puede presentarse en varias circunstancias a saber In"um#l!m!ento el "ontrato: el incumplimiento de las obligaciones y deberes que corresponden a una de las partes puede traer como consecuencia un mayor costo del contrato para la obra0 adquiriendo esta ultima el derecho a recuperar el equilibrio inicial <problema de responsabilidad contractual por incumplimiento. La teoría el 7e"7o el #rín"!#e: se presenta cuando el equilibrio económico del contrato se rompe en virtud del e/ercicio0 por parte de la entidad pública contratante0 de alguno de sus poderes o prerrogativasI es decir0 cuando la entidad pública <el príncipe= agrava por un hecho suyo las condiciones de e/ecución del contrato0 caso en el cual es obligado a indemni3ar al contratista. Teoría e la !m#re/!s!)n: consiste en que cuando se rompe el equilibrio económico del contrato por causa de un hecho e1cepcional e imprevisible0 independiente del contrato y de la voluntad de las partes0 que impide la e/ecución de aquel hasta el punto que ella se tornaría imposible0 la persona pública contratante debe pagar una indemni3ación al contratista que le permita a este último continuar la e/ecución. E guerra0 crisis económicas0 congelación de precios. Las suje"!ones mater!ales !m#re/!stas: son aquellas dificultades materiales que se presentan estrechamente relacionadas con la e/ecución del contrato0 y que aunque pudieran ser previsibles por la administración aparecen de manera imprevista para el contratista0 haciendo m2s difícil y gravosa la e/ecución. E condiciones del terreno en que se va a reali3ar una obra pública0 que no coinciden con los estudios de suelos entregados al contratista y que por su naturale3a implican un mayor costo de la obra. 9. Pr!n"!#!o e !nter#reta"!)n e la "ontrata"!)n estatal: consiste en que la interpretación de las normas sobre contratos estatales0 relativas a procedimientos de selección y escogencia de contratistas0 y en la de las cl2usulas y estipulaciones de los contratos0 se tendr2n en consideraciones los fines y los principios de que trata el estatuto0 los mandatos de la buena fe y la igualdad y equilibrio entre prestaciones y derechos que caracteri3a a los contratos conmutativos. !rt. A7 6. Pr!n"!#!o e la sele""!)n o%jet!/a: consiste en que la escogencia del contratista debe hacerse a favor de aquel que hace el ofrecimiento m2s favorable a la entidad y a los fines que ella busca0 sin tener en consideraciones factores de afecto o de interés y en general0 cualquier clase de motivación sub/etiva. !rt. A5 ELE,"!%)( &E L-S -(#"!#-S "equisitos para la celebración0 perfeccionamiento y e/ecución 82 Los contratos se perfeccionan cuando se logre acuerdo sobre el ob/eto0 la contraprestación y éste acuerdo se eleve por escrito0 salvo las e1cepciones legales. contrato estatal sólo se requiere el acuerdo de *or regla general0 para la e1istencia /urídica de un voluntades0 como se e1ige por principio para los contratos privados0 aunque formali3ado dicho acuerdo con la solemnidad del escrito con las e1cepciones legales. La celebración de los contratos por parte de entidades estatales est2 sometida a una serie de requisitos0 tales como !. !utori3ación legal la celebración de contratos por parte de la nación requiere autori3ación previa del congreso0 o aprobación posterior cuando por ra3ones de evidente necesidad nacional el presidente de la republica hubiere celebrado contratos o convenios sin aquella autori3ación. ,. "egistro previo de los proponentes todas las personas naturales o /uridicas que aspiren a celebrar con las entidades estatales contratos de obra0 consultoría0 suministro y compraventa de bienes muebles0 deben inscribirse en la c2mara de comercio de su /urisdicción y deber2n estar clasificadas y calificadas en ese registro. . Selección o escogencia del contratista cuando la administración decide celebrar un contrato determinado0 debe proceder0 logicamnete0 a escoger la persona natural o /uridica con la cual celebrar2 el contrato. Si el contrato es de aquellos para los cuales se e1ige el registro previo de proponentes0 el contratista ser2 escogido entre las persoans inscritas0 clasificadas y calificadas. En los dem2s casos0 el contratista podr2 ser escogido con mayor libertad por parte de la administración sin olvidar el principio de selección ob/etiva. *ara esta escogencia del contratista e1isten tres mecanismos Licitación es el procedimiento mediante el cual la entidad estatal formula públicamente una convocatoria para que0 en igualdad de oportunidades0 los interesados presenten sus ofertas y seleccione entre ellas la m2s favorable. Esto comprende las siguientes etapas a= estudio previo sobre la oportunidad y conveniencia del contrato y su adecuación a los planes de inversión0 de adquisición o compras0 al presupuesto0 etc. b= -rden de apertura de la licitación por medio de acto administrativo proferido por el /efe o representante de la enitdad estatal correspondiente. c= Elaboración del pliego de condiciones es un documento que debe detallar los aspectos relativos al ob/eto del contrato0 su regulación /uridica0 los derechos y obligaciones de las partes y dem2s circunatancias de tiempo0 modo y lugar que se consideren necesarias para garanti3ar reglas ob/etivas0 claras y completas. d= %nvitación pública a participar en la licitación se reali3a mediante la publicación 0 dentro de los 48 a A8 días calendario anteriores a la apertura0 de hasta tres avisos con intervalos entre dos y cinco días calendario0 según lo e1i/a la naturale3a0 ob/eto y cuantía del contrato0 en diarios de amplia circulación en el territorio de /urisdicción de la entidad o0 a falta de estos0 en otros medios de comunicación que tengan la misma difusión. e= *la3o de la licitación es el término que transcurre entre las fechas de apertura y cierre0 se;alado en los pliegos de condiciones0 de acuerdo con la naturale3a0 ob/eto y cuantía del contrato0 y dentro del cual se pueden presentar las propuestas. Este pla3o podr2 ser prorrogado por la entidad estatal correspondiente0 antes de su vencimiento0 por un termino no superior a la mitad del inicialmente fi/ado0 cuando lo estime conveniente o lo soliciten las dos terceras partes de las persoans que hayan retirado pliegos de condiciones. 83 f= !claraciones y modificaciones de los pliegos dentro del pla3o de la licitación0 cualquier interesado puede solicitar aclaraciones que la entidad respectiva respondera por escrito. !dem2s dentro de los : días h2biles siguientes al inicio del pla3o para la presentación de propuestas0 cualquiera de las personas que retiraron pliegos de condiciones podr2 solicitar la celebración de una audiencia. Si fuere necesario0 el pla3o de la licitación se prorrogar2 hasta por 6 días h2biles. g= Estudio de las propuestas que debe reali3ar al entidad dentro del pla3o que se se;ale en los pliegos de condicioens. h= #raslado de los informes de evaluación de las propuestas se llevar2 a cabo de/ando dichos informes a disposición de los oferentes en la secretaría de la entidad durante un término de 9 días h2biles0 para que presenten las observaciones que estimen pertinentes. i= !d/udicación consiste en la determinación de la que se considera la propuesta m2s favorable y cuyo oferente ser2 con quien se celebrar2 el contrato. Se notificar2 personalmente al favorecido y a los no favorecidos se le comunicar2 dentro de los 9 días siguientes. Esta ad/udicación puede hacerse en audiencia pública0 adem2s es irrevocable y obliga tanto a la entidad publica ad/udicante como al ad/udicatario. En caso de que el ad/udicatario no cumpla la obligación0 se le sancionar2 otorg2ndole al segundo favorecido la ad/udicación dentro de los 49 días siguientes. /= &eclaratoria de desierta la etapa de ad/udicación puede ser reempla3ada por la declaratoria de desierta de la licitación0 la cual sólo proceder2 por motivos o causas que impidan la escogencia ob/etiva y se har2 mediante acto administración. Etapas según &r. -mar arrillo a. !pertura de la licitación0 por medio de la resolución de apetura. b. *repliego acto previo anticorrupción0 es decir0 para que no haya lugar a una segunda interpretación0 para establecer criterios ob/etivos para evaluar la oferta. !quí se consigna lo que el contratista le ofrece a la admon. c. : *lubicaciones en un diario de amplia circulación d. *liego e. -ferta de los proponentes se refiere a los requisitos que deben cumplir los proponentes f. Evaluación por parte de la !dmon g. -bservaciones h. !udiencia de ad/udicación i. !d/udicación>irma del contrato oncurso cuando el ob/eto del contrato consista en estudios o traba/os técnicos0 intelectuales o especiali3ados0 el proceso de selección se llamar2 concurso0 el cu2l se efectuar2 mediante invitación pública y a ello se le aplicaran en general las regulaciones vistas para la licitación. En estos casos los pliegos de condiciones toman el nombre de términos de referencia. ontratación directa consiste en que la entidad pública escoge con mayor discrecionalidad al contratista0 sin necesidad de licitación o concurso. Esto se rige por el principio de selección ob/etiva. Hay que tener en cuenta que esta forma de contratación directa es e1cepcional0 por lo tanto sólo se puede efectuar en los siguientes casos a= En contratos de menor cuantía b= En contratos de empréstito 84 c= En contratos interadministrativos0 con e1cepción del contrato de seguros. d= *ara la prestación de servicios profesioanles o para la e/ecución de traba/os arísticos que solo pueden encomendarse a ciertas personas naturales o /urídicas0 o para el desarrollo directo de actividades científicas o tecnológicas. e= En contratos de arrendamiento o adquisición de inmuebles. f= En caso de urgencia manifiesta g= En caso de declaratoria de desiertos de la licitación o concurso. h= uando no se presente propuesta alguan o ninguna de las presentadas se a/uste al pliego de condiciones o términos de referencia o cuando falte voluntad de participación. i= uando se trate de adquirir bienes y servicios que se requieran para la defensa y seguridad nacional. /= uando no e1ista pluralidad de oferentes. _= uando se trate de productos de origen o destinación agropecuarios que se ofre3can en las bolsas de productos legalmente constituidos. l= En contratos que celebren las entidades estatales para la prestación de servicios de salud. +) uando se trate de actos y contratos que tengan por ob/eto directo actividades comerciales e industriales propias de las empresas industrialesy comerciales del Estado y de las sociedades de economía mi1ta0 con e1cepción de los contratos de obra0 de consultoría0 de prestación de servicios0 de concesión y de encargos fiduciarios y fiducia pública. &ecreto 799 de 455@ &. Escrito del contrato la regla general es que el contrato debe constar por escrito. Sin embargo0 hay tres e1cepciones 4. Los contratos que impliquen mutación del dominio o imposición de grav2menes y servidumbres sobre bienes inmuebles no sólo requieren constar por escrito sino que este ultimo debe ser elevado a escritura pública debidamente registradaI así como los dem2s que conforme a las normas legales vigentes deban cumplir con dicha formalidad. E/ contratos de constitución de sociedades y los de ena/enación de naves y aeronaves no destinadas a la defensa nacional. A. (o ser2 escrito0 cuando se trate de contratos cuyos valores sean iguales o inferiores a los establecidos. :. En caso de situaciones de urgencia manifiesta que no permitan la suscripción del contrato escrito. E. >irma del contrato el contrato debe ser firmado por el representante de la entidad pública contratante y por el contratista o su representante legal en caso de ser personería /urídica. uando se trate de contratos de la nación0 dicha representación le corresponde al presidente de la república >. onstitución y aprobación de la garantía una ve3 perfeccionado el contrato debe procederse a la aprobación de la garantía como requisito para su e/ecución. &icha garantía debe ser única y deber2 avalar el cumplimiento de las obligaciones surgidas del contrato0 deber2 mantenerse vigente durante su vida y liquidación0 y deber2 a/ustarse a los límites0 e1istencia y e1tensión del riesgo amparado. La garantía consiste en una póli3a e1pedida por uan compa;ía de seguros legalmente autori3ada para funcionar en olombia o en una garantía bancaria y se entender2 vigente hasta la liquidación del contrato garanti3ado y la prolongación de sus efectos0 de tal manera que0 trat2ndose de póli3a0 no e1pirar2 por falta de pago de la prima o por revocatoria unilateral. Esa garantía no es obligatoria para los contratos de empréstito0 interadministrativos y en los de seguros. &ecreto 6T5 de 455@. 85 . &isponibilidad y registro presupuestales la disponibilidad presupuestal se traduce en el registro presupuestal del contrato0 que consiste en que el funcionario encargado de controlar la e/ecución del presupuesto de la entidad comprueba que en dicho presupuesto e1iste partida a la cual puede ser imputado el gasto que ocasiona el contrato0 y que esa partida est2 libre de compromiso en cuantía suficiente para atender la obligación originada en el contrato0 en la respectiva vigencia fiscal0 quedando así la suma correspondiente reservada para ese gasto. H. *ublicación del contrato perfeccionado el contrato se solicitar2 su publicación en el diario oficial o en la gaceta oficial correspondiente a la respectiva entidad territorial o0 a falta de dicho medio0 por algún mecanismo determinado en forma general por la autoridad administrativa territorial que permita a los habitantes conocer su contenido. REISTRO BNICO DE PROPONENTES G RUP Es una figura creada por la ley 780 pues anteriormente cada entidad tenía su registro propio. Qa no es necesario inscribirse en cada entidad para la cual se espera traba/ar0 simplemente se va a la 2mara de omercio y me inscribo como - onsultor - *roveedor - onstructor PROCESAL ADMINISTRATIVO OETO: Solucionar conflictos de interés social que se suscitan entre el administrado y el estado0 solucionado a través de un tercero neutral. PRESUPUESTOS ESCENCIALES DE UN ESTADO DE DERECHO Tr!!/!s!)n e los #oeres: Evita la concentración0 atribuyendo la creación de las leyes al poder legislativo y la aplicación de las mismas a los poderes e/ecutivo y /udicial. Este principio materiali3a adem2s la distribución y división de funciones y poderes relacionados entre sí0 de manera tal que e/ercen controles e intervenciones mutuas y recíprocas. &entro del poder /udicial0 su acto principal es la sentencia0 poder e/ecutivo e1presa la soberanía en el acto administrativo y el contrato y el poder legislativo se e1presa a través de la ley en sentido formal. Pr!n"!#!o e le(al!a: Es uno de los principios m2s importantes de acuerdo con el cual todas las autoridades deben someterse a una ley previamente establecida. #ambién abarca la valide3 de una norma al aplicarla0 ya que una norma es valida cuando ha sido producida de acuerdo a los procedimientos y términos que indica una norma superior /er2rquica que no ha sido derogada. -tra característica del estado de derecho es que todas las leyes y poderes deben estar institucionali3ados para el respeto y garantía de los derechos fundamentales y el derecho internacional humanitario. 86 ESTADO SOCIAL DE DERECHO. Esta impregnado del componente social y debe ser capa3 de solucionar las necesidades b2sicas e insatisfechas de la sociedad. Se(ur!a so"!al !nte(ral: (o solamente la solución de las necesidades b2sicas insatisfechas sino también la prestación de servicios públicos que garanticen una calidad de vida digna. Re!str!