Subido por Felipe Rangel Guatame

Vehículos de Inversión

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Vehículos de Inversión
Contrato:
Art. 1495 C.C.: Acto por el cual una parte se obliga para
con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Art. 864 C. Co: “Acuerdo de dos o mas partes para
constituir, regular o extinguir entre ellas una relación
jurídica patrimonial…”
•
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•
Unilateral- Bilateral
Gratuito – Oneroso
Conmutativo- Aleatorio
Principal – Accesorio
Solemnes – Consensuales
Vehículos de Inversión
Obligación:
Vinculo Jurídico que permite a uno o a varios sujetos
(acreedores) exigir a uno o varios sujetos (deudores) el
cumplimiento de una prestación de dar, hacer o no hacer.
Quienes se obligan?
Art. 1502 (C.C): “Para que una persona se obligue a otra por un acto o declaración de
voluntad, es necesario:
1o.) Que sea legalmente capaz;
2o.) Que consienta en dicho acto o declaración y su consentimiento no adolezca de vicio;
3o.) Que recaiga sobre un objeto lícito;
4o.) Que tenga una causa lícita.
La capacidad legal de una persona consiste en poderse obligar por sí misma, y sin el
ministerio o la autorización de otra
Incapacidad Absoluta:
Incapacidad Relativa:
-Dementes
-Menores adultos (mayores de 14 años)
-Impúberes
-Disipadores que se hallen bajo Interdicción Judicial
-Sordomudos que no puedan
darse a entender por ningún medio
Vehículos de Inversión
• Vicios del Consentimiento:
– Error:
• Sobre el acto o contrato.
• Sobre la calidad del objeto
• Sobre la persona
– Fuerza
– Dolo
• Objeto Ilícito: Art. 1519 C.C. “Hay un objeto
ilícito en todo lo que contraviene al derecho
público de la nación.”
• Causa Ilícita: Motivo (contrario a la ley, las
buenas costumbres o al orden público) que ha
inducido al contrato
Vehículos de Inversión
• Capacidad en las personas jurídicas
Sociedades Comerciales, Sociedades Civiles, ESALES (entidades sin animo de lucro)
•
Capacidad Limitada:
–
–
–
•
Actividad prevista por el objeto social. (publicidad)
Termino de duración de la sociedad.
Cumplimiento de causales legales o contractuales de disolución
Capacidad de sus representantes legales
–
Limitaciones establecidas en los estatutos sociales debido a:
• Naturaleza de los actos.
• Cuantía de los actos.
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Ofertas Comerciales
• Art. 845: La oferta o propuesta, esto es, el proyecto de
negocio jurídico que una persona formule a otra,
deberá contener los elementos esenciales del negocio
y ser comunicada al destinatario.
• Dirigidas a personas indeterminadas, con indicación del
precio, no son obligatorias.
• Dirigidas a personas determinadas, serán obligatorias.
• Ofertas en Vitrinas y Mostradores
• Términos para aceptar la oferta (verbal – Escrita)
• Aceptación Convencional o extemporánea
Vehículos de Inversión
Buena fe en la etapa precontractual y
contractual.
Art. 863 Las partes deberán proceder de buena
fé exenta de culpa en el periodo precontractual,
so pena de indemnizar los perjuicios que
causen.
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• Deber de Información. Sobre toda la
especificaciones?
– Información Relevantes
• Deber de Secreto/ Confidencialidad
– Sobre secretos industriales
• Deber de protección y conservación.
Consecuencias:
• Restablecimiento de perdidas en la situación
patrimonial- Responsabilidad Civil
Extracontractual.
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Acuerdos de Confidencialidad (NDA).
En ocasión a la celebración de proyectos, se comparte información entre las
partes.
Partes: (i) Divulgadora; (ii) Receptora.
Salvo
–
–
–
–
Información de Dominio Público
Información conocida previamente
Por solicitud de autoridades
Autorización
Obligaciones:
–
–
–
–
Proteger la información
Garantizar la confidencialidad con vinculados
No utilizar la información para fines indebidos
Devolver la información.
Duración / Cláusula Compromisoria.
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Memorando de Entendimiento (MOU)
Documento mediante el cual se describe las
relaciones y acuerdos realizados entre las partes.
– No sea determinado completamente los
elementos para una figura jurídica típica.
– Debido a la complejidad de las relaciones que
se pretenden realizar.
