Bogotá, Septiembre 17 de 2010 N.1379

Bogotá, Septiembre 17 de 2010
N.1379
Señor
JUEZ PENAL MUNICIPAL (Reparto).
Bogotá.
Referencia:
Interesado:
Contra:
ACCIÓN DE TUTELAURGENTEMEDIDA PROVISIONAL
JOSÉ JOAQUIN CASTRO GUERRERO
EPS DEL RÉGIMEN SUBSIDIADO SALUD CONDOR
Yo, JOSÉ JOAQUIN CASTRO GUERRERO, ciudadano colombiano mayor de edad, vecino de
esta ciudad, identificado con la cédula de ciudadanía, cuyo número y lugar de expedición
aparecen con mi firma, actuando en nombre de mi madre la señora LUCIA GUERRERO
RODRÍGUEZ, identificada con cédula de ciudadanía No.20.117.083; ante usted
respetuosamente acudo para promover Acción de Tutela, de conformidad con el Artículo 86 de
la Constitución Política y el Decreto Reglamentario 2591 de 1991, para que judicialmente se le
conceda la protección de los derechos constitucionales fundamentales a la Vida, Artículo 11
C.P, a la Igualdad, Artículo 13 de la C.P., y a la Dignidad Humana, Artículo 1 y SS de la
C.P, así mismo el derecho a la Salud, Artículo 49 C.P; y a la Seguridad Social, Artículo 48 C.P,
en conexidad con los anteriores, los cuales considero vulnerados y/o amenazados por la
entidad accionada.
Mi petición se fundamenta en los siguientes hechos y consideraciones.
HECHOS
1. Que mi madre de 85 años de edad es paciente con diagnostico de CÁNCER
GASTRICO ANTRO CORPORAL, Y DESCARTAR MASA RENAL DERECHA POR
TAC, COLELITIASIS, EPOC, DERRAME PERICARDICO LEVE, ESCLEROSIS
MITROAORTICA, HIPERTENSIÓN PULMONAR, y se encuentra afiliada a la EPS-S
SALUD CONDOR.
2. Que debido a su condición de salud, requiere de MANERA URGENTE de la realización
de una NEFRECTOMIA RADICAL DERECHA MAS DISECCION DE VASOS
LINFATICOS, RESECCIÓN TUMOR RETROPERITONEAL.
3.
Que la EPS-S SOLSALUD, le niega la realización de la NEFRECTOMIA RADICAL
DERECHA MAS DISECCION DE VASOS LINFATICOS, RESECCIÓN TUMOR
RETROPERITONEAL, con el argumento de que se encuentran adelantando los
contratos con algunos Hospitales para autorizar las cirugías, y que se demora más
o menos de 15 a 20 días, y en este trámite llevamos más de dos meses.
4. Que según “Ley 1171 de 2007, en su artículo 1, Objeto de la Ley. La presente ley
tiene por objeto conceder a las personas mayores de 62 años beneficios para
garantizar sus derechos a la educación, a la recreación, a la salud y propiciar un
mejoramiento en sus condiciones generales de vida.”
Artículo 12. Consultas médicas. Sin perjuicio de los derechos que les asisten a los
niños y a las niñas, las Empresas Promotoras de Salud deberán asignar los servicios de
consulta externa médica, odontológica y por médico especialista y apoyos diagnósticos
a los afiliados mayores de 62 años dentro de las 48 horas siguientes a la solicitud por
parte de estos.
Artículo 13. Fórmula de medicamentos. Cuando la Entidad Promotora de Salud no
suministre de manera inmediata los medicamentos formulados que estén incluidos en el
Plan Obligatorio de Salud a las personas mayores de 62 años, deberá garantizar su
entrega en el domicilio del afiliado dentro de las 72 horas siguientes, salvo si esta es de
extrema urgencia a la solicitud por parte de este.
Parágrafo. La Superintendencia Nacional de Salud vigilará el cumplimiento de las
disposiciones establecidas en los artículos 12 y 13 e impondrá las sanciones a que haya
lugar de conformidad con el ámbito de sus competencias.
5. Que la no autorización de Manera Urgente para la realización de la NEFRECTOMIA
RADICAL DERECHA MAS DISECCION DE VASOS LINFATICOS, RESECCIÓN
TUMOR RETROPERITONEAL, y el no cubrimiento del 100% de las mismas, y de todo
lo que se derive de su enfermedad, vulnera sus derechos fundamentales consagrados
en la Constitución Política.
6. Que no me encuentro en condiciones económicas de sufragar los costos de la
NEFRECTOMIA RADICAL DERECHA MAS DISECCION DE VASOS LINFATICOS,
RESECCIÓN TUMOR RETROPERITONEAL, de toda la atención integral que requiere,
ni las demás eventualidades referentes a su condición de salud; que además se
reglamenta el Acuerdo 0260 de 2004, Artículo 6º. parágrafo 2º. la excepción del
pago de las cuotas moderadoras para la atención de patologías que requieran de
un control permanente, y en el Artículo 7º. se regula que las enfermedades de alto
costo o catastróficas están exentas de copagos.