%u"!)n so"!al el !n(reso: %gualdad sustancial y material0 que la rique3a la rique3a no se concentre en una sola parte de la población. LO=UE DE CONSTITUCIONALIDAD. Pre-m%ulo: #iene poder vinculante0 es decir0 que todo el suelo a1iológico de valores y principios tienen el mismo poder normativo que el resto de la constitución. Parte o(m-t!"a: ontiene los derechos fundamentales y las garantías civiles y políticas. Parte or(-n!"a: La estructura del poder /urídico0 político y económico del país. Trataos: #ratados de derechos fundamentales y de derecho internacional humanitario ratificados por olombia. *rocedimiento !dministrativo *roceso !dministrativo 'ecanismo que utili3amos cuando se Sucesión de etapas o procedimientos que debe acudir ante las autoridades se adelantan ante la /urisdicción contenciosa administrativa. CARACTERSTICAS ESPECIALES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO. El derecho administrativo no tiene código sustantivo0 este se encuentra en todas las leyes0 decretos0 acuerdos. Le&es el ere"7o am!n!strat!/o. Or(-n!"as: Son los criterios generales para desarrollar criterios específicos. Estatutar!as: &eben ser aprobadas en una sola legislatura y revisadas por la corte constitucional0 se refieren a temas específicos y prevalecen sobre todas las leyes. Or!nar!as Mar"o: >i/an unos criterios para e1pedir otras leyes. De"retos le&: Lo e1pide el e/ecutivo en e/ercicio de una facultad e1traordinaria que le ha otorgado el congreso. Los decreto ley no pueden utili3arse para e1pedir códigos. De"retos re(lamentar!os: >acultad que se le confiere al e/ecutivo para llenar lagunas. De"retos eje"ut!/os: Se requiere facultad constitucional del presidente como /efe de estado. 87 PODERES ESPECIALES DE LA URISDICCION CONTENCIOSA. Son poderes especiales por que controlan las actuaciones de la administración. 5. Poer e !nter#reta"!)n: &ebe interpretar las normas que se deban aplicar a los conflictos que sur/an entre el estado y los administrados. 6. Poer e e"!s!)n eje"utor!a: Es aquel que le asigna a sus decisiones car2cter de cosa /u3gada0 y por tanto poder e/ecutorio. 8. Poer e e"!s!)n #re/!a: cuando agotan vía gubernativa. PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA ACCION. AOTAMIENTO DE LA VIA UERNATIVA. Es una institución por medio de la cual0 la administración a través del interesado revisa sus propios actos ante una petición con interés. #iene su origen en el derecho constitucional de petición. uando la petición es negada por la autoridad0 llega la vía gubernativa por medio de recursos Or!nar!os "eposición Es facultativo0 autónomo e independiente. !pelación Es obligatorio cuando procede0 autónomo e independiente. Bue/a >acultativo y procede cuando se niega la apelación. E4traor!nar!os "evocatoria directa. Los recursos se interponen para que se aclare0 revoque o modifique0 la administración debe resolver los recursos y es posible que lo niegue o acepte. Estos no proceden contra actos administrativos generales0 de tr2mite0 es decir0 los que se desarrollan previamente a una decisión y los de e/ecución. La vía gubernativa debe ser agotada por toda persona que se vea afectada por una decisión de car2cter particular y concreta. A""!)n e les!/!a: *or medio de la cual la administración pretende ante el aparato /urisdiccional que se declare la nulidad de su acto ya que no puede revocarlo por su propia cuenta. Las decisiones que profiera la /urisdicción contenciosa administrativa tienen dos tipos de efectos 4. E1 #unc #iene efectos al pasado0 se considera como si nunca hubiera e1istido. A. E1 (unc #iene efectos hacia el futuro. En la acción de cumplimiento se da algo parecido que se llama renuencia0 la acción de cumplimiento busca hacer efectivo el cumplimiento de un acto administrativo general o una ley0 si después de 48 días no contesta la administración se entiende conferida la renuencia. "enuencia 'ecanismo mediante el cual se pide a la administración que cumpla con un acto administrativo0 este es un derecho de petición especial para hacer cumplir una norma o ley. 88 "evocatoria directa *or ra3ones de legalidad0 violan los derechos fundamentales. "evocatoria de los actos administrativos de car2cter particular (o los puede revocar la administración sin el consentimiento del titular. Si no obtiene la autori3ación la /urisdicción tiene la acción de lesividad. &erogatoria >acultad de la administración de de/ar sin efectos sus actos0 por ra3on de oportunidad y conveniencia. *uede ser a petición de parte o de oficio. NO CADUCIDAD DE LA CCI3N. Es el instituto mediante el cual la ley sanciona la no utili3ación del derecho que tiene todo administrado de acceder a la /urisdicción contenciosa administrativo para que le diriman determinada pretensión0 esto garanti3a la estabilidad y seguridad del ordenamiento /urídico. La caducidad es diferente a la prescripción0 ya que la caducidad se refiere a los aspectos procesales y la prescripción a los derechos sustantivos. La caducidad de la acción da lugar al recha3o de plano de la demanda0 si el /ue3 la admite se interpone recurso de reposición y si ya va ha salir sentencia se declara la caducidad y se produce un fallo inhibitorio. T'rm!nos e la "au"!a. E1isten algunas acciones que no tienen término de caducidad0 como las acciones constitucionales <acción de tutela y de cumplimiento=. La acción de simple nulidad no tiene caducidad0 ya que lo que busca es la conservación del ordenamiento /urídico superior0 esta acción tiene algunas e1cepciones como lo son la acción electoral0 la cual caduca a los A8 días de e1pedida la credencialI los actos administrativos que se profieren antes de la celebración sol contrato estatal0 tienen un termino de caducidad de :8 días. La acción de nulidad y restablecimiento del derecho caduca a los @ meses del día siguiente a la publicación0 notificación o e/ecución del acto. La acción de reparación directa0 toda persona que tenga interés podr2 demandar la reparación directa del da;o cuando provenga de la acción0 omisión0 hecho0 operación administrativa u ocupación temporal de bienes0 esta acción tiene A a;os de caducidad contados a partir de la ocurrencia del hecho o desde que se tenga conocimiento. La acción de repetición caduca en A a;os. La acción contractual0 se puede pedir su e1istencia o nulidad y tiene 9 a;os para pedir la caducidadI las partes del contrato estatal son los contratantes0 los contratistas y el ministerio público0 adem2s cualquier persona que acredite interés. CAPACIDAD PARA SER PARTE @ CAPACIDAD PROCESAL. Es lo que comúnmente se conoce como la legitimación en la causa0 esta puede ser por activa o por pasiva. 89 Según el ódigo ivil e1isten dos clases de capacidad la capacidad de goce y la capacidad de e/ercicio. La capacidad de goce0 en el derecho procesal se llama capacidad /urídica y en el derecho procesal administrativo capacidad para ser parte. La capacidad de e/ercicio se llama capacidad de obrar en el derecho procesal y capacidad procesal en el derecho procesal administrativo. Ca#a"!a #ara ser #arte: Es la aptitud para ser titular de derechos y obligaciones de car2cter procesal. Ca#a"!a #ro"esal: Es la aptitud para reali3ar por si actos procesales. #-&! *E"S-(! #%E(E !*!%&!& *!"! SE" *!"#E *E"- (- #-&! *E"S-(! #%E(E !*!%&!& *"-ES!L. Le(!t!ma"!)n en la "ausa: Es la aptitud para ser parte en un proceso concreto y determinado0 esta est2 dada en la definición de todas las acciones. (o toda persona con capacidad procesal puede ser parte en un proceso0 sino únicamente las que se encuentren en relación con la pretensión0 esto es un requisito procesal0 ya que para que el órgano /udicial revise la pretensión es necesario que el demandante tenga legitimación. Legitimación en la causa por activa uando la prensión es deducida por persona legitimada. Legitimación en la causa por pasiva cuando se dirige a la persona legitimada para satisfacer esa obligación. E1isten algunas acciones que requieren que la legitimación en la causa por activa la tenga la persona que goce de los derechos civiles0 es decir que sea mayor de edad y que no le han quitado sus derechos. Las entidades públicas adquieren la legitimación en la causa por activa o por pasiva al ser demandadas o demandantes0 representadas siempre por el /efe o director de 2rea. SILENCIO ADMINISTRATIVO. Es una ficción legal por medio de la cual la ley asume que transcurrido cierto tiempo la administración debe haber dado una respuesta en sentido positivo o negativo. S!len"!o am!n!strat!/o ne(at!/o: <sustantivo= #ranscurridos : meses contados a partir de la presentación de una petición sin que se haya notificado la decisión que la resuelva0 se produce una ficción legal en la que hay un acto administrativo presunto de car2cter negativo. Entonces0 el administrado debe interponer los recursos de reposición y en subsidio apelación para agotar la vía gubernativa. En las situaciones en que las autoridades administrativas que configuraron el silencio administrativo negativo no tienen superior /er2rquico0 no se puede interponer apelación. omo el recurso de reposición no es obligatorio0 el administrado tiene la facultad de ir directamente a la /urisdicción a demandar el acto presunto. 90 S!len"!o am!n!strat!/o ne(at!/o: <procesal= %nterpuestos los recursos de apelación y reposición0 si pasan A meses sin haber sido resueltos0 se presume que esos recursos fueron negados y se entiende agotada la vía gubernativa. S!len"!o am!n!strat!/o #os!t!/o: Se considera positivo cuando una ley previa así lo ha estipulado. *ara probar el silencio administrativo es necesario acudir ante la notaria con la petición inicial sellada0 con el fin de verificar el término y de esta manera protocoli3arlo por escritura pública. PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA DEMANDA. COMPETENCIA DEL UEJ. Se determina de acuerdo a las reglas de competencia. >actor territorial Se determina el /ue3 competente de acuerdo el lugar donde sucedieron los hechos. *or la cuantía >actor de cone1idad Es importante por que puede en un momento dada verse involucrada una entidad pública o privada. *or ra3ón de la materia La consulta procede en dos casos 4. uando la condena sea igual o mayor a :88 S''L A. uando en asuntos laborales la entidad pública no tuvo quien la defendiera. PRUEAS Pert!nentes: Son las que hacen relación al tema u ob/eto de la prueba. Conu"entes: Los hechos solo se pueden probar con determinada prueba. Bt!les: Bue es efica3 al proceso. Control jur!s!""!onal e la am!n!stra"!)n #$%l!"a Las características del estado de derecho <tridivisión de poderes0 principio de legalidad0 legalidad de la administración y garantías civiles y derechos fundamentales= establecieron un esquema para que el poder controlara al poder en virtud de un sistema de pesos y contrapesos y así evitar la concentración y el abuso de poder. En 4T750 los franceses di/eron que era necesario crear una /urisdicción que controlara el abuso del poder de la rama e/ecutiva o administración pública0 ba/o los principios de legalidad y de libertad. 91 ino la &eclaración de &erechos del hombre y del ciudadano cuyo pre2mbulo propugnaba por la garantía al ciudadano de los derechos de propiedad0 igualdad0 libertad y resistencia a la opresión. %gualmente0 en 4TT6 EE?? establecía los mismos derechos y la búsqueda de una felicidad de orden económico fundamentada en el traba/o y la disciplina. H!stor!a: Hechos que han consolidado la /urisdicción contenciosa administrativa. 4. %nicialmente nació la /usticia administrativa llamada como just!"!a am!n!strat!/a reten!a en donde los mismos funcionarios que hacían parte de la administración pública fungían o se habilitaban como /ueces para controlar las irregularidades de la administración <para controlar sus propios actos=. U*or quéV "M porque los funcionarios franceses tenían desconfian3a de los /ueces administrativos franceses. A. *or el contrario0 la just!"!a am!n!strat!/a ele(aa consiste en que el mismo e/ecutivo o administración mediante la figura de la delegación0 le atribuye a personas a/enas y e1ternas a la administración que se habilitan como /ueces la potestad de controlar los actos de la administración. *ormas e ejer"er la jur!s!""!)n "onten"!oso am!n!strat!/a. 5. Teoría mon!sta: &e acuerdo con la cual la misma /urisdicción ordinaria es la que se encarga de dirimir las controversias o litigios que se susciten entre la administración y sus administrados. 6. Teoría ual!sta: *regona que dada la condición tan especial de los litigios que se deben resolver0 la /urisdicción de lo contenciosos administrativo debe ser de car2cter especial0 autónoma e independiente de la /urisdicción ordinaria. <aso de olombia=. 8. M!4ta: Hay una /urisdicción contencioso administrativa dentro de la ordinaria. ,=u' es jur!s!""!)n "M E1presión auténtica de la soberanía que radica en el pueblo <!:*=. Es la facultad o potestad que emana del pueblo0 como constituyente primario0 por medio de la cual un cuerpo que no es elegido0 integrado por los /ueces0 imparte /usticia. - - La /udicatura no es elegida popularmente y este hecho es fuente de críticas por parte del gobierno porque no sería legítimo. EL /ue3 se legitima con las sentencias0 que sean oportunas0 equitativas y /ustas. La /urisdicción tiene una medida que es la institución denominada "om#eten"!a. La competencia se institucionali3a para que se reparta equitativamente el traba/o de los /ueces. #odo /ue3 tiene /urisdicción pero no competencia. La competencia la da la ley0 el /ue3 la adquiere. La am!n!stra"!)n e just!"!a es función pública0 es una e1presión de la soberanía0 de un poder constituido </udicial= aprobado por el constituyente primario. (o es un servicio público porque éstos pueden ser prestados por particulares. En el caso de la administración de /usticia solo hay unos casos e1cepcionales en los que los particulares pueden hacerlo arbitra/e y conciliación. ur!s!""!ones: 92 5. ur!s!""!)n "onst!tu"!onal a. orte onstitucional A@4. %. ueces cuando fallan tutelas <control constitucional=. ". ueces administrativos cuando se somete a su consideración la constitucionalidad de unos actos administrativos de orden nacional <control constitucional=. 6. ur!s!""!)n or!nar!a: Laboral0 civil0 penal. a. %. ". . orte Suprema de usticia <unifica /urisdicción=. #ribunales superiores de distrito. ueces de circuito ueces municipales. 8. ur!s!""!)n #enal m!l!tar: !ctos cometidos en e/ercicio del servicio. 9. ue"es e #a+: &irime conflictos peque;os. . ur!s!""!)n !ní(ena: "espetando el fuero indígena. Ley 75 de 4557. F. ur!s!""!)n e lo "onten"!oso am!n!strat!/oK &irime controversias entre la administración y los administrados mediante un procedimiento especial. a. onse/o de estado %. #ribunales contencioso administrativos. ". ueces administrativos. Consejo e Estao 5. Sala plena 6. Salas de lo contencioso administrativo a. Sección primera >undamentalmente conoce de las acciones de nulidad simple de actos de car2cter general. #ambién tiene competencia residual0 lo que no esté asignado a una sección distinta. b. Sección segunda !cciones de nulidad y restablecimiento del derecho en asuntos no provenientes de un contrato de traba/o. c. Sección tercera "eparación directa0 es decir0 compensación pecuniaria por acciones0 omisiones que hayan causado un da;o anti/urídico0 contractuales0 que buscan que la /urisdicción declare la e1istencia o incumplimiento o nulidad0 etc0 de un contrato estatal0 y homologación de laudos arbitrales que hace el &E respecto de la decisión que haya tomado un tribunal de arbitramento porque así fue pactado por las partes. d. Sección cuarta fundamentalmente asuntos tributarios. 93 e. Sección quinta procesos electorales que comprende nulidad de elecciones por fraude o inhabilidad0 y pérdida de investidura. f. %mpugnación de acciones constitucionales 8. Sala de consulta y servicio civil. Im#u(na"!ones en a""!ones "onst!tu"!onales: El &E no conoce en primera instancia. 