– La vinculatoriedad de este acuerdo depende
de las partes.
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Procesos de Debida Diligencia:
RAE: Cuidado y actividad en ejecutar algo.
Proceso de Evaluación por parte de un tercero o grupo de terceros, en
el que se evalúa y/o constata la situación de un activo y/o compañía.
Áreas de análisis:
• Legal
• Contable
• Financiera
• Requerimientos Especiales
(Activos a tener en cuenta: Intangibles, Habilitaciones, contratos
suscritos, tecnología, etc.)
Resultado esperado:
Determinar posibles contingencias, internas o externas.
Determinar la realización del negocio.
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• Promesa de Contrato:
Art. 861 C. Cio. La promesa de celebrar un negocio
producirá obligación de hacer. La celebración del contrato
prometido se someterá a las reglas y formalidades del
caso.
Consensual en términos generales
*Promesa se contrato de sociedad (Por escrito, requisitos
art. 110)
Carácter Temporal
Especificaciones del contrato prometido.
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• Contrato de Opción:
Otorgan un derecho a una parte de exigir el
cumplimiento de una obligación, en un periodo de
tiempo determinado.
• Ineficacia de la opción.
• Pacto de Preferencia:
Una parte se obliga a preferir a otra para la
conclusión de un negocio posterior, sobre una cosa
determinada a un precio especifico o el ofrecido
por un tercero
Sociedad por Acciones Simplificada
Ley 1258 de 2008- Simplificación de los
requisitos para la constitución de sociedades
Características:
1. Creación por medio de Acto Unilateral o Contrato
Social.
2. Creación por medio de Documento Privado. *
3. Sociedad de Capitales, con naturaleza comercial
independientemente de las actividades que
desarrolle.
S.A.S.
4. Objeto Indeterminado.- Siempre que sea
cualquier actividad licita.
5. Mayor autonomía Contractual.Jerarquía normativa de las Fuente para las S.A.S.
– Normas imperativas previstas en la Ley 1258
– Disposiciones Contractuales- Estatutos
– Normatividad prevista para las Sociedad
Anónima y Ley 222/95
– Preceptos Generales para las sociedades que no
sean contradictorios.
S.A.S.
6. Limitación de la Responsabilidad de los Asociados.*Desestimación de la personalidad jurídica.
7. Ampliación de Responsabilidad a Administradores de
hecho.
–
Ley 222/95 contempla una ampliación de la
responsabilidad a los administradores:
•
•
•
•
–
–
Representantes Legales
Miembros de Junta Directiva
Liquidadores
Factores de Establecimientos de Comercio
Art. 23 Ley 222/95 “Los administradores deben obrar de
buena fe, con lealtad y con la diligencia de un buen
hombre de negocios”
Administradores de Hecho: Accionistas que controlan la
S.A.S., a pesar de no participar directamente en la
administración de la compañía
S.A.S.
8.
9.
Resolución de Conflictos.
– Atribución de funciones jurisdiccionales a la SupersociedadesProcedimiento verbal sumario
– Ampliación alcance de Cláusula compromisoria.
Previsión de Cláusulas de exclusión para asociados.
10. Reglas especiales sobre capital y acciones.
– Aumento de término de pago para el capital suscrito a 2 años.
– Posibilidad de establecer mínimos y máximos de
participaciones porcentuales de grupos
– Implicaciones de cambios de control de sociedades accionistas
de S.A.S.
S.A.S.
11. Posibilidad de Creación de diferentes
tipos de Acciones:
– Acciones privilegiadas (Art. 381 C. Cio)
– Acciones con dividendo preferencial y sin D. a
voto
– Acciones con dividendo fijo anual
– Acciones de pago
– Acciones de voto múltiple
– Acciones de hijo de familia
S.A.S.
12.Organización social de la S.A.S.
–
Asamblea
•
–
–
–
Norma imperativa – Derecho de Inspección a 5 días.
Juntas Directivas
Elimina la obligación de Revisor Fiscal
Eliminan diferente tipo de prohibiciones.
13. Posibilidad de Pactos de Accionistas
–
No hay limitación de los asuntos que aborden
•
•
•
•
Deben ser estipulaciones licitas
Constar por escrito
Depositados en las oficinas de administración de la
sociedad
Su término de duración y prorroga no puede ser superior a
10 años
Contratos de Colaboración
Empresarial
Acuerdos de Voluntades entre empresas
independientes, que no se fusionan por el solo
hecho de realizar el acuerdo, se persiguen
ventajas
competitivas
desarrollando
un
determinado proyecto o un producto.