7. Que solicito al señor juez de manera respetuosa, emitir una MEDIDA PROVISIONAL,
debido a la urgencia de la realización de la NEFRECTOMIA RADICAL DERECHA MAS
DISECCION DE VASOS LINFATICOS, RESECCIÓN TUMOR RETROPERITONEAL.
8. Que solicito al señor juez enviar copia del fallo a la Superintendencia Nacional de Salud,
para su respectiva vigilancia y control, y su eventual sanción.
CONSIDERACIONES
Que la no autorización de MANERA URGENTE para la realización de la NEFRECTOMIA
RADICAL DERECHA MAS DISECCION DE VASOS LINFATICOS, RESECCIÓN TUMOR
RETROPERITONEAL, y el no cubrimiento del 100% de las mismas, y de todo lo que se derive
de su enfermedad, vulnera sus derechos fundamentales anteriormente enunciados.
En Sentencia No. T-013 de enero 17 de 1995, la Corte Constitucional, señalaba": ... El derecho
a la salud por estar en inmediata conexión con el derecho a la vida, como un derivado
necesario, es, esencialmente, un derecho fundamental que tiene toda persona humana desde el
momento mismo de su concepción hasta su muerte, derecho que implica conservar la plenitud
de sus facultades físicas, mentales y espirituales; y poner todos los medios ordinarios al alcance
para la prevención de las enfermedades, así como para la recuperación...".
Que en Sentencia No. T-328/98 de la Corte Constitucional en su aparte "III,
CONSIDERACIONES DE LA CORTE. En su segunda consideración ¨ La materia. …La
Legislación sobre el tema y la jurisprudencia constitucional. En vista de que
constitucionalmente….
No cabe duda, de que los derechos fundamentales de las personas, priman sobre cualquier tipo
de derecho y cuando el conflicto anteriormente se presenta, esta Corporación ha sido enfática y
clara, en la decisión de protegerlos, inaplicando para el caso concreto la legislación y
ordenando la prestación de los servicios excluidos, pues ni siquiera la Ley puede permitir el
desconocimiento de los derechos personalísimos de los individuos y, cuando sopretexto de su
cumplimiento se atenta contra ellos, no solamente es posible inaplicarla sino que es un deber
hacerlo."
Igualmente en Sentencia T-148/99 de la Corte Constitucional, Sala de Revisión de Tutelas se
declara: "Se reitera la jurisprudencia de la Corte Constitucional según la cual, los beneficiarios
del Sistema de Salud no tienen que padecer los inconvenientes de tipo presupuestal afrontados
por las entidades encargadas de prestar el servicio. Los pacientes que, como en el presente
caso, están sometidos a riesgo, no pueden ver obstaculizado o impedido su tratamiento médico
por razón de los trámites internos adelantados entre las entidades de salud. Estos
procedimientos burocráticos deben ser ajenos a la prestación del servicio y, por tanto, no deben
afectar la protección ofrecida por el Estado en esta materia.
Además ha dicho la jurisprudencia, quien presta un servicio de salud no debe efectuar acto
alguno que pueda comprometer la continuidad del servicio y en consecuencia la eficiencia del
mismo. Es obligación primordial, tanto de las entidades estatales como de los particulares que
participen en la prestación del servicio público de salud, garantizar su continuidad.".
Según fallo de tutela T-27 de 2000 del Juzgado Treinta y Siete Penal Municipal de Medellín, "...
Es que la EFICIENCIA es un principio que tiene como destinatario a los propios organismos
responsables de la prestación del servicio público de la Seguridad Social, el Estado y los
particulares. Ella es reiterada por el Artículo 209 de la Carta como principio rector de la gestión
administrativa. Implica así mismo la realización del control de los resultados del servicio. En
cuanto a la SOLIDARIDAD, ESTE ES UN PRINCIPIO QUE ASPIRA A REALIZAR EL VALOR
JUSTICIA, QUE TIENE FUNDAMENTO EN LA DIGNIDAD HUMANA. Respecto a la
UNIVERSALIDAD, ésta se relaciona con la COBERTURA de la Seguridad Social: Todas las
personas tienen derecho de acceder a ella. Ello es natural, por cuanto si la dignidad es un
atributo y un fin inherente de la persona, no es entonces concebible que unas personas gocen
de vida digna y otras no.
Las EPS están obligadas a prestar los servicios medico asistenciales a todos sus afiliados,
OBLIGÁNDOSE ADEMÁS, entre otras, A OBSERVAR TODAS LAS NORMAS DE ÉTICA
MEDICA EN LA PRESTACIÓN DE LOS SERVICIOS MÉDICOS Y DISPONER LA PRACTICA
DE LOS PROCEDIMIENTOS Y LA PRESTACIÓN DE LOS CORRESPONDIENTES
SERVICIOS EN SUS INSTALACIONES O FUERA DE ELLAS Y EN LOS CASOS EN LOS QUE
SEA NECESARIO, a través de OTRAS INSTITUCIONES (Públicas y Privadas) con las cuales
podrá subcontratar la atención.