4. #utela A. !cciones populares y de grupo. :. !cción de cumplimiento @. - - onoce la sala de lo contencioso administrativo0 todas las secciones se reparten los procesos. Im#u(na"!)n e tutela: onoce la sección que siga en orden a la que dictó la providencia. El &E conoce de acciones de tutela en primera instancia contra los magistrados de los tribunales. *or e/emplo por demora en procesos0 violación del debido proceso0 entonces la segunda instancia la conoce la sección que le sigue a la que dictó la decisión en primera. Tutela "ontra a"tua"!ones el CDE: onoce la sección que sigue en orden a la que se demanda. Tutela "ontra la sala #lena e la "or#ora"!)n o la sala #lena e lo "onten"!oso am!n!strat!/o: onoce y decide la sala de la sección a la que pertene3ca el magistrado que le corresponde el reparto. Control "onst!tu"!onal - ,=u!'n lo ejer"e "M &os teorías 4. Control "onst!tu"!onal "on"entrao: 'odelo austriaco <_elsen= hay un tribunal constitucional encargado del control constitucional. A. Control "onst!tu"!onal !0uso: 'odelo norteamericano e/ercido en olombia por la corte constitucional0 los /ueces y la /urisdicción contencioso administrativa. a. Hay un tribunal constitucional !cciones constitucionales0 revisión de tutela y revisión de tratados. %. #ambién0 todos los /ueces e/ercen el control constitucional en acciones de tutela. ". Q la /urisdicción de lo contencioso administrativo e/erce control constitucional en #odas las acciones constitucionales del A:TJ4 E1equibilidad de decretos nacionales !cciones administrativas ordinarias. - UCu-les son las a""!ones 1ue "ono"e la jur!s!""!)n am!n!strat!/aV 4. (ulidad A. (ulidad y restablecimiento del derecho 94 :. @. 9. 6. - "eparación directa ontractuales onstitucionales Electoral. UC)mo se ejer"e el "ontrol e "onst!tu"!onal!aV 4. *or vía de a""!)n. A. *or vía de e4"e#"!)n !@p. La e/erce toda autoridad pública mediante la inaplicación de una determinada disposición que sea contraria a la constitución nacional conforme con el artículo @ de la constitución y el artículo 4A de la ley 49: de 477T :. *or vía de la re/o"ator!a ?n acto debe revocarse cuando atente contra la constitución <a65!=. @. En la /ía (u%ernat!/a. #odo el control que e/ercen las autoridades es para llegar a la tutela ju!"!al e0e"t!/a de los derechos artículos AA7 AA5 cn. - - Tutela ju!"!al e0e"t!/a: Es la obligación que tiene el estado de derecho de impartir /usticia cuando los particulares le han sometido a su consideración un litigio0 en este caso0 entre el administrado y la administración. Est2 proscrita la posibilidad de dictar 0allos !n7!%!tor!os <se deben evitar al m21imo= porque un fallo inhibitario es la negación de la tutela /udicial efectia a que est2 obligado el estado de derecho. o o o Solo hay casos e1cepcionales en los cuales se pueden presentar fallos inhibitorios0 cuando el /ue3 administrativo no tenga otra salida. UPor 1u' se an 0allos !n7!%!tor!osV "M *orque los abogados han desconocido presupuestos de valide3 y eficacia en el proceso. E/emplo proponer acción de nulidad y restablecimiento del derecho pasados los @ meses y haber sido admitida la demanda cuando lega al fallo0 el /ue3 se inhibe de fallar de fondo porque no tiene competencia. Ver senten"!a CGFFF e 5F. Car-"ter e la senten"!a e "onst!tu"!onal!a - - - Las sentencias de constitucionalidad de la corte tienen efectos er(a omnes en su parte resolutiva0 es decir0 frente a todo el mundo. Solo la revisión de las sentencias de tutela tienen efectos interpartes. #ambién tienen efectos e4 nun( aunque la corte en la parte resolutiva puede decir que tenga efectos retroactivos. ,De 1u' se "om#one la senten"!a a. Rat!o e"!en!: Es la ratio iuris0 las ra3ones o motivos fundamentales que tuvo el /ue3 para adoptar determinada decisión. 95 %. O%!ter !"tum: arias. Son los an2lisis0 argumentos0 afirmaciones que no guardan íntima relación con la decisión. Son afirmaciones Cde pasoD. Sirven para aclarar0 complementar o reafirmar situaciones que tienen que ver con la ratio decidendi. - En la sentencia0 la parte obligatoria es la resolutiva que configura o constituye la "osa ju+(aa e4#lí"!ta en contraposición de la "osa ju+(aa !m#lí"!ta que no es otra cosa que aquellas afirmaciones de la parte motiva de la sentencia que guardan unidad de sentido con la parte resolutiva o dispositiva de la sentencia de tal suerte o forma que no se puede entender ésta <resolutiva= sin la alusión a aquella <afirmaciones=. Autonomía el #ro"e!m!ento am!n!strat!/o - - El proceso contencioso administrativo tiene autonomía pero no es una autonomía plena. U*or quéV "M *orque algunos aspectos que no est2n regulados en el ! se remiten para su aplicación en el proceso al *. ,=u' rem!te el CCA al CPC a. Im#e!mentos & re"usa"!ones: <468464! a 498*= *ara garanti3ar la imparcialidad del /ue3 porque hay aspectos sub/etivos que pueden ocasionar que el /ue3 se incline hacia alguna parte. %. Nul!aes e !n"!entes: <469! a 49A49:*= Las nulidades tienen interpretación restrictiva0 no se pueden inventar otras por analogía. (o obstante a las nulidades del 4@8 hay que adicionarles otras que se han inferido por el an2lisis o interpretación de la fórmula política del estado social de derecho (ulidad supralegal o constitucional del artículo A5 !quellas que se deriven del bloque de constitucionalidad en derechos humanos. Ley T@ de 4567 que aprueba el tratado de derechos civiles y políticos y la ley 46 de 45TA que aprueba la convención internacional de derechos humanos. ". E4"e#"!ones: <46:46@ ! a 5T*= En el procedimiento contencioso administrativo las e1cepciones previas y de fondo se deciden en la sentencia. En el procedimiento civil las previas se deciden al comien3o y las de fondo en la sentencia. Las e1cepciones son medios o instrumentos que sirven para neutrali3ar o enervar la pretensión. Son medios impeditivos0 modificatorios o e1ceptivos. Uu2ndo se proponen las e1cepciones en el proceso administrativoV "M Solamente en la contestación de la demanda. . Prue%as: <a467! a 49@*= El derecho probatorio para el procedimiento administrativo est2 contenido en el *. #odos los medios de prueba son v2lidos y su an2lisis e interpretación se hacen de acuerdo a la sana crítica. 96 e. Costas: <&ecreto AA7A de 4575 R !:5A*= uando el /ue3 constata que hubo mala fe o temeridad en la actuación o en los recursos. 0. Conena !n (enere: <!4TA! a 4:T 4T7*= Se llamaba Cen abstractoD. (o e1iste en el proceso civil. En el procedimiento administrativo0 cuando al /ue3 administrativo le plantean el pago del lucro cesante0 no se prueba pero el /ue3 cree que si hubo lugar a él. E/emplo Hueco sin se;ali3ación0 persona se accidenta y muere y el carro se pierde. El demandante aporta una revista motor <no controvertida= pero como el /ue3 ve que si hay lugar al da;o0 condena in genere teniendo en cuenta unos par2metros peritos que estable3can cuanto vale0 se corre traslado a los peritos a fin de determinar cuanto cuesta el da;o. Se condena in genere cuando no e1iste una prueba fidedigna que dé certe3a al /ue3 sobre el valor de lo que se reclama. (. Not!0!"a"!)n e la senten"!a: <!4T:! a :A:*=. Edicto durante tres días. #oda sentencia debe notificarse por edicto si no ha sido posible notificarla personalmente. U*ara que sirveV "M *ara darle e1presión material al principio de publicidad y se pueda e/ercer el derecho de defensa <recursos=. 7. Otras "onenas: <!4T5 ! a ::@::5*= !. Re#os!"!)n: <478a a :@4JA.:. y :@5*=. j. =ueja <!47A!= . Con0l!"tos e "om#eten"!a: <A49!= l. Allanam!ento a la emana: <A4A!= m. ur!s!""!)n "oa"t!/a: <A9A!= n. Rem!s!)n (eneral: <A6T!= Cara"teríst!"as e la jur!s!""!)n e lo "onten"!oso am!n!strat!/o 4= Es ro(aa: En las acciones de nulidad y nulidad y restablecimiento del derecho se debe e1presar las normas violadas y el concepto de la violación. La demanda debe tener un ac2pite para ello. - Las acciones de nulidad y nulidad y restablecimiento del derecho est2n instituidas para que el acto pierda la presunción de legalidad que le acompa;a. #odo acto administrativo se presume legal mientras no se suspenda temporalmente por la /urisdicción de lo contencioso administrativo o sea anulado. El ac2pite del concepto de la violación est2 dirigido a convencer al /ue3 que el acto no es legal. 97 - - En las acciones de reparación directa y acciones contractuales no es obligatorio poner el concepto de la violación0 pero se pone. Con"e#to e la /!ola"!)n: Es una e1plicación ra3onada de por qué se consideran violadas esas normas. Es la relación de las normas superiores que el demandante considera que han sido violadas. (o es repetir nuevamente las normas. Es una interpretación ra3onada. !lgunos doctrinantes dicen que el car2cter rogado de la administración choca con el principio de !ura no/!t "ur!a Cdadme los hechos que yo te daré el derechoD ya que el demandante solo tiene que aportar los hechos que le corresponden y al /ue3 e1aminar el derecho. En un estado social de derecho que se garantice el acceso a la /usticia y a la tutela /udicial efectiva no es coherente que se le e1i/a a las personas las normas violadas y el concepto de la violación que el /ue3 tiene que aportar %uria (ovit uria es aplicable en acciones de restablecimiento del derecho0 reparación directa y regímenes de responsabilidad0 y contractuales. Si bien es cierto que el iura novit curia no se aplica e acciones de nulidad y nulidad y restablecimiento0 el /ue3 estar2 en la obligación de aplicarla en las tres anteriores. E/emplo &espués de que se declare la insubsistencia como ilegal0 pido el restablecimiento del derecho O !quí el /ue3 no est2 supeditado a lo que dice el demandante en las normas violadas porque el /ue3 es libre de determinar de que me/or forma restablece el derecho. El restablecimiento del derecho se hace con base en el principio de iura novit curia0 a me/or le pare3a. %ura novit curia en reparación directa El abogado no tiene que preocuparse por determinar cual es el régimen aplicable. El puede decir que es falla del servicio y el /ue3 determinar que es riesgo e1cepcional. !cciones contractuales El /ue3 de acuerdo a %( tiene la obligación o la facultad de aplicar las normas que considera convenientes. A= Es !n1u!s!t!/a es decir0 que inquiere. - El /ue3 no es un convidado de piedra0 tiene un papel activo0 libertad probatoria0 es decir0 las partes le proponen pruebas pero el /ue3 tiene la facultad de decretar las que estime pertinentes0 conducentes0 útiles y necesarias. a. *ertinentes que tienen que ver con el tema. %. onducentes que la ley ha dicho que es la idónea o adecuada. E/ *rueba de dominio O certificado de tradición. := Es aut)noma: La /urisdicción contencioso administrativa es autónoma pero esa autonomía no es plena porque remite al civil. @= Es !nstrumental: La /urisdicción de lo contencioso administrativo es un instrumento para garanti3ar la /usticia material0 obligatoria y libre. 9= Es es"r!ta: #odos los actos se reali3an de manera escrita. 6= Es (arant!sta: de libertades y garantías civiles0 y de derechos fundamentales. 98 O%jeto e la jur!s!""!)n "onten"!oso am!n!strat!/a !rtículo 7A -b/eto de la /urisdicción en lo contencioso administrativo. La /urisdicción de lo contencioso administrativo est2 instituida para /u3gar las controversias y litigios administrativos originados en la actividad de las entidades públicas y de las personas privadas que desempe;en funciones propias de los distintos órganos del Estado. Se e/erce por el onse/o de Estado0 los tribunales administrativos y los /u3gados administrativos de conformidad con la constitución y la ley. Esta /urisdicción podr2 /u3gar0 inclusive0 las controversias que se originen en actos políticos o de gobierno. La /urisdicción de lo contencioso administrativo no /u3ga las decisiones proferidas en /uicios de policía regulados especialmente por la ley. Las decisiones /urisdiccionales adoptadas por las salas /urisdiccionales disciplinarias del onse/o Superior de la udicatura y de los conse/os seccionales de la /udicatura0 no tendr2n control /urisdiccional. !rtículo 7: La /urisdicción de lo contencioso administrativo /u3ga los actos administrativos0 los hechos0 las omisiones0 las operaciones administrativas y los contratos administrativos y privados con cl2usula de caducidad de las entidades públicas y de las personas privadas que e/er3an funciones administrativas0 de conformidad con este estatuto. O%jeto: 4. "esolver controversias entre administración y administrados. A. onoce de controversias sobre actos de instituciones privadas que reali3an funciones públicas. E/emplo (otarías0 universidades0 c2mara de comercio. :. !ctos0 hechos0 omisiones0 operaciones administrativas0 contratos administrativas a. A"tos am!n!strat!/os 'anifestación de voluntad unilateral de la administración en e/ercicio de su soberanía0 que produce efectos en derecho para crear0 modificar o e1tinguir una relación /urídica. i. A"tos am!n!strat!/os (enerales uando crean condiciones generales o uniformes para un grupo de personas. Estos actos se publican0 no tienen recursos de via gubiernativa y para demandar se debe usar la acci``on de simple nulidad. E/emplo Ley 3anahoria. acto administrativo general puede contener decisiones administrativas individuales que afecten a una determinada persona. E/emplo 'oteles hasta las Aam afecta a los due;os. Supresión de ministerios es un acto general que afecta a la persona a la que se le suprime su cargo y puede demandar como si fuera un acto individual y concreto. Los actos generales son susceptibles de acción de nulidad simple pero si se va a demandar un efecto o parte individual0 puede reclamarse restablecimiento del derecho. Los actos generales que afectan situaciones particulares tienen vía gubernativa y accion de nulidad y restablecimiento del derecho. 99 ii. A"tos am!n!strat!/os !n!/!uales: !ta;e a una situación particular0 una sola relación /urídica. E/emplo &eclaratoria de insubsistencia de una persona. iii. A"tos #olít!"os o e (o%!erno: !quellos que dicta el presidente como /efe de estado en el mane/o de las relaciones internacionales. E/emplo En 459A el gobierno colombiano por medio de una nota le di/o al gobierno de ene3uela que el islote de los mon/es le pertenecía a ene3uela. Entonces0 se demandó el acto0 la nota que le daba soberanía a ene3uela. iv. A"tos !s"!#l!nar!os: Son actos administrativos los actos que se configuran con base en la ley T:@ sobre sanciones. uando un funcionario público comete una falta disciplinaria y el /ue3 lo sanciona disciplinariamente. o o Hay unas sanciones disciplinarias que las profiere el conse/o superior de la /udicatura0 sala disciplinaria contra los funcionarios /udiciales O Estas no son demandables ante la ! porque se consideran que son actos /urisdiccionales que hacen tr2nsito a cosa /u3gada. Entonces0 en la rama /udicial hay funcionarios O los /u3ga el conse/o superior de la /udicatura0 y empleados cuyas sanciones si se pueden demandar ante la ! v. A"tos san"!onator!os: Son los que profiere la administración en uso de su poder de policía administrativa. !quellas actuaciones de la administración encaminadas a garanti3ar el cumplimiento efica3 y efectivo de lo que se denomina el orden público O seguridad0 salubridad y tranquilidad. Esos actos administrativos que e1pida la administración en los que se sancione el no cumplimiento de obligaciones que tengan que ver con el orden público son demandables ante la !. E/emplo Supersalud. E*S que se e1ceden en el número de afiliados. vi. A"tos e "ontrol 0!s"al: Son demandables ante la ! y son aquellos que profiere la contraloría departamental0 municipal y nacional en procesos de responsabilidad fiscal. E/emplo #esorero que incurre en malos mane/os. Estos actos se denominan actos sancionatorios de control fiscal. vii. A"tos am!n!strat!