• No tienen administración (managment)
centralizado o jerarquizado.
• Vinculo de unión para establecer las políticas de
la unión.
• Busca incrementar la competitividad.
Contratos de Colaboración
Empresarial
• Busca mejorar las condiciones tecnológicas
• Son contratos atípicos
• Se comparten los conocimientos de las
compañías
Contratos de Colaboración Empresarial
Alianzas Estratégicas: Acuerdo de colaboración entre
dos o mas empresas, que son competidoras entre si, con
la finalidad de desarrollar un nuevo producto o nuevas
tecnologías.
•
•
•
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•
•
•
Comparten riesgos y reducen costos
Desarrollan nuevos productos y mercados
Tener tecnología reciproca
Comparten canales de distribución
Periodo de duración determinado
No hay subordinación
Se establece al servicio único de sus participantes
Contratos de Colaboración
Empresarial
Joint Ventures: Contrato de riesgo compartido y de
colaboración celebrado entre personas físicas o jurídicas,
para desarrollar un proyecto determinado, obteniendo
una utilidad común.
Sociedades que se complementan entre sí.
•
•
•
•
•
•
Para proyectos de gran tamaño.
Define una actividad especifica.
Tiene un carácter temporal.
Se responde de manera solidaria
Puede dar paso a la constitución de una nueva sociedad.
Constituye una empresa en sentido económico
Consorcios – Uniones Temporales
Unión de Dos personas naturales o jurídicas,
para presentar en conjunto una propuesta,
desarrollar una actividad o un negocio.
• Constitución por medio de Documento
Privado.
• No es necesario el registro ni la escritura
pública.
• Se debe inscribir en el Registro Único
Tributario, para que le sea asignado un NIT.
Consorcios
• No hay una entidad jurídica nueva
• Se mantiene la autonomía e independencia de los
participantes
Artículo 7- Ley 80 de 1993.
Consorcio: Cuando dos o mas personas en forma
conjunta presentan una misma propuesta para la
adjudicación celebración y ejecución de un contrato,
respondiendo solidariamente de todas y cada una de
las obligaciones derivadas de la propuesta y del
contrato. En consecuencia, las actuaciones hechos y
omisiones que se presentan en el desarrollo de la
propuesta y del contrato, afectarán a todos los
miembros que lo conforman.
Uniones Temporales
• Unión Temporal. Cuando dos o más personas en
forma conjunta presentan una misma propuesta
para la adjudicación, celebración y ejecución de
un contrato, respondiendo solidariamente por el
cumplimiento total de la propuesta y del objeto
contratado, pero las sanciones por el
incumplimiento de las obligaciones derivadas de
la propuesta y del contrato se impondrán de
acuerdo con la participación en la ejecución de
cada uno de los miembros de la unión temporal
Contrato de Fiducia
Art 1226: “La fiducia mercantil es un negocio jurídico en virtud
del cual una persona, llamada fiduciante o fideicomitente,
transfiere uno o más bienes especificados a otra, llamada
fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos para
cumplir una finalidad determinada por el constituyente, en
provecho de este o de un tercero llamado beneficiario”
Art 1227: “Los bienes objeto de la fiducia no forman parte de la
garantía general de los acreedores del fiduciario y solo
garantizan las obligaciones contraídas en cumplimiento de la
finalidad perseguida”
Contrato de Fiducia
Partes:
1. Fideicomitente: Persona natural o jurídica que contrata con
la sociedad fiduciaria, para un fin determinado, sea que
conlleve o no la transferencia de un bien.
2. Fiduciario: Sociedad vigilada por la Superintendencia
Financiera, que desarrolla actividades para la cuales ha sido
autorizada por expresa disposición legal.
3. Beneficiario: Quien recibe los beneficios derivados de la
•
ejecución del contrato de fiducia, puede ser el mismo
fideicomitente.
Término de Duración: 20 años
Contrato de Fiducia
Vehículos Fiduciarios:
1. Fiducia Mercantil:
–
–
–
–
Transferencia de la Propiedad
Cumplimiento de una finalidad especifica
Separación contable y jurídica de los bienes aportados.