/os #reG"ontra"tuales: Son demandables ante la !. *or e/emplo acto de apertura de licitación0 acto de declaratoria de desierta de la licitación0 acto de ad/udicación. viii. A"tos am!n!strat!/os rela"!onaos "on la se(ur!a so"!al en #ens!ones: Bue se encuentren dentro del régimen de transición0 si son de entidades públicas. U*ensiones de personas e1cluidas de ley 488V b. He"7os am!n!strat!/os: 'odificación de la realidad ob/etiva por parte de la administración que produce efectos /urídicos. Sin voluntad. enera acción de reparación directa generando responsabilidad patrimonial del estado. 100 c. Om!s!ones: La omisión es un de/ar de hacer o actuar. *or e/emplo el silencio administrativo. *or e/emplo que a E'S%"! le corresponde cuidar los 2rboles0 no lo hace0 se cae y produce un da;o. d. O#era"!ones am!n!strat!/as: Son un comple/o que comprende un acto administrativo y una actividad material de cumplimiento de ese acto. E/emplo. Edificación que amena3a ruina al ser demolida produce un da;o. e. Contratos am!n!strat!/os: #odo lo relativo al os contratos estatales es control de la ! incluidos los e/ecutivos. <aT9.Ley 78M5:=. *or e/emplo EL acta de liquidación establece quien debe a quien y cuanto0 es un título e/ecutivo y se adelanta un proceso e/ecutivo contractual. o &entro del procedimiento contractual se producen unos actos administrativos que la ley llamaba Cactos separables del contratoD ahora se denominan Cactos precontractualesD que son aquellos que preceden a la celebración del contrato. Son actos administrativos que se demandan por nulidad o nulidad y restablecimiento del derecho y se diferencian en el tema de la caducidad que es de :8 días calendario. E/emplo apertura0 ad/udicación y declaratoria de desierta de la licitación. Al(unos a"tos e los "uales se !s"ute su "ontrol #or la CA 5. A"tos le(!slat!/os: #ienen control propio de constitucionalidad. 6. A"tos jur!s!""!onales: Est2n dotados también de su propio control de legalidad a través de los recursos que se consagran en los distintos procesos. 8. A"tos e #ol!"ía: Los /uicios de policía de car2cter civil buscan dirimir un conflicto interpartes0 relacionado ordinariamente con el derecho de propiedad. E1cluidos de la !. 9. A"tos !s"!#l!nar!os: Son actos dictados en el e/ercicio de la potestad sancionadora de la administración. E/. &ecisiones que tome el conse/o superior de la /udicatura en sus salas /urisdiccionales disciplinarias. . A"tos e las "om!s!ones e re(ula"!)n e ser/!"!os #$%l!"os om!"!l!ar!os Estas comisiones definen si un acto es administrativo o si un contrato es estatal. Estas comisiones sugieren a la empresa de servicios públicos la inclusión en un contrato de una cl2usula e1orbitante0 si se incluyen las cl2usulas0 el contrato se vuelve eminentemente estatal y es controlable por la !. Si no se incluyen0 el contrato se rige por el derecho privado y se acciona ante un /ue3 civil de circuito. La regla general es que los actos y contratos referentes a los servicios públicos se rigen por el derecho privado. La e1cepción es la inclusión de cl2usulas e1orbitantes PROCESOK PROCEDIMIENTOS & ACCIONES. El derecho procesal administrativo es eminentemente !nstrumental porque se /ustifica en la manera en que se garantice el derecho sustancial material y derechos fundamentales. El proceso es diferente del procedimiento y a su ve3 diferente del e1pediente 4. Pro"eso es el con/unto de actividades de los órganos /urisdiccionales y de las partes <estado y particulares= para el desenvolvimiento de la función /urisdiccional. 101 A. Pro"e!m!ento es el con/unto de actos autori3ados por la ley y que necesariamente deben cumplirse para que el proceso cumpla con las características de valide3 y eficacia. El procedimiento es al proceso como el acueducto al agua que por el mismo corre. :. E4#e!ente es la materiali3ación de ese con/unto de actos autori3ados por la ley para materiali3ar el proceso. (o debe haber procesos interminables por eso se dice que el proceso es teleol)(!"o <busca un fin=0 el proceso administrativo va encaminado a concluir un procedimiento administrativo. Q el proceso /urisdiccional va a la conclusión de una sentencia que estima o desestima las pretensiones. &epende de si yo presento como litigante una demanda0 un proyecto de sentencia y si la contesto le digo al /ue3 lo que quiero que e1pida en la sentencia. - siendo /ueces leo la demanda y la contestación con an2lisis Cse forma una idea para ver las pruebasD. *asos 4. e0!n!r el #ro%lema as#!ra"!ones. Uómo lo definoV "MM lo estudio por todos los perfiles. E/. Se contrae a definir si el se;or tiene derecho a la pensión de ve/e3 se debe escribir el problema a definir. A. (enerar o#"!ones. Qo como /ue3 miro la demanda0 la contestación0 y las pruebas. y yo genero opciones <adelanto= e/. La administración me esta negando una pensión0 entonces yo hago un derecho de petición que depende al caso en concreto. El derecho da muchas posibilidades de defensa y ataque. :. #r!or!+ar o#"!ones. La primera opción que se le debe venir a la cabe3a a los abogados es el poder y los honorarios. Los abogados no nos podemos comprometer a ganar un proceso0 tenemos obligaciones de medio no de resultado. @. anal!+ar & ele(!r. onsecuencialmente0 se le debe decir cuales son las consecuencias al cliente de iniciar ese proceso. 9. eje"utar. *resentar la demanda o contestación. !doptar como regla precedente el articulo A:8 ( Cel /ue3 solo esta sometido al imperio de la leyD. Pro"eso "onten"!oso am!n!strat!/o: Pr!mera !nstan"!a se presenta ante los /ueces administrativos y ante tribunales. Se(una !nstan"!a conse/o de estado. %'*?# toda esta informa entra 4= demanda. A= ontestación de la demanda <presento e1cepciones si las hay=. := *lanteamiento de pruebas. En la demanda y contestación. ?na ve3 metida la demanda hay re#arto0 que no es una función /urisdiccional es una actuación administrativa. Luego viene una etapa de am!s!)n que es el acto /urisdiccional que emite el /ue3 para decir que la demanda esta bien presentada con todos los requisitos y presupuestos. *ero0 el /ue3 puede no admitir la 102 demanda y la manda a corregir. El /ue3 se da cuenta de que falta algo e/. &ocumento0 no agota vía gubernativa. Le da 9 días h2biles para que la corri/a. UBué pasa con los términos de caducidad cuando se manda a corregir y hoy se vencen los @ meses para nulidad y reestablecimiento del derecho0 A a;os para reparación0 A a;os contractualV "MM e1posición del coste;o. La otra posibilidad que tiene el /ue3 es recha3ar la demanda. Q en consecuencia ordena not!0!"ar para que el proceso sea efica30 notificación al demandado0 representante legal y aquellas personas que de alguna manera se van a ver cobi/ados en esa sentencia. E/. 'uere un policía y de/a a una esposa y A amantes0 como la policía esta e1cluida de la ley 488 se suspende la pensión mientras se determina a quien se le va a dar0 el /ue3 conforma un litis consorcio necesario para estar todos en la cama. Q todas las partes contestan obviamente. Se ordena 0!jar en l!sta el negocio o el proceso por 48 días h2biles. E/emplo 'ónica alindo y otros s. a/anal. !ntes de la admisión se le da un número de radicación A8868:T. Entonces0 yo me/or en fi/ación en lista me fi/o en el número. U*ara que fi/o en listaV "MM para que conteste0 para llamamiento en garantía0 denuncie el pleito y dem2s. >i/a unos (astos el #ro"eso. uando en las demandas de nulidad simple y reestablecimiento del derecho0 puedo poner en la demanda o por escrito separado la sus#ens!)n #ro/!s!onal el a"to am!n!strat!/o. U*or qué procedeV "MM porque procede del cote/o del proceso administrativo que se demanda porque puede contradecir las normas constitucionales0 eso tiene que ser a primera vista0 que sea palpable. Si tiene que hacer un an2lisis lógico no procede la suspensión. Si acepta la suspensión provisional se suspende mientras se decide de fondo la sentencia Cno se anulaD. Contesta"!)n e la emana. &espués de la fi/ación en lista0 en la contestación se debe 5. contestar cada uno de los hechos0 e/emplo Hecho 4 apruebo Hecho A no es cierto y pasó esto Hecho : parcialmente cierto por Hecho @ niego totalmente porque no es cierto. 6. y en las pretensiones se niega o acepta las pretensiones <obviamente siempre se niegan=. 8. en la acción de nulidad y reestablecimiento del derecho pongo el "on"e#to e la /!ola"!)n. 9. #lanteo e4"e#"!ones0 las e1cepciones son la proposición de hechos impeditivos o e1ceptivos encaminados a enervar la pretensión e/. >alta de derecho sustantivo0 hay hechos que no son e1cepción Cyo como abogado miro cual le satisfaga al /ue3D. En el contencioso administrativo no hay e1cepciones previas0 hay hechos que no son e1cepción. Sean previas o de fondo se deciden en la sentencia. . llamam!ento en (arantía en la contestación también puedo llamar en garantía <intervención de terceros=. !rticulo 9A y SS código de procedimiento civil. !rticulo 9@ y 9T *. Se solicita al /ue3 que convoque aquella persona o entidad que por alguna ra3ón legal o contractual satisfaga las condenas 103 impuestas en caso de una sentencia condenatoria. E/. "equisitos que deben aportarse para el caso de las aseguradoras póli3a0 e1istencia y representación0 contrato de seguro. Ley 6T7MA884 se pueden llamar en garantía para no hacer repetición. Prue%as. omo el /ue3 ya tiene los argumentos del demandado y el demandante se da pruebas. &e :8 a 68 días. "ara ve3 se cumplen estos términos por la congestión. UBué se decreta en ese autoV "MM pruebas de la parte demandante. *ruebas documentales. %nspección /udicial. *ruebas presénciales. #estimoniales. *ruebas de la parte demandada. *ruebas de los terceros intervinientes. *ruebas de oficio por parte del /ue3. !rticulo A85 *. o o o o o o o o Luego se #ra"t!"an las #rue%as garanti3ando el derecho de contradicción e inmediación <que el /ue3 este presente en las pruebas0 casi nunca se cumple por falta de tiempo=. Ale(atos e "on"lus!)n. *racticadas las pruebas viene un periodo de 48 días h2biles de alegatos de conclusión. Es un an2lisis de las pruebas. &emandante. &emandado. #erceros. 'inisterio publico. Luego el au1iliar pasa al despacho del /ue3 o magistrado para fallo. !rticulo 465 ..! el /ue3 lo estudia y se puede dar cuenta de que falta una prueba fundamental y de oficio la decreta y practica. Q luego dicta sentencia que estima o desestima las pretensiones. !bsolutoria Sentencia ondenatoria &eclarativa Estimación o desestimación PRESUPUESTOS PROCESALES *!n: aranti3ar la valide3 del proceso y la eficacia del proceso. El inicio de la acción contenciosa administrativa se da con la emana pero debe cumplirse unos requisitos procedimentales y sustanciales previos ala presentación de la demanda que apuntan a garanti3ar la valide3 y eficacia del proceso. 104 Val!e+: *ara que no hayan nulidades. E0!"a"!a: *ara evitar sentencias inhibitorias. Son requisitos previos a la acción que condicionan 4. El nacimiento v2lido del proceso. A. El normal desenvolvimiento del proceso. :. La culminación efica3 del proceso evitando sentencias inhibitorias con una sentencia de fondo. 52 PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA ACCI3N a. A(otam!ento e la /ía (u%ernat!/a - - - - - El agotamiento de la vía gubernativa es el presupuesto procesal de la acción de nulidad y restablecimiento del derecho. UEn qué momento se controla por parte del /ue3V "MEn la admisión de la demanda y cuando la demanda adolece de la falta de uno de estos requisitos se !nam!te para corrección. Si el /ue3 no controla y el proceso sigue andando0 UEn qué momento se puede controlarV 5. "ecurso de reposición contra el auto admisorio que admitió con falta de requisitos procesales. 6. En la contestación0 propone una e1cepción. 8. *ropone nulidad contra esa irregularidad para que se sanee la situación. 9. Sentencia inhibitoria. Lo que no se proponga en la vía gubernativa no se puede proponer en la vía /urisdiccional. (o se pueden adicionar argumentos que no se plantearon en la vía gubernativa. U*or quéV "M *orque esa argumentación adicional no agotó vía gubernativa. !"#. 4:9.Subrogado. &.E. A:8@M750 art. AA. *osibilidad de &emanda ante la urisdicción en lo ontencioso !dministrativo contra actos particulares. La demanda para que se declare la nulidad de un acto particular0 que ponga término a un proceso administrativo0 y se restable3ca el derecho del actor0 debe agotar previamente la vía gubernativa mediante acto e1preso o presunto por silencio negativo. El silencio negativo0 en relación con la primera petición también agota la vía gubernativa. Sin embargo0 si las autoridades administrativas no hubieran dado oportunidad de interponer los recursos procedentes0 los interesados podr2n demandar directamente los correspondientes actos. En la a""!)n e "um#l!m!ento se da algo parecido Hay que agotar la renuencia0 es decir0 que la autoridad manifieste su renuencia a través del transcurso de 48 días sin respuesta. !hí se acude a la vía /urisdiccional. Si no se da la renuencia el /ue3 re"7a+a de plano. %. No "au"!a e la a""!)n. 105 - La caducidad da lugar a re"7a+o de plano. El problema surge al contarse los términos de la caducidad. La "au"!a hace relación al procedimiento. ! la negligencia de de/ar transcurrir los términos y no iniciar la acción. Es un castigo0 una sanción. La #res"r!#"!)n0 por el contrario0 hace referencia al derecho sustantivo. - C)mo se "om#utan los t'rm!nos: - 5. A""!)n o%jet!/a o e s!m#le nul!a (o hay caducidad. Son aquellas que apuntan a conservar la legalidad o integridad del orden /urídico. (o se busca ningún restablecimiento0 busca e1cluir del orden /urídico una norma que se considera atentatoria del orden superior. *or lo general se usa para e1cluir del ordenamiento /urídico0 actos de car2cter general. 6. La a""!)n e resta%le"!m!ento el ere"7o caducar2 al cabo e "uatro 92 meses contados a partir del día siguiente al de la publicación0 notificación0 comunicación o e/ecución del acto0 según el caso. Sin embargo0 los actos que recono3can prestaciones periódicas podr2n demandarse en cualquier tiempo por la administración o por los interesados. <porque tienen naturale3a de continuidad=. o o o o 8. o o E/emplo *ensiones no caducan0 se pueden demandar en cualquier tiempo siempre y cuando se hayan reconocido previamente. Si han sido negadas cuenta el término de caducidad. ontra el acto administrativo que niega una prestación definida la caducidad es de @ meses cuando se quiere aumentar o disminuir0 etc. El término de caducidad se cuenta a partir del último acto administrativo que tiene la vía gubernativa <día siguiente=. Si no tiene superior /er2rquico no procede la apelación0 pero se puede interponer reposición <no es obligatorio= y el tiempo se contaría a partir de dos meses de interpuesta0 o se puede demandar de una. %nterposición caducidad hasta por dos meses m2s cuando se ha intentado conciliación pre/udicial. A""!)n e les!/!a: *rocede para demandar actos administrativos que supuestamente est2n inmersos en una causal de nulidad0 por parte de la misma administración que los profirió y en los casos en que no fuere posible la revocatoria directa porque crea situaciones /urídicas concretas a favor de un administrado que no la autori3a. El término de caducidad en la acción de lesividad es de os a;os contados a partir del día siguiente a la e/ecutoria del acto administrativo que concedió ese derecho. uando una persona de derecho público demande su propio acto la caducidad ser2 de dos <A= a;os0 contados a partir del día siguiente al de su e1pedición. 106 9. Dere"7o 0!s"al & ere"7o tr!%utar!o: El término de caducidad es de 9 meses contados a partir del día siguiente a la publicación0 notificación del acto que decide el recurso de reconsideración. . A"tos rela"!onaos "on la le& e re0orma a(rar!a: Sin per/uicio de lo dispuesto en la ley agraria0 la acción de nulidad y restablecimiento del derecho contra los actos de ad/udicación de baldíos proferidos por el %nstituto olombiano de la "eforma !graria0 %ncora0 caducar2 en os 62 a;os contados desde el día siguiente al de su publicación0 cuando ella sea necesaria0 o desde su e/ecutoria0 en los dem2s casos. *ara los terceros0 el término de caducidad se contar2 a partir del día siguiente de la inscripción del acto en la correspondiente oficina de instrumentos públicos. F. A""!)n e re/!s!on e e4t!n"!)n e om!n!o: La acción de revisión contra los actos de e1tinción del dominio agrario o contra las resoluciones que decidan de fondo los procedimientos de clarificación0 deslinde y recuperación de los baldíos deber2 interponerse dentro de los 1u!n"e 52 ías contados a partir del día siguiente de su e/ecutoria. *ara los terceros0 el término de caducidad ser2 de tre!nta 8?2 ías y se contar2 a partir del día siguiente a la inscripción del acto en la correspondiente oficina de instrumentos públicos. . A""!)n ele"toral: La acción electoral caducar2 en /e!nte 6?2 ías contados a partir del siguiente a aquél en el cual se notifique legalmente el acto por medio del cual se declara la elección o se haya e1pedido el nombramiento de cuya nulidad se trata. >rente a los actos de confirmación0 el término de caducidad de la acción se contar2 a partir del día siguiente a la fecha en la cual se confirme la designación o nombramiento. >. A""!)n e re#ara"!)n !re"ta: La de reparación directa caducar2 al vencimiento del pla3o de os 62 a;os0 contados a partir del día siguiente del acaecimiento del hecho0 omisión u operación administrativa o de ocurrida la ocupación temporal o permanente del inmueble de propiedad a/ena por causa de traba/o público o por cualquiera otra causa. Hay tres casos especiales a. Se ha dicho que si por la lesión causada a la persona0 ésta muere ulteriormente al acontecimiento del hecho0 el término se cuenta desde el día siguiente a la muerte de la persona. b. El término de caducidad de la acción de reparación directa derivada del delito de esa#ar!"!)n 0or+aa0 se contar2 a partir de la fecha en que apare3ca la víctima o en su defecto desde la e/ecutoria del fallo definitivo adoptado en el proceso penal0 sin per/uicio de que tal acción pueda intentarse desde el momento en que ocurrieron los hechos que dieron lugar a la desaparición. c. O"u#a"!)n tem#oral #ara tra%ajos #$%l!"os u otra "ausa: ! partir del día de la ocupación temporal0 el administrado tiene os a;os para demandar la indemni3ación si la administración no paga voluntariamente. <el e/ército puede usar cualquier propiedad privada para sus operaciones militares pero ba/o la condición de que se indemnicen los da;os ocasionados en virtud de esa ocupación0 si no se le o 107 reconoce al administrado de manera voluntaria0 el administrado tiene dos a;os contados a partir de la ocupación para iniciar la acción=. . o o 5?. A""!)n e re#et!"!)n: uando una entidad pública es condenada por un da;o ocasionado por un funcionario público que ha obrado con culpa grave o dolo0 de acuerdo al artículo 58.A de la ( y el TT del !0 podr2 repetir lo pagado contra ese funcionario. La acción de repetición caducar2 al vencimiento del pla3o de os 62 a;os0 contados a partir del día siguiente de la fecha del pago total efectuado por la entidad. (o obstante0 según la ley 6T7 de A8840 se llama en garantía al funcionario doloso o gravemente culposo en la contestación de la demanda durante el término de fi/ación en lista. A""!)n "ontra"tual: En las relativas a contratos0 el término de caducidad ser2 de os 62 a;os que se contar2 a partir del día siguiente a la ocurrencia de los motivos de hecho o de derecho que les sirvan de fundamento. En los siguientes contratos0 el término de caducidad se contar2 así a= En los de eje"u"!)n !nstant-nea0 a m2s tardar dentro de los dos <A= a;os siguientes a cuando se cumplió o debió cumplirse el ob/eto del contratoI b= En los que no re1u!eran e l!1u!a"!)n0 a m2s tardar dentro de los dos <A= a;os siguientes contados desde la terminación del contrato por cualquier causaI c= En los 1ue re1u!eran e l!1u!a"!)n y ésta sea efectuada de "om$n a"uero por las partes0 a m2s tardar dentro de los dos <A= a;os contados desde la firma del actaI d= En los que re1u!eran e l!1u!a"!)n y ésta sea efectuada un!lateralmente #or la am!n!stra"!)n0 a m2s tardar dentro de los dos <A= a;os0 contados desde la e/ecutoria del acto que la apruebe. Si la administración no lo liquidare durante los dos <A= meses siguientes al vencimiento del pla3o convenido por las partes o0 en su defecto del establecido por la ley0 el interesado podr2 acudir a la /urisdicción para obtener la liquidación en sede /udicial a m2s tardar dentro de los dos <A= a;os siguientes al incumplimiento de la obligación de liquidarI e= La nul!a a%soluta el "ontrato podr2 ser alegada por las partes contratantes0 por el 'inisterio *úblico o cualquier persona interesada0 dentro de los dos <A= a;os siguientes a su perfeccionamiento. Si el término de vigencia del contrato fuere superior a dos <A= a;os0 el término de caducidad ser2 igual al de su vigencia0 sin que en ningún caso e1ceda de cinco <9= a;os contados a partir de su perfeccionamiento. En e/ercicio de esta acción se dar2 estricto cumplimiento al artículo AA de la ley Cpor la cual se adoptan como legislación permanente algunas normas del &ecreto A694 de 45540 se modifican algunas del ódigo de *rocedimiento ivil0 se derogan otras de la Ley A: de 4554 y del &ecreto AAT5 de 45750 se modifican y e1piden normas del ódigo 108 ontencioso !dministrativo y se dictan otras disposiciones sobre descongestión0 eficiencia y acceso a la /usticiaD0 y f= La nul!a relat!/a el "ontrato0 deber2 ser alegada por las partes dentro de los dos <A= a;os0 contados a partir de su perfeccionamiento. 55.A""!)n eje"ut!/a: La acción e/ecutiva derivada de decisiones /udiciales proferidas por esta /urisdicción0 caducar2 al cabo e "!n"o 2 a;os contados a partir de la e1igibilidad del respectivo derecho. La e1igibilidad ser2 la se;alada por la ley o la prevista por la respectiva decisión /udicial. - *!". 4[uando el ob/eto del litigio lo constituyan bienes estatales imprescriptibles e inena/enables la acción no caducar2. c. Ca#a"!a #ro"esal #ara ser #arte le(!t!ma"!)n en la "ausa2: - - ,En 1u' "ons!ste "M Según Hernando &evis Echandía0 en materia ontencioso !dministrativo0 la legitimación en la causa se refiere a la relación sustancial que se pretende que e1iste entre las partes del proceso y el interés sustancial en litigio o que es el ob/eto de la decisión reclamada. En "uanto a las #artes: 5. Demanante onsiste en ser la persona que de conformidad con la ley sustancial est2 legitimada para que por sentencia de fondo o mérito se resuelva si e1iste o no el derecho o la relación /urídica sustancial pretendida en la demanda. 6. Demanao onsiste en ser la persona que conforme a la ley sustancial est2 legitimada para discutir u oponerse a dicha pretensión del demandante. - - Pos!"!ones e la o"tr!na: ! pesar de la precisión conceptual antes dada0 cabe resaltar que la doctrina no ha sido pacifica en este tema y e1isten dos corrientes0 una que e1plica la legitimación en causa como la titularidad del derecho o relación /urídica sustancial ob/eto del proceso y la otra que separa entre estas dos nociones y aceptan que puede e1istir la primera sin que e1ista la ultima. Cara"teríst!"as: 5. No se !ent!0!"a "on la t!tular!a el ere"7o sustan"!al: *ara estar legitimado en la causa no es necesario u obligatorio ser el titular del &erecho sustancial o de la -bligación0 ya que el derecho a poner en actividad el aparato /udicial y recibir sentencia de fondo no solo reside en el titular del &erecho u -bligación. 6. No es una "on!"!)n e la a""!)n s!no el '4!to e la #retens!)n Significa que la legitimación en la causa no es un presupuesto de la acción0 porque no la limita0 ni condiciona. *ero si es una condición para el é1ito o la prosperidad de las pretensiones. 109 8. Es #ersonal< su%jet!/a & "on"reta: #odo aquel que sea parte o intervenga en un proceso debe tener legitimación en la causa0 respecto a las pretensiones o las e1cepciones. 9. D!0eren"!a entre le(!t!mat!o a "ausam & le(!t!mat!o a #ro"essum: (o se debe confundir la legitimación en la causa con la capacidad general y especial de las partes de reali3ar ciertos actos procesales. La falta de esta capacidad trae consigo la nulidad del proceso0 mientras que la falta de legitimación solo impide que se falle de fondo. Clases: - 5. 6. 8. 9. . F. A"t!/a: orresponde al demandante y a las personas que posteriormente intervengan para defender su causa. Pas!/a: orresponde al demandado y a quienes intervienen para controvertir las pretensiones del demandante. Pr!n"!#al: Se refiere a quienes tienen la calidad de demandantes0 demandados o intervinientes principales. Se"unar!a: Se refiere a quienes no sostienen una posición en el proceso0 sino que coadyuvan a la posición de una de las partes. Total: uando e1iste para toda la causa. Par"!al: uando es solo para algunos tramites determinados. E0e"tos & e"lara"!)n e la 0alta e le(!t!ma"!)n. - 5. E0e"to: Evita que se dé o se profiera un fallo de fondo favorable0 induciendo incluso en sentencias inhibitorias. 6. De"lara"!)n: *or regla general el ue3 en la sentencia de fondo decide si hay o no legitimación. *ero en los casos especiales en que el /ue3 debe pronunciarse de fondo en el mismo auto admisorio0 se e1amina en la admisión de la demanda. E/e *. E/ecutivo. - - - Ca#a"!a #ro"esal #ara ser #arte. Según Hernando &evis Echandía0 la capacidad para ser parte en un proceso /udicial es la misma capacidad que para ser parte en cualquier relación /urídica sustancial0 o sea0 ser su/eto de derecho y obligaciones0 o capacidad /urídica en general0 la cual se encuentra reglamentada en el #itulo 4o. &el Libro % del ódigo ivil. D!0eren"!a o"tr!nal: *ara uan !ngel *alacio Hincapié0 la capacidad para ser parte en un proceso es la misma Legitimación en la causa y como ya vimos estos conceptos son distintos y por eso nos apegamos a la tesis de &evis Echandía. , =u!enes #ueen ser #arte e un #ro"eso 5. *ersonas >ísicas o (aturales. 6. *ersonas urídicas. 110 8. *atrimonios !utónomos u ?niones sin personería urídica. - - D!0eren"!a "on la "a#a"!a #ara "om#are"er. Se diferencia en que la capacidad para ser parte es inherente a la calidad de persona natural o /urídica0 mientras que para poder comparecer debe actuar conforme a requisitos ad/etivos que legitiman su actuación0 para este caso se debe tener la debida representación cuando no se actúa a nombre propio o se es persona /urídica. E0e"tos e la 0alta e Ca#a"!a #ara ser Parte. 5. Los principales efectos son0 primero0 la !nam!s!)n de la demanda cuando no hay capacidad o hay indebida representación del demandante o demandado. 6. Segundo0 es causal de nul!a la indebida representación. 8. #ercero0 puede haber sentencia !n7!%!tor!a. - Caso 5. Pro"eso: "eparación &irecta. 6. Demanante: !ldrobandi ampo Buisoboni <padre=0 &erly Buisoboni 'oran <madre=0 esus 'aria ampo ,enavide3 <abuelo= y armelina Buisoboni Hoyos <abuela=. 8. Demanao: Hospital San osé de "estrepo E.S.E. <alle.= 9. El día A6 de Septiembre de A888 nació el hi/o de los demandantes en el citado hospital0 pero A@ horas después falleció por presunta negligencia de este ente. La parte demandante e1ige el pago de per/uicios morales0 materiales y fisiológicos para cada uno de estos. (o se ane1aron pruebas de la muerte del ni;o0 ni de la filiación de los demandantes entre sí0 ni con el ni;o. . Ca#a"!a & le(!t!ma"!)n: En este caso en concreto0 tienen capacidad para ser parte todos los demandantes0 así como la parte demandada0 esto según lo antes visto. *ero dentro del proceso no probaron ni la muerte del hi/o0 ni la filiación con este0 ni tampoco la filiación de los abuelos con estos. *or esta ra3ón no est2n legitimados en la causa para este caso0 a menos que se alleguen las pruebas pertinentes. 62 PRESUPUESTOS PROCESALES DEL PROCEDIMIENTO 1. 2. 3. 4. Las notificaciones0 la fi/ación en lista y la contestación. Bue se haya decidido la suspensión provisional. Bue se cumplan los tr2mites propios según el tipo de proceso. Bue no e1ista causal alguna de nulidad que afecte el tr2mite procesal. 82 PRESUPUESTOS PROCESALES DE LA DEMANDA 111 *ara hacer una demanda se tiene en cuenta 1. Com#eten"!a el jue+ que el líbelo se formule ante el /ue3 competente. apacidad que le da la ley al ue3 para decidir determinados asuntos. Es la medida de la /urisdicción0 es la emanación de la soberanía. Este presupuesto incluye !. Bue la demanda se formule ante la /urisdicción administrativa. !!. Bue se formule ante el órgano competente de la citada /urisdicción. "eglas de la competencia en materia de los ontenciosos !dministrativo para distribuir negocios en : instancias fundamentales !. ueces administrativos. ! quienes leas asigno competencia la ley AT8 del 56 y a quienes les asigno competencia la ley @@6M57. *or lo general conocen de asuntos de primera instancia. !!. #ribunales administrativos. onocen de asuntos de segunda instancia. !!!. onse/o de Estado. 2. Ca#a"!a jurí!"a & #ro"esal #ara "om#are"er en ju!"!o la emanaa: demandada tenga capacidad /urídica y procesal para comparecer en /uicio. Bue la persona La entidad de naturale3a municipal o departamental aporta los actos públicos de creación< art 4T7!=. 3. =ue la emana se ajuste a las e4!(en"!as le(ales !. La demanda en forma. Bue cumpla con los requisitos del !4:T. !!. Bue se acompa;e de sus debidos ane1os *oder para iniciar el proceso. *rueba de la representación legal del demandante *rueba de e1istencia y representación de las personas /urídicas que obran como demandantes o demandadas. a. (o se debe acreditar la prueba de e1istencia y representación legal de entidades públicas nación y sus entes descentrali3ados0 departamentos y municipios. b. &ebe probarse la e1istencia y representación. de entidades públicas descentrali3adas creadas por asambleas y conse/os. opia del acto acusado con las constancias de su publicación0 notificación o e/ecución. &ocumento idóneo que acredite el car2cter con que se presenta el proceso heredero0 cónyuge0 cesionario0 etc. &emanda de controversias contractuales copia del contrato estatal que haya dado lugar al conflicto. EL demandante podr2 acompa;ar pruebas anticipadas y documentos que pretenda hacer valer en el proceso. uando se alega silencio administrativo0 deber2 acompa;arse con la demanda la prueba que lo demuestre. opias de la demanda y sus ane1os para notificación. 112 Re1u!s!tos e la emana: &emanda en forma <!rt 4:T != !"# 4:T.ontenido de la demanda. #oda demanda ante la /urisdicción administrativa deber2 dirigirse al tribunal competente y contendr2 4. La designación de las partes y de sus representantes. A. Lo que se demanda. :. Los hechos u omisiones que sirvan de fundamento de la acción. @. Los fundamentos de derecho de las pretensiones. uando se trate de la impugnación de un acto administrativo deber2n indicarse las normas violadas y e1plicarse el concepto de su violación. 9. La petición de pruebas que el demandante pretende hacer valer. 6. La estimación ra3onada de la cuantía0 cuando sea necesaria para determinar la competencia. 1. ue+ "om#etente El /ue3 que corresponda. 2. Des!(na"!)n e las #artes & sus re#resentantes 3. Si es un ente es"entral!