Conformación de un Patrimonio Autónomo
• Patrimonio Autónomo: Ente o Ficción legal que tiene
facultades para realizar negocios jurídicos, (receptor de
Derechos y Obligaciones)
2. Encargo Fiduciario:
–
–
–
Cumplimiento de una finalidad especifica
Entrega de los bienes
No hay separación contable ni jurídica de los bienes aportados
Contrato de Fiducia
3. Encargo y Fiducia Pública:
– Creados en la Ley 80/93 (Estatuto General de la
Contratación Administrativa)
– No conlleva el traspaso de la propiedad
– No se constituye un Patrimonio Autónomo
– Debe celebrarse con sujeción a las normas
establecidas para ello, mediante procesos de
licitación o de contratación directa.
– No se puede realizar la administración de la
función pública.
Contrato de Fiducia
Productos Fiduciarios
1. Fiducia de Inversión: Su finalidad principal es
invertir o colocar sumas de dinero a cualquier título,
bajo las instrucciones dadas por el fideicomitente.
–
–
Con destinación especifica
Administración de Carteras Colectivas: (Vehículos para
captar recursos del público, que son gestionados de
manera colectiva)
• Abiertas
• Escalonadas
• Cerradas
Contrato de Fiducia
2. Fiducia Inmobiliaria: Se transfieren varios bienes
afectos a un proyecto inmobiliario o a la Administración
de Recursos asociados al desarrollo económico del
proyecto.
– De Administración y fuente de pagos
– De Tesorería
– De Preventas
3. De Administración: Se transfieren bienes para
destinarlos a la finalidad que el comitente busque.
–
–
De Administración y fuente de pagos
Administración en procesos de titularización
4. Fiducia en Garantía
Contrato de Franquicia
Cesión de la licencia de una marca determinada, para que el
uso de un tercero, de acuerdo a unos métodos,
procedimientos, y tecnología previamente establecida por el
titular de la marca.
Hay independencia entre las partes
Contrato
• Atípico
• Consensual
• Ejecución Sucesiva
• Partes:
Franquiciador
Franquiciado
Contrato de Suministro
Art. 968: “ Contrato por el cual una parte se
obliga, a cambio de una prestación, a cumplir
en favor de otra, en forma independiente,
prestaciones periódicas o continuadas de
cosas o servicios.”
•
•
•
•
Contrato típico.
De Ejecución Periódica o Continuada.
Contrato Consensual
Previsión hacia el futuro.
Contrato de Suministro
• Clases de Suministro
– De cosas.
– De servicios.
• Cuantía del Suministro (Art.969 C. Cio)
• Precio del Suministro (Art. 970 C. Cio)
• Terminación del Contrato:
– Por Incumplimiento de una de las partes.
– Por preaviso de cualquiera de las partes.
Contrato de Agencia Mercantil
Art. 1317: “Por medio del contrato de agencia, un comerciante
asume en forma independiente y de manera estable el
encargo de promover o explotar negocios de un determinado
ramo y dentro de una zona prefijada del territorio nacional,
como representante o agente de un empresario nacional o
extranjero…”
Características:
1. Contrato celebrado entre empresarios mercantiles.
2. Contrato de ejecución continuada, con animo de duración.
3. Contrato cuyo objeto es la promoción o explotación de
negocios.
Agencia Mercantil
• Exclusividad en favor del Agente (Art. 1318 C.Cio) –
Se presume
• Exclusividad en favor del agenciado. (Art. 1319)
• El contrato de agencia debe inscribirse en el registro
mercantil.
Prestación e Indemnización del Contrato (Art. 1324)
• Cesantía Comercial
• Indemnización
Agencia Mercantil
• Prescripción de Acciones (Art. 1329 C. Cio)
• Agencia de hecho (Art. 1331 C. Cio)
• Sujeción a las normas del mandato (Art.
1331)
Contrato de Suministro
• Clases de Suministro
– De cosas.
– De servicios.
• Cuantía del Suministro (Art.969 C. Cio)
• Precio del Suministro (Art. 970 C. Cio)
• Terminación del Contrato:
– Por Incumplimiento de una de las partes.
– Por preaviso de cualquiera de las partes.
Leasing
Contrato mediante el cual una parte entrega a otra un
activo para su uso y goce, a cambio del pago de un canon
periódico, durante un plazo convenido a cuyo
vencimiento, el bien se puede o restituir al propietario o
transferir al usuario, siempre que este decida ejercer la
opción de compra del activo.
Leasing Financiero
Leasing Operativo
Lease-back
Leasing de Importación
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