+ao es el director o gerente de acuerdo a los estatutosI aquí se aporta el acta de creación. Si es una so"!ea e e"onomía m!4ta se aporta el certificado de la 2mara de omercio. Si es una so"!ea e naturale+a #r!/aa0 la competencia est2 asignada a la urisdicción -rdinaria0 pero si est2 involucrada a un ente público la demanda se presenta ante la urisdicción ontenciosa !dministrativa0 por el llamado *uero e Atra""!)nI E/m los contratos de concesión o cuando estamos al frente a una %*S que presta el servicio de salud. Lo 1ue se emana es la pretensión cuyo contenido cambia de acuerdo a la acción que se va a proponer. En la a""!)n e S!m#le Nul!a se pretende e1cluir una determinado acto del ordenamiento /urídico por considerarse ilegal. En est2 acción el ue3 est2 supeditado a las normas del demandante0 del demandado y al concepto de la violación. En este caso no funciona el %?"! (-%# ?"%!. En la a""!)n e Nul!a & Reesta%le"!m!ento se pretende la nulidad de un determinado acto y el reestablecimiento del derecho como consecuencia de la declaratoria de nulidad. El hecho de reestablecer el derecho0 depende de la naturale3a del acto0 por e/emplo en los casos de insubsistencia ser2 el devolver el cargo de igual o superior /erarquía y adem2s reconocer las prestaciones de/adas de percibir durante el tiempo que estuvo desvinculado del cargo <art 4T8 =. #rat2ndose del restablecimiento del &erecho el ue3 administrativo no est2 supeditado al concepto de la violación y a las normas que considera violadas el demandante. Se aplica el principio %?"! (-%# ?"%! que es aquel que le permite al ue3 buscar las normas que m2s se acomoden a la realidad /urídica que planteó el demandante. En la acción de Re#ara"!)n D!re"ta la pretensión es 113 a. Bue se declare a la (ación administrativa y e1tracontractualmente responsable por un hecho0 omisión u operación administrativa que causó per/uicios al administrado <art 58 ( y 76 !=. b. omo consecuencia de la anterior declaración0 que se condene a indemni3ar los per/uicios que se ocasionaron0 tanto materiales <da;o emergente y lucro cesante= como morales0 fisiológicos y sicológicos. En esta acción si se aplica el principio %?"! (-%# ?"%! En las "ontro/ers!as "ontra"tuales dependiendo de la situación se busca 4. Bue se declare que e1istió el contrato. A. Bue se declare la nulidad el contrato. :. Bue se revise el contrato o se ordene liquidarlo. En los eje"ut!/os "ontra"tuales se busca 4. Bue se declare la e1istencia del contrato. A. Librar un mandamiento de pago en base a que hubo acta de liquidación del contrato. En las a""!ones ele"torales se busca <art AA: del != 4. Bue se declare la nulidad del acto administrativo contentivo de la credencial que habilito a la persona en algún cargo. A. Bue se convoque a nuevas elecciones. :. Bue se llame al que sigue en la lista. En la a""!)n e "um#l!m!ento se busca 4. Bue se declare que ha habido incumplimiento por parte de la autoridad administrativa. A. Bue se ordene a la autoridad administrativa que cumpla determinado acto o ley. En las a""!ones #o#ulares <ley @TA del 5A= se busca 4. Bue se declare que hubo una vulneración a los derechos colectivos. A. Bue se ordenen a la autoridad que se abstenga en el futuro de seguir violando los derechos. 4. Los 7e"7os u om!s!ones 1ue s!r/an e 0unamento e la a""!)n: Es la causa petendi0 los hechos en que se fundamenta la pretensión de tal manera que se tenga la posibilidad de probarlos. Buién aduce los hechos tiene la carga de la prueba0 de acuerdo al artículo 4TT del *. 5. Los 0unamentos e ere"7o e las #retens!ones. uando se trate de la impugnación de un acto administrativo deber2n indicarse las normas /!olaas y e1plicarse el "on"e#to e su /!ola"!)n. El "on"e#to e la /!ola"!)n es aquel ac2pite donde se e1presa claramente las ra3ones o causas que se aducen para declarar la nulidad del acto administrativo. Causales e anula"!)n Se reducen al principio de legalidad. !puntan a garanti3ar el principio de legalidad y buscan el cumplimiento de la ley superior. 4= In"om#eten"!a: uando el funcionario que e1pidió el acto no es idóneo para hacerlo. 114 o o o o o Hay veces que el funcionario es e 7e"7o0 que no tiene investidura pública0 y hay cero competencia se habla es de ine1istencia de la actuación que se adelanta ante el funcionario de hecho. (- se habla de competencia. La incompetencia hace relación con el artículo 6 4A4 de la * en los funcionarios que se e1tralimitan sus actos est2n revestidos de incompetencia. >alta disciplinaria uando se abusa de los derechos0 se incumplen deberes0 se incurre en prohibiciones0 incompatibilidades e inhabilidades0 cuando se incurre en conflicto de intereses y no se declara impedido. La incompetencia es un /!"!o del acto administrativo que se debe alegar. uando se habla de competencia hay tres formas de evaluarla *or ra3ón de la mater!a0 del lu(ar y del t!em#o. A= V!"!os e 0orma: Los actos administrativos en su e1pedición deben cumplir con formalidades establecidas por la ley. uando la autoridad administrativa pretermite esa obligación0 el acto administrativo est2 viciado de nulidad por vicios de formal. o E/emplo ?na autoridad delega a otra y el acto administrativo debe consignar el acto en virtud del cual se recibe la delegación. := Des/!a"!)n e #oer: Es difícil de probar porque concierne a aspectos sub/etivos del funcionario que dicta el acto administrativo. o o o o o o o o onsiste en cuando0 dada la apariencia de legalidad0 un acto administrativo e1pone o simula un interés ilegal. Se usa la atribución legal en apariencia0 pero en el fondo se busca otro interés personal o particular. *or e/emplo Se declara insubsistente un funcionario para me/orar la prestación del servicio público pero en el fondo se busca pagar intereses políticos Cpagar la cuotaD. E/emplo &eclaración de insubsistencia. En el fondo había un acoso a empleada se castiga por no haber accedido a las pretensiones. Se presenta por lo general en declaratoria de insubsistencia de funcionarios de libre nombramiento y remoción. *or regla general0 la "ar(a e la #rue%a es del demandante0 aquella persona que pretende demostrar unos hechos. *ero se !n/!erte en algunos casos en beneficio de la persona m2s débil. E/emplo En insubsistencias masivas <m2s de tres= ya no le corresponde al actor probar el desvío de poder sino a la entidad demandada. E/emplo !ctuaciones médicas. >alla médica antes de 455A0 la carga de la prueba era del demandante pero las pruebas las tenían los médicos y había solidaridad de grupo. En /urisprudencia de 455A0 el &E <'ag. &aniel Suare3= estableció que la carga de la prueba se invertía en virtud de la Cteoría din2mica de la pruebaD. @= Des"ono"!m!ento e au!en"!a & e e0ensa: iolación del debido proceso que tiene un ha3 de garantías comprendidas en el artículo A5. 115 9= *alsa mot!/a"!)n: #odos los actos administrativos deben estar debidamente motivados. o o o o o 4. (o es obligatoria la inclusión de la motivación trat2ndose del e/ercicio de la facultad discrecional0 para remover empleos de libre nombramiento y remoción0 de conformidad con el inciso final del artículo 40 del !. UBuién dice si un cargo es de libre nombramiento y remociónV "M La ley y el manual de funciones. uando se declara la insubsistencia de empleados de carrera si se deben motivar los actos0 cuando han sido calificados negativamente en el a;o anterior. La #et!"!)n e #rue%as que el demandante pretende hacer valer. El ! remite al * todo lo concerniente a la proposición0 recaudo y valoración de pruebas. o o o o o 5. 'otivación "elación de ra3ones que han inducido a la administración a dictar ese acto administrativo. #iene unas especies a. !usencia de motivos. b. %nterpretación inadecuada de motivos. c. &efectuosa calificación de motivos. En derecho contencioso administrativo0 el funcionario est2 sometido al m'too #ro%ator!o !n1u!s!t!/o y las pruebas se deben valorar de acuerdo a las reglas de la sana crítica. <lógica0 e1periencia0 psicología0 etc=. El método inquisitivo obliga al /ue3 a decretar pruebas de oficio. Las pruebas se decretan cuando ha concluido el tiempo de fi/ación en lista. El /ue3 no est2 obligado a decretar todas las pruebas que pidan las partes puede negar las inconducentes0 impertinentes e inútiles <que buscan probar algo que ya est2 probado por e/emplo antecedentes administrativos e inspección /udicial= En el momento del fallo el magistrado constata que hay puntos oscuros y decide que hay necesidad de aclararlos. *ara eso dicta un a"to e mejor #ro/eer para aclarar cosas oscuras. (o se trata de suplir la actuación de los apoderados que no pidieron pruebas que debieron haber sido pedidas. La est!ma"!)n ra+onaa e la "uantía< cuando sea necesaria para determinar la competencia. En nulidad y restablecimiento del derecho para fi/ar si es de única o de primera instancia. o o (o obstante0 el /ue3 no est2 supeditado a lo que diga el apoderado. Uómo se estima la cuantía en nulidad y restablecimiento del derecho laboralesV E/emplo >echa retiro Salario A noviembre A889 Z988.888 >echa demanda A febrero de A886 116 Salario *rima servicio esantía *rima navidad Cuantía o o Z988.888 @ meses Z988.8884A8M:68 Z988.8884A8M:68 Z988.8884A8M:68 O O O O Q ZA.888.888 Z466.666 Z466.666 Z466.666 F.9. (o se incluyen intereses0 frutos ni inde1ación <figura que se inventó la /urisprudencia por ra3ones de equidad para actuali3ar a valor presente=. " O <"H= $ndice finalM índice inicial La estimación ra3onada de la cuantía se debe revisar en la admisión de la demanda y se ordena corregir si est2 mal hecha. Si no se hace la corrección y llega la sentencia0 se puede decretar la ineptitud de la demanda0 igualmente se puede e1cepcionar por esa ra3ón. PRESUPUESTOS MATERIALES PARA DICTAR SENTENCIA El /ue3 tiene que mirar que estén cumplidos para poder fallar de fondo. 4. A. :. @. 9. 6. Legitimación en la causa %nterés sustantivo *retensiones claras si se piden contradictoriamente puede dar lugar a sentencias inhibitorias. (o cosa /u3gada. (o desistimiento (o perención 6 meses sin actuar. OO E1posición acción de nulidad y nulidad y restablecimiento del derecho. PROCESOS ESPECIALES DE NULIDAD Son de car2cter especial en ra3ón de que tienen un proceso especial. Son una especie de la acción de nulidad simple. 52 Nul!a e "artas e naturale+a !rtículo AA4. El proceso de nulidad de cartas de naturale3a se refiere a aquellas personas que han adquirido la na"!onal!a "olom%!ana #or ao#"!)n y para que sean considerados como nacionales deben pedir una carta de naturale3a. Cual1u!er persona puede pedir la nulidad de las cartas de naturale3a una ve3 e1pedidas por el gobierno <presidente y minrele1t=0 por las causales contenidas en la ley @: de 455: <ley AA bis de 45:6=. Cau"!a: 48 a;os. 62 Nul!a e #ro"esos ele"torales. 117 !rtículo AA:. Son contenciosos ob/etivos de nulidad que se tramitan ba/o el #r!n"!#!o e "eler!a. Son urgentes y tienen una "au"!a de 6? ías contados a partir de la e4#e!"!)n e la "reen"!al0 de la fecha de "on0!rma"!)n el nom%ram!ento o de la fecha de #oses!)n. ,Cu-les nom%ram!entos re1u!eren "on0!rma"!)n "M Los cargos de funcionarios de la rama /udicial. !ntes de su posesión se necesita que la autoridad nominadora lo confirme. La confirmación es el acto administrativo mediante el cual la autoridad nominadora0 una ve3 nombrado el funcionario0 le e1ige que presente los requisitos constitucionales y legales para ser confirmado0 por e/emplo0 e1periencia0 etc. umplidos con los requisitos0 la autoridad nominadora e1pide un acto administrativo confirmando el nombramiento. ! partir del día siguiente0 cualquier persona tiene A8 días para impugnar y pedir la nulidad de ese acto administrativo ,usca que aquellas personas elegidas o nombradas y confirmadas cumplan con los siguientes requisitos !!!. Re1u!s!to e ele(!%!l!a: Bue esa persona que fue elegida no esté incursa en ninguna clase de inhabilidades. - - Las inhabilidades son impedimentos que se presentan de manera previa a la elección. Son presupuestos de car2cter *"E%- a la elección o nombramiento. (o incompatibilidades porque son impedimentos que se dan simult2neamente al e/ercicio del cargo. !"#. AA7.Nul!a e la ele""!)n & "an"ela"!)n e "reen"!ales . uando un candidato no reúna las condiciones constitucionales o legales para el desempe;o de un cargo0 fuere inelegible o tuviere algún impedimento para ser elegido0 podr2 pedirse ante la /urisdicción en lo contencioso administrativo la nulidad de la elección hecha en favor de ese candidato y la cancelación de la respectiva credencial. In7a%!l!aes: uando se quiere incoar un proceso electoral por inhabilidad se debe consultar la norma particular sobre inhabilidades de cada funcionario. 5. ongresistas Hay que mirar el artículo 479 de la constitución. Los congresistas también pueden incurrir en incompatibilidades y lo que se pide es la pérdida de investidura. 6. !lcaldes0 gobernadores0 diputados0 conce/ales Las causales de inhabilidad est2n en dos leyes especiales ley 4:6 de 455@0 para la administración municipal0 y ley 64T de A8880 para gobernadores y diputados. !/. Re1u!s!to e #ure+a o trans#aren"!a e la ele""!)n: ausales del AA:. - Las actas de escrutinio de los /urados de votación y de toda corporación electoral son nulas en los siguientes casos 5. uando se haya e/ercido /!olen"!a contra los escrutadores o destruido o me3clado con otras las papeletas de votación0 o éstas se hayan destruido por causa de violencia. 118 6. uando apare3ca que el registro es 0also o apócrifo0 o falsos o apócrifos los elementos que hayan servido para su formación. 8. uando apare3ca que las actas han sufrido altera"!ones sustanciales en lo escrito0 después de firmadas por los miembros de la corporación que las e1piden. 9. uando los votos emitidos en la respectiva elección se computen con /!ola"!)n del sistema del cuociente electoral adoptado en la onstitución *olítica y leyes de la "epública. . uando se computen votos a favor de candidatos que no re$nen las calidades constitucionales o legales para ser electos. F. uando los /urados de votación o los miembros de las comisiones escrutadoras sean ")n&u(es o parientes de los candidatos de elección popular en el segundo grado de consanguinidad o afinidad o en el primero civil. En este evento no se anular2 el acta de escrutinio sino los votos del candidato o los candidatos en cuya elección o escrutinio se haya violado esta disposición. Los procesos electorales son técnicamente muy rigurosos. La %ase o fundamento de las irregularidades en las elecciones se verifican desde las mesas e /ota"!)n. *or eso hay un código electoral. En cada mesa de votación hay hasta dos testigos electorales. Si no de/an por escrito registrada la irregularidad0 es muy difícil que la acción prospere. La ('nes!s e la re"lama"!)n es la irregularidad de la mesa electoral0 de/ada por escrito por el testigo electoral. ACCI3N DE NULIDAD SIMPLE Es la llamada "onten"!oso o%jet!/a en contraposición a la sub/etiva que sería la de nulidad y restablecimiento del derecho. #ambién se conoce como "onten"!oso #o#ular e anula"!)n. CpopularD porque cualquier persona puede e/ercerla. %gualmente0 antes se le conocía como contencioso por e1ceso de poder. *unamento "onst!tu"!onal: #odas las acciones se fundamentan en el derecho fundamental de #et!"!)n0 en virtud del cual cualquier persona puede solicitar al estado alguna petición que les favore3ca. <aA:O. %gualmente0 se fundamentan en los artículos 6 y 4A4 que consagran el #r!n"!#!o e le(al!a y el artículo A8T0 que establece los principios que deben informar todas las actuaciones administrativas. *unamento le(al: El artículo 7@ del cca contiene las causales por las cuales cualquier persona puede solicitar la anulación de un acto administrativo. !7@ !cción de nulidad. #oda persona podr2 solicitar por sí0 o por medio de representante0 que se declare la nulidad de los actos administrativos. *roceder2 no sólo cuando los actos administrativos infrin/an las normas en que deberían fundarse0 sino también cuando hayan sido e1pedidos por funcionarios u organismos incompetentes0 o en forma irregular0 119 o con desconocimiento del derecho de audiencias y defensa0 o mediante falsa motivación0 o con desviación de las atribuciones propias del funcionario o corporación que los profirió. #ambién puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de servicio y de los actos de certificación y registro. Cara"teríst!"as: 1. T!tular!a e la a""!)n: UBuiénes est2n legitimadosV "M #odas las personas naturales y /urídicas0 nacionales o e1tran/eras. 2. No se re1u!ere estar as!st!o e a%o(ao porque es una acción popular de conformidad con el artículo A7 del decreto ley 456 de 45T4. (o requiere derecho de postulación igual que las acciones constitucionales. 3. La a""!)n no se #uee es!st!r: igual que las acciones constitucionales. 4. No se aplica la #eren"!)n. 5. *or ser acción popular0 no se le a#l!"an las figuras de transacción0 allanamiento0 conciliación. *orque lo que se busca es la garantía del ordenamiento superior. 6. E0e"tos e la senten"!a e anula"!)n a. Erga omnes ompeten a toda persona. b. E1 tung "etroactiva0 desde el momento en que nació el acto. Se entiende como si el acto nunca hubiera nacido a la vida /urídica. E4"e#"!)n: Solamente las situaciones /urídicas consolidadas continúan en el ordenamiento /urídico0 aquellas que est2n por consolidarse0 no. 7. O%jeto e la a""!)n: onservar y garanti3ar el ordenamiento /urídico. Solo se e/erce esta acción para que se e1cluya del orden /urídico un acto que se considera atentatorio o contrario a una norma superior <constitución0 ley o reglamento=. La acción est2 consagrada para que prevale3ca la ley y la constitución por eso puede ser e/ercida por cualquier persona y en cualquier tiempo. 8. No t!ene t!em#o e "au"!a: puede ser e/ercida en cualquier tiempo. 9. A"tos (enerales & a%stra"tos: *or regla general la acción de nulidad simple procede contra actos generales0 impersonales y abstractos. *ero0 hay casos especiales en que procede contra actos de contenido particular y concreto. Casos es#e"!ales en los 1ue #ro"ee la a""!)n e nul!a #ara a"tos #art!"ulares & "on"retos: 10. a. A"tos ele"torales concretos Entrega de credenciales que acreditan como congresista0 por e/emplo. *rocede la acción de nulidad para demandar la credencial. %. A"tos "ontent!/os e "artas e naturale+a. 120 c. A"tos e #atentes: El acto administrativo que e1pide la superintendencia de industria y comercio. Es individual y concreto a favor del inventor0 pero de acuerdo al código de comercio puede ser anulado. d. A"tos e "ert!0!"aos e !%ujos & moelos !nustr!ales: se tramita ante la superintendencia de industria y comercio también. ódigo de comercio a 978. e. A"tos e "ert!0!"a"!)n e mar"a. ódigo de comercio a 956. f. Resolu"!)n e aju!"a"!)n e %alíos: e1pedidas por el %ncora0 en liquidación0 actual %(-&E". !TA0 ley de reforma agraria0 ley 468 de 455@. g. !ctos por medio de los cuales se e1pide0 modifica o cancela un permiso0 autori3ación0 concesión o l!"en"!a am%!ental de una actividad que afecte o pueda afectar el medio ambiente. h. Senten"!a "G59F e 6??6 se puede e/ercer la acción de nulidad contra cualquier acto /urídico de contenido particular o concreto siempre que no se busque el restablecimiento del derecho. E/emplo a/anal niega una pensión a 11. P1 de/a vencer el término de los @ meses para la acción de restablecimiento del derecho. Luego demanda porque solo busca la nulidad <aunque hay /urisprudencia que dice que la nulidad simple del acto autom2ticamente restablece el derecho O por eso el &E no acata esta sentencia0 por su car2cter de especialidad= 11. a. b. c. d. e. f. Causales e anula"!)n: !7@ %ncompetencia. >alsa motivación. &esvio de poder. %legalidad. >ormalidades &esconocimiento de audiencia y diligencia. Sus#ens!)n #ro/!s!onal: #iene su fundamento constitucional en el artículo A:7 de la *0 y est2 consagrada en los artículos 60 numeral 4 y 49A del !. Los actos administrativos go3an de presunción de legalidad0 se consideran legales mientras no sean suspendidos o anulados por la /urisdicción de lo contencioso administrativo. 12. - "equisitos de suspensión provisional Se puede plantear la suspensión provisional de un acto administrativo0 solo en acción de nulidad simple0 cuando 5. Bue la medida se solicite y sustente de modo e4#reso en la emana o #or es"r!to se#arao0 presentado antes de que sea admitida. 6. Si la acción es de nulidad0 basta que haya man!0!esta !n0ra""!)n de una de las disposiciones invocadas como fundamento de la misma0 por confrontación directa o mediante documentos públicos aducidos con la solicitud. 8. Si la acción es distinta de la de nulidad0 adem2s se deber2 demostrar0 aunque sea sumariamente0 el #erju!"!o que la e/ecución del acto demandado causa o podría causar al actor. 13. Com#eten"!a: 121 a. El Consejo e Estao0 en sala plena0 en $n!"a !nstan"!a0 de acuerdo al artículo A:T JA0 conoce de las a""!ones e nul!a #or !n"onst!tu"!onal!a de decretos e1pedidos por el gobierno nacional <decretos nacionales= <a4A7.4.:!=. - - &e los de nul!a e los a"tos am!n!strat!/os e4#e!os #or las autor!aes el oren na"!onal o por las personas o entidades de derecho privado cuando cumplan funciones administrativas del mismo orden. &e los de nul!a e ele""!ones del *residente y vicepresidente de la "epública0 senadores0 representantes a la c2mara0 así como de los de nulidad de las elecciones o nombramientos hechos por el *residente de la "epública0 el ongreso0 las 2maras0 la orte Suprema de usticia0 la orte onstitucional0 el onse/o Superior de la udicatura0 la >iscalía eneral de la (ación0 la *rocuraduría eneral de la (ación0 la ontraloría eneral de la "epública0 el obierno (acional o por cualquier autoridad0 funcionario0 corporación o entidad descentrali3ada0 del orden nacional. b. Tr!%unales "onten"!oso am!n!strat!/o onocen en $n!"a !nstan"!a0 de los procesos de nulidad de a4:9. J9 &e las observaciones que formula el gobernador del departamento acerca de la constitucionalidad y legalidad de los a"ueros mun!"!#ales0 y sobre las ob/eciones0 por los mismos motivos0 a los proyectos de ordenan3as. J6 &e las observaciones que los gobernadores formulen a los a"tos e los al"ales0 por ra3ones de inconstitucionalidad o ilegalidad. JT &e las ob/eciones que formulen los alcaldes a los #ro&e"tos e a"ueros mun!"!#ales0 por ser contrarias al ordenamiento /urídico superior. Esta competencia se da porque los acuerdos municipales una ve3 aprobados por el conce/o pasan a sanción por el alcalde y éste debe enviarlo a control de tutela al gobernador. \ste puede ob/etar acuerdos y ordenan3as por inconstitucionalidad0 ilegalidad o inconveniencia. Q si encuentra alguna debe enviarlos al tribunal contencioso administrativo dentro de los A8 días siguientes ya que él no puede declarar la nulidad. c. Tr!%unales "onten"!oso am!n!strat!/o: onocen en #r!mera !nstan"!a de los siguientes asuntos de nulidad a4:A J4 &e los de nul!a de los actos administrativos proferidos por 0un"!onar!os u or(an!smos el oren e#artamental< !str!tal & mun!"!#al 0 o por las personas o entidades de derecho privado cuando cumplan funciones administrativas de los citados órdenes. J7 &e los relativos a la a""!)n e nul!a ele"toral e los (o%ernaores< e los !#utaos a las asam%leas e#artamentales< de cualquier otra elección celebrada dentro del respectivo departamento0 de los alcaldes y miembros de los conce/os de los municipios capital de departamento0 o poblaciones de m2s de setenta mil <T8888= habitantes de acuerdo con la certificación que e1pida el &epartamento !dministrativo (acional de Estadística0 &ane0 del !lcalde 'ayor0 conce/ales y ediles de Santafé de ,ogot2. 122 J5 &e los de nul!a e los a"tos am!n!strat!/os de las entidades terr!tor!ales & es"entral!+aas e "ar-"ter e#artamental0 distrital o municipal que deban someterse para su valide3 a la aprobación de autoridad superior0 o que hayan sido dictados en virtud de delegación de funciones hecha por la misma. J44 &e las a""!ones e nul!a contra las resoluciones de aju!"a"!)n e %alíos. Temas 1ue no est-n a1uí. 4. E1posición e/ecutivo contractual. A. E1posición acciones populares y de grupo. :. E1posición reparación directa. @. !spectos disciplinarios de la contratación estatal. <correo= 9. "egímenes de responsabilidad del estado. <correo= 6. Liquidación del lucro cesante <correo=. T. !ctuali3ación de condena <correo=. 7. Sentencia acciones de grupo. 5. Sentencia incentivo en acciones populares. ACCI3N CONTRACTUAL <*retensiones= 5. De"lara"!)n e e4!sten"!a el "ontrato: Se han dado pasos precontractuales para la celebración del contrato pero no se perfeccionó. *or e/emplo hubo acuerdo en cuanto al ob/eto y la contraprestación <perfección= pero no se eleva a escrito o no se firma. uando procede re#ara"!)n !re"ta: Si no hubo voluntad de la administración0 se pide reparación directa por indemni3ación de per/uicios. (o hubo contrato y hay enriquecimiento sin causal. ur!s#ruen"!a: Si se han cumplido todos los pasos para llegar inequívocamente a la firma del contrato pero por alguna ra3ón no se firma0 entonces se demanda por acción contractual. S! 7u%o solo #resta"!)n e ser/!"!os< se demanda por reparación directa. *or e/emplo Suministro de medicamentos hasta por el valor del contrato0 pero se siguen suministrando. La administración dice que no se firmó. Hay enriquecimiento sin causa por los servicios que prestó el proveedor y se demanda indemni3ación de per/uicios. A"tual!+a"!)n e "onena <*ara contractuales y restablecimiento del derecho=. omo consecuencia de la declaración de e4!sten"!a se condena a la administración al pago de lo que debía pagar por el contrato de acuerdo al artí"ulo 5< e"reto F e 590 que reglamenta el numeral 70 del artículo @ de la ley 78. En las pretensiones de condena consecuencialmente se debe actuali3ar esos valores debidos por la administración y se aplica el !nter's le(al "!/!l <6N anual= y cuando son morator!os se paga el doble de los legales <4AN anual=. La fórmula que se usa en todos los procesos es X O Z@.888.888 123 %ntereses Z@.888.888 6Z anual O ZA77.888 por a;o T.9 a;os O ZA.888.888 apro1 !ctuali3ación Se hace con base en la fórmula p O h i. final i. inicial p Lo que se debe pagar. La suma actuali3ada. h alor histórico. Lo que la administración estaba obligada a pagar. i. final ertificación del &!(E al mes en que quede e/ecutoriada la sentencia. i. inicial &esde donde debe actuali3arse. p O Z@.888.888 T6T O Z4@.:7A.9T5 F intereses O ZA.888.888 O Z46.888.888 apro1 A56 &esde que queda e/ecutoriada la sentencia0 empie3an a correr los términos para la administración y sobre eso pagar2 intereses corrientes <comerciales O superbancaria= si no paga. #ranscurridos 47 meses empie3an a correr moratorios que son el doble de los corrientes y se puede e/ecutar a la administración <sentencia 477 de 4555=. 6. De"lara"!)n e nul!a el "ontrato Es solicitada por los cocontratantes0 el ministerio público o cualquier tercero con interés directo. Las causales est2n contenidas en la ley Ley 780 código de comercio y código civil. 8. De"lara"!)n e !n"um#l!m!ento uando alguna de las partes descono3ca0 retarde o de/e de e/ecutar las obligaciones que debe cumplir. 9. Re/!s!)n "ontra"tual *ara que el /ue3 aclare estipulaciones ambiguas o confusas dentro del contrato y también para que se adecuen las circunstancias a unas situaciones sobrevivientes que se desconocían al suscribir el contrato. *articularmente para restablecer el equilibrio contractual o ecuación contractual que consiste en que el contratista debe obtener su ganancia prevista en la celebración del contrato y que por circunstancias no previstas se va a per/udicar. Esto0 sin per/uicio para que la administración use o no la clausula e1orbitante de interpretación unilateral inflación desmesurada0 impuestos0 al3a de precios0 caso fortuito0 fuer3a mayor. . De"lara"!)n e nul!a e a"tos am!n!strat!/os en la eta#a e eje"u"!)n el "ontrato !cción contractual de nulidad porque no son actos separables. #ambién se debe demandar la nulidad y el contrato al que le es inherente. ACCI3N EECUTIVA CONTRACTUAL 124 (o est2 consagrada en el artículo TT del ! sino que se consagró en el artículo T9 de la le& >? e 58 como una acción independiente. El /ue3 est2 en la obligación de convocar au!en"!a e "on"!l!a"!)n para que las partes diriman sus conflictos en las acciones de controversias contractuales <aT9=. La /urisdicción de lo contencioso administrativo es competente para conocer de las controversias contractuales y se aplica el principio de que el /ue3 competente para conocer la acción conoce también la e/ecución. Título e re"auo eje"ut!/o: (ecesariamente tiene que provenir de un contrato estatal. El contrato estatal est2 definido en el artículo :A de la ley 78. Hay contratos específicos enunciados en el y los otros contratos que no est2n relacionados en la ley 78 se rigen por las leyes civiles y comerciales que les sean aplicables de conformidad con el artículo 4: de la misma ley 78. E/emplo !rrendamiento de local comercial. ompraventa civil. Ent!aes estatales 0a"ultaas #ara "ontratar: !rtículo A0 ley 78. on personería /urídica pero algunas no tienen * y solo est2n facultadas para contratar por el legislador. E/emplo ontraloría no tiene * que es un requisito para contraer derechos y obligaciones0 pero est2n facultadas para contratar. En otras acciones se vincula al ente del que haga parte. ontraloría nacion. Demana: >undamental es la forma como se debe aportar el contrato estatal. &ebe ce;irse a lo que e1ige el derecho probatorio. - - En lo posible se debe aportar el "ontrato or!(!nal. Si no0 el contrato en "o#!a pero con el cumplimiento de alguno de los requisitos del A9@ * autenticación. Co#!a 7a%!l!taa al director de la entidad contratante. Según el artículo @4 de la ley 780 los "ontratos se #er0e""!onan con el ob/eto y el precio. *ero0 el decreto 444 de 4556 o estatuto de presupuesto0 establece que para que los "ontratos sean eje"utaos necesitan del re(!stro #resu#uestal ?na ve3 suscrito el contrato y aprobada la garantía se debe cumplir con ese requisito. Pasos: a. *ara que haya registro presupuestal se requiere del CDP que es un documento que e1pide el funcionario encargado del presupuesto de la entidad y que certifica que tiene recursos para el contrato. %. on el &* hay acuerdo y se sus"r!%e el "ontrato. Hay que pedirle al contratista la (arantía <aA9J450 L78=. ". La entidad estatal sabe que garantía va a pedir0 de acuerdo al contrato. E/emploI 'ane/o serio del anticipo. ?na ve3 perfeccionado en contrato0 la entidad a#rue%a la (arantía mediante acto administrativo que puede consistir en un sello o una resolución. . ?na ve3 aprobada la garantía0 se da el re(!stro #resu#uestal que también es un sello o un documento por medio del cual se garanti3a que el dinero del contrato no ser2 desviado a ningún otro menester sino que se destina al contrato que ampara. e. ?na ve3 registrado presupuestalmente0 viene la eje"u"!)n el "ontrato. ! solo que la entidad e1presamente diga que no se empiece a e/ecutar el contrato hasta que no 125 se entre(ue el ant!"!#o <en una cl2usula=. El contrato dir2 en que momento arranca el contrato en si e/ecución. Las demandas e/ecutivas contractuales se deben presentar antes e la l!1u!a"!)n el "ontrato porque el título e/ecutivo ya no sería el contrato sino el acta de liquidación. A"ta e l!1u!a"!)n: !cuerdo bilateral que suscriben las partes y que determina quien le debe a quien y cu2nto <es un a/uste final de cuentas=. Título "om#lejo: uando requiere de varios actos o documentos. E/emplo contrato estatal. *or lo general el título e/ecutivo de recaudación es comple/o. Ha& "ontratos es#e"!ales que est2n reglamentados en disposiciones diversas0 por e/emplo 5. oncesión de servicios de telefonía b2sica. 6. E1plotación de recursos naturales. 8. ontratos de las universidades públicas. 9. ontratos de reforma urbana. . iencia y tecnología. F. ontratos en materia de radio aficionados. . ontratos de las empresas de concesión vial. >. -bras civiles. . Suministros. 5?.Seguridad aérea y aeroportuaria. 55.!". URISDICCI3N COACTIVA: *rerrogativa que tienen algunas entidades estatales para cobrar e/ecutivamente sus acreencias sin necesidad de recurrir a una entidad especiali3ada como la &%!(. La rama /udicial tiene la /urisdicción coactiva < /urisdicción contenciosa administrativa y /urisdicción ordinaria=. Hay que distinguir A cosas Si se emite un título valor y tiene como relación negocial subyacente el contrato estatal la competencia es ante la urisdicción -rdinariaI pero ser2 ante la urisdicción ontenciosa !dministrativa siempre y cuando las partes sean las mismas en el contrato estatal. La ley 4@AM5@ es la que hace relación a servicios públicos domiciliarios y la ley 675M8A dice que la /urisdicción competente para resolver las controversias derivadas de servicios públicos es la urisdicción -rdinaria porque lo atinente a las facturas públicas es un contrato de condiciones uniformes y es un contrato de adhesión. ACCIONES COLECTIVAS La agrupación de las dos acciones se llama acciones colectivas 126 *opulares rupo omo forma de agili3ar los derechos que no tenían garantías la onstitución trae el !rtículo 77 de la constitución política de olombia CLa ley regular2 las acciones populares para la protección de los derechos e intereses colectivos0 relacionados con el patrimonio0 el espacio0 la seguridad y la salubridad públicos0 la moral administrativa0 el ambiente0 la libre competencia económica y otros de similar naturale3a que se definen en ella. #ambién regular2 las acciones originadas en los da;os ocasionados a un número plural de personas0 sin per/uicio de las correspondientes acciones particulares. !sí mismo0 definir2 los casos de responsabilidad civil ob/etiva por el da;o inferido a los derechos e intereses colectivos.D !ntes del artículo 77 de la onstitución0 e1istía a nivel legal el artículo 4889 del ódigo ivilI ARTICULO 5??. ACCIONES POPULARES O MUNICIPALES . La municipalidad y cualquiera persona del pueblo tendr2 en favor de los caminos0 pla3as u otros lugares de uso público0 y para la seguridad de los que transitan por ellos0 los derechos concedidos a los due;os de heredades o edificios privados. Q siempre que a consecuencia de una acción popular haya de demolerse o enmendarse una construcción0 o de resarcirse un da;o sufrido0 se recompensar2 al actor0 a costas del querellado0 con una suma que no ba/e de la décima0 ni e1ceda de la tercera parte de lo que cueste la demolición o enmienda0 o el resarcimiento del da;oI sin per/uicio de que si se castiga el delito o negligencia con una pena pecuniaria0 se ad/udique al actor la mitad. Estas acciones de grupo son recogidas del derecho anglosa/ón donde las denominan Cclass actionD. La ley que desarrolla este tema es la Ley @TA de 4557. ACCIONES POPULARES: Es el medio procesal para la protección de los derechos e intereses colectivos. Las acciones populares se e/ercen para evitar el da;o contingente0 hacer cesar el peligro0 la amena3a0 la vulneración o agravio sobre los derechos e intereses colectivos0 o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible. (o es desistible por ser una acción constitucional. Hay un incentivo para el actor popular que es un reconocimiento que hace el ue3 a éste que se ha interesado por la defensa de los derechos colectivosI siempre y cuando la demanda resulte favorable. Art 8 le& 96 e >: El emanante en una a""!)n #o#ular tenr- ere"7o a re"!%!r un !n"ent!/o 1ue el jue+ 0!jar- entre 5? & 5? salar!os mín!mos mensuales. Cuano el a"tor sea una ent!a #$%l!"a< el !n"ent!/o se est!nar- al 0ono e e0ensa e !ntereses "ole"t!/os. 127 Art 9?: En las a""!ones #o#ulares 1ue se (eneren en la /!ola"!)n el ere"7o "ole"t!/o a la moral!a am!n!strat!/a< el emanante o emanantes tenr-n ere"7o a re"!%!r el 5 el /alor 1ue re"u#ere la ent!a #$%l!"a en ra+)n a la a""!)n #o#ular. El jue+ s! se a "uenta 1ue se est- a0e"tano un ere"7o 0unamental e%e arle el tr-m!te "orres#on!ente e tutela. Los derechos colectivos est2n relacionados en el artículo @ de la Ley @TAM57. (o tienen una consideración ta1ativa son enunciativos. *uede haber otros derechos colectivos !rticulo @ ley @TAM4557 &erechos e intereses colectivos. Son derechos e intereses colectivos0 entre otros0 los relacionados con 4. El goce de un ambiente sano0 de conformidad con lo establecido en la onstitución0 la ley y las disposiciones reglamentariasI A. La moralidad administrativaI :. La e1istencia del equilibrio ecológico y el mane/o y aprovechamiento racional de los recursos naturales para garanti3ar su desarrollo sostenible0 su conservación0 restauración0 o sustitución. La conservación de las especies animales y vegetales0 la protección de 2reas de especial importancia ecológica0 de los ecosistemas situados en las 3onas fronteri3as0 así como los dem2s intereses de la comunidad relacionados con la preservación y restauración del medio ambienteI @. El goce del espacio público y la utili3ación y defensa de los bienes de uso públicoI 9. La defensa del patrimonio públicoI 6. La defensa del patrimonio cultural de la (aciónI T. La seguridad y salubridad publicasI 7. El acceso a una infraestructura de servicios que garantice la salubridad públicaI 5. La libre competencia económicaI 48. EL acceso a los servicios públicos y a que su prestación sea eficiente y oportunaI 44. La prohibición de la fabricación0 importación0 posesión0 uso de armas químicas0 biológicas y nucleares0 así como la introducción al territorio nacional de residuos nucleares o tó1icosI 4A. El derecho a la seguridad y prevención de desastres previsibles técnicamenteI 4:. La reali3ación de las construcciones0 edificaciones y desarrollos urbanos respetando las disposiciones /urídicas0 de manera ordenada0 y dando prevalencia al beneficio de la calidad de vida de los habitantesI 4@. Los derechos de los consumidores y usuarios. %gualmente son derechos e intereses colectivos los definidos como tales en la onstitución0 las leyes ordinarias y los tratados de &erecho %nternacional celebrados por olombia. El tr2mite de las acciones populares se desarrollar2 con fundamento en los principios constitucionales y especialmente en los de prevalencia del derecho sustancial0 publicidad0 economía0 celeridad y eficacia. Las acciones populares preventivas se tramitar2n con preferencia a las dem2s que cono3ca el /ue3 componte0 e1cepto el recurso de habeas corpus0 la acción de tutela y la acción de cumplimiento. <leer SA49M55 y 965M8@=. 128 DERECHOS Dere"7o a un am%!ente sano. El ambiente es un tema fundamental que desarrolla la onstitución como acción colectiva0 también la e1istencia del equilibrio ecológico y raciocinio de los recursos naturales. ?na acción popular es planteada para garanti3ar la moralidad administrativa <aquella conducta acorde con los valores morales Rconducta transparente y éticos= y el patrimonio publico. *or lo general se presentan acciones populares contra el patrimonio público y la moralidad administrativa <son los m2s recurridos=. El onse/o de Estado habla sobre el an2lisis ponderado del /ue3. E/emplo se presentó una acción popular contra el irco de Espa;a0 se decía que A elefantes estaban en cautiverio y en condiciones precarias0 y que esto da;aba el equilibrio ecológico. Se negaron las pretensiones porque se debe mirar el caso en concreto. El o"e el es#a"!o #u%l!"o Hay dos clases de bienes &e uso público !quellos que pertenecen a la colectividad. E/p parques0 calles0 el espacio público0 etc. <se pueden garanti3ar mediante la acción popular=. ,ienes >iscales Edificio de entidad publica. *or lo general se viola el espacio público contra el patrimonio público en la contratación Ccontratación indebidaD Uomo se incurre en una contratación irregularV R. 'irando los aspectos penales0 civiles0 etc. UBué conforma el patrimonio cultural de la naciónV R. Los que han sido declarados como tal. *ara saber si un bien es patrimonio público se debe mirar el respectivo reglamento. Se(ur!a & Salu%r!a P$%l!"a. omponentes del orden publico que pueden ser defendidos por la acción popular #ranquilidad Salubridad Seguridad A""eso a los ser/!"!os #$%l!"os artículos :69 y :66 onstitución *olítica. 129 ARTICULO 8F. Los servicios públicos son inherentes a la finalidad social del Estado. Es deber del Estado asegurar su prestación eficiente a todos los habitantes del territorio nacional. Los servicios públicos estar2n sometidos al régimen /urídico que fi/e la ley0 podr2n ser prestados por el Estado0 directa o indirectamente0 por comunidades organi3adas0 o por particulares. En todo caso0 el Estado mantendr2 la regulación0 el control y la vigilancia de dichos servicios. Si por ra3ones de soberanía o de interés social0 el Estado0 mediante ley aprobada por la mayoría de los miembros de una y otra c2mara0 por iniciativa del obierno decide reservarse determinadas actividades estratégicas o servicios públicos0 deber2 indemni3ar previa y plenamente a las personas que en virtud de dicha ley0 queden privadas del e/ercicio de una actividad lícita. ARTICULO 8FF. El bienestar general y el me/oramiento de la calidad de vida de la población son finalidades sociales del Estado. Ser2 ob/etivo fundamental de su actividad la solución de las necesidades insatisfechas de salud0 de educación0 de saneamiento ambiental y de agua potable. *ara tales efectos0 en los planes y presupuestos de la (ación y de las entidades territoriales0 el gasto público social tendr2 prioridad sobre cualquier otra asignación. El tr2mite de la acción popular es especial0 basado en el principio de celeridad y eficacia para que sea lo mas 2gil0 Es esencialmente preventivo y e1cepcionalmente restitutorio0 Es un tramite preferencial. Las acciones populares preventivas tienen prelación a las restitutorias. ACCIONES DE RUPO Son aquellas acciones interpuestas por un número plural o un con/unto de personas que reúnen condiciones uniformes respecto de una misma causa que originó per/uicos individuales para dichas personas. La acción de grupo se e/ercer2 e1clusivamente para obtener el reconocimiento y pago de indemni3ación de los per/uicios. Estas acciones defienden intereses concretos de grupos concretos0 como los consumidores. *ara que proceda la acción de grupo este estar2 integrado al menos por A8 personas. Se debe indemni3ar particularmente0 pero también es posible indemni3ar el da;o general. Sentencia A49 &e 4555 orte onstitucional. Sentencia 965 &e A88@ &eclaró ine1equible lo siguiente Clas condiciones uniformes deben tener también lugar respecto de todos los elementos que configuran la responsabilidadD artículo tercero. Las acciones de grupo son las cl2sicas Cclass actionD que defiende un grupo en concreto. E/p onsumidores. E/. arrefour vende un pollo podrido0 se unen A8 personas y demandan. &eben ser mínimo A8 personas. Las acciones de grupo son eminentemente indemni3atorias de personas y debe haber un da;o comprobado. Se indemni3a individualmente por que los da;os son diferentes en todas las personas. El /ue3 debe cuantificar individualmente el da;o. !ntes de la sentencia 965 se presentaban los siguientes problemas El grupo tenia que e1istir antes. Se debía probar la e1istencia del grupo. Se necesita para la responsabilidad 130 a. &a;o. b. !ctuación u omisión falente de la administración. c. El ne1o causal entre el da;o y la actuación u omisión falente de la administración. Lo único que hay que garanti3ar en la acción de grupo es Bue sea al menos de A8 personas &a;o <que es causa única para todos=. REMENES DE RESPONSAILIDAD ETRACONTRACTUAL DEL ESTADO El régimen de responsabilidad e1tracontractual se divide en dos etapas 4. Anter!or a la Const!tu"!)n Polít!"a e 55. #odo el acervo teórico era de origen pretoriano CurisprudencialD Lo hi3o el onse/o de Estado. La base del derecho positivo con la cual se elaboraba la /urisprudencia era !rticulo 46 de la onstitución *olítica de 4776. !rtículo A:@4 y s.s. &el ódigo ivil 6. Poster!or a la Const!tu"!)n Polít!"a e 55. Se introdu/o el !rtículo 58 de la onstitución *olítica de 4554 que es el Estatuto eneral de "esponsabilidad del Estado en olombia0 en el que cabe la responsabilidad contractual y la responsabilidad e1tracontractual. !rticulo 58 CEl Estado responder2 patrimonialmente por los da;os anti/urídicos que le sean imputables0 causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. En el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de tales da;os0 que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o gravemente culposa de un agente suyo0 aquél deber2 repetir contra éste.D "esponsabilidad contractual en materia pública se ocupa la Ley 78 de 455:. "esponsabilidad e1tracontractual cabe todos los regimenes de responsabilidad. UEn que se diferencia un régimen de responsabilidad de otro régimen de responsabilidadV R. *or la (aturale3a del titulo de imputación. Se habla de esto por que para derivar responsabilidad al Estado por una acción0 omisión0 hecho0 operación administrativa0 etc.0. Se requiere que e1ista un da;o anti/urídico atribuible o imputable a una autoridad pública. 131 La responsabilidad requiere 4. De un a;o ant!jurí!"o <es aquel que no est2 obligado a soportar=. E/emplo *or mi casa van a hacer un puente peatonal elevado que mira adentro de mi casa porque la comunidad lo requiere0 pero esto me produce un da;o y requiere indemni3ación del Estado. A. De la !m#uta"!)n a una autor!a #$%l!"a ba/o cualquier titulo de imputación. TITULOS DE IMPUTACION. Los siguientes son títulos de imputación a manera general 5. *alla el ser/!"!o o 0alta e ser/!"!o. on/uga tres elementos b2sicos El a;o ant!jurí!"o Subyace a todos los títulos de imputación porque sin da;o no hay nada0 es elemento indispensable para reclamar indemni3ación. !ctividad falente0 precaria o irregular Ese da;o debe haber sido producto de la actividad de una autoridad pública. Se debe probar la culpa o el dolo. i. ulpa Es la violación al deber de cuidado y se puede presentar por negligencia0 impericia o violación de reglamentos. ii. &olo %ntención manifiesta. Rela"!)n o ne4o e "ausal!a relación entre el da;o y la actividad falente de la autoridad publica. asi todos los regimenes se tramitan a través de la falla del servicio0 y a partir de ésta se han constituido otros regimenes 6. *alla el ser/!"!o #resunta o #ro%aa. *robada !quella en la que el demandante est2 obligado a probar adem2s del da;o0 la actividad falente y el ne1o de causalidad. *resunta Es aquella en que solo se prueba el da;o y el ne1o de causalidad. E/emplo ! partir de 455A el onse/o de Estado hablo sobre la carga din2mica de la prueba sobre los actos médicos le1 artis :. #odo acto medico es de car2cter presunto. El medico o la institución hospitalaria para e1onerarse de responsabilidad en la falla del servicio presunta debe probar diligencia y cuidado. uando el da;o no proviene de un acto medico como tal sino que proviene de la actividad administrativa de un hospital por e/emplo ya no es falla presunta sino probada. 3 Lex Artis) l estado del arte de la !edi%ina( de %'!o aanzan sus "roto%olos 8%ontiene las a%%iones , "ro%edi!ientos "ara a%tuar %on deter!inada en&er!edad. 132