Las autoridades, entonces, están instituidas para proteger toda persona en su vida, entendida
esta en sentido de "VIDA PLENA". La integridad física, síquica y espiritual, la salud, el mínimo
de condiciones necesarias para la existencia digna, son elementos constitutivos de una vida
integra.
Es que "... la seguridad y la previsión social tienen por objeto la protección de la población
contra las contingencias que menoscaban la salud y la capacidad económica...". En forma
general, se define la Seguridad Social como "un conjunto de medidas tomadas por la sociedad
y en primer lugar por el estado, para garantizar todos los cuidados médicos necesarios, así
como para asegurarles los medios de vida en caso de pérdida o reducción importante de los
medios de existencia, causados por circunstancias no propiamente creadas voluntariamente.
Valga la pena resaltar que el nuevo orden constitucional antepone a las TRABAS, EXIGENCIAS
Y REQUISITOS DESMESURADOS DE LA ADMINISTRACIÓN, LA PRESTACIÓN DE UN
SERVICIO QUE SE DESARROLLE CON FUNDAMENTO EN LOS PRINCIPIOS DE
IGUALDAD, MORALIDAD, EFICACIA, ECONOMÍA, CELERIDAD, IMPARCIALIDAD Y
PUBLICIDAD (C.P. 209). EN ESTE SENTIDO Y CON FUNDAMENTO EN EL CASO
CONCRETO, LAS ENTIDADES ENCARGADAS DE LA PRESTACIÓN DEL SERVICIO
PÚBLICO DE LA SALUD Y LA SEGURIDAD SOCIAL, DEBEN APORTAR TODOS LOS
MEDIOS QUE HAGAN MÁS ACCEQUIBLE PARA LAS PERSONAS EL ACCESO DE ESTOS
DERECHOS DE ASISTENCIA PÚBLICA Y SOCIAL.
Ahora y sobre la igualdad de oportunidades, nuestra Corte también ha sostenido que": ... el
derecho a la subsistencia, es consecuencia directa de los principios de dignidad humana y del
Estado Social de Derecho. Incluye tal derecho no sólo la facultad de neutralizar las situaciones
violatorias de la dignidad humana, y de exigir asistencia y protección por parte de personas o
grupos discriminados, marginados o en circunstancias de debilidad manifiesta, sino que, sobre
todo pretende garantizar la igualdad de oportunidades en una sociedad que como la nuestra es
injusta y desigual...".
Y sobre el PERJUICIO IRREMEDIABLE que puede generar en el accionante la dilación y el no
suministro de lo ordenado por el médico tratante, la Corte cree que el perjuicio que la acción de
tutela debe evitar en forma transitoria puede ser parcial, que no es necesario que la
potencialidad de la causa dañina se haya agotado o pueda agotarse; por esto cuando se hace
evidente la posibilidad de un perjuicio que sólo sea susceptible de compensación mediante un
pago dinerario o cuando tal perjuicio está en curso, aunque no se haya agotado, es
precisamente cuando cabe la Tutela transitoria, pues se trata cabalmente de impedir que se
cause daño en otra forma irreparable o de que continúe produciéndose."
Y por último, que según Acuerdo 0260 de 2004, Artículo 6º., Parágrafo 2º. y en su
"ARTICULO 7o. SERVICIOS SUJETOS AL COBRO DE COPAGOS.” Podrán aplicarse
copagos a todos los servicios contenidos en el plan obligatorio de salud, con excepción de:
1. Servicios de promoción y prevención.
2. Programas de control en atención materno infantil.
3. Programas de control en atención de las enfermedades transmisibles.
4. Enfermedades catastróficas o de alto costo.
5. La atención inicial de urgencias.
6. Los servicios enunciados en el artículo precedente."
PETICIÓN
Con fundamento en los hechos narrados y en las consideraciones expuestas, respetuosamente
solicito al Señor Juez ordenar a la EPS-S SALUD CONDOR, le autorice de MANERA
URGENTE la realización de la NEFRECTOMIA RADICAL DERECHA MAS DISECCION DE
VASOS LINFATICOS, RESECCIÓN TUMOR RETROPERITONEAL, le cubra el 100% de las
mismas, y de todo lo que se derive de su enfermedad, procedimientos, pruebas diagnosticas y
los medicamentos requeridos para el cubrimiento de la misma sin tener en cuenta que se
encuentren fuera del POS, y además no le sean exigidos los copagos y las cuotas
moderadoras, tal y como se reglamenta el Acuerdo 0260 de 2004, Artículo 6, parágrafo 2º.
la excepción del pago de las cuotas moderadoras para la atención de patologías que
requieran de un control permanente, y en el Artículo 7º. se regula que las enfermedades
de alto costo o catastróficas están exentas de copagos.
Así también, prevenir a la EPS-S SALUD CONDOR, que puede repetir por los costos que
pueda incurrir en el cumplimiento de esta tutela, en contra del Fondo de Solidaridad y Garantía
(FOSYGA), en los términos señalados en esta tutela, y además tomar las medidas que sean del
caso para sancionar a la EPS, según la LEY 972 de 2005.
PREVENCIÓN: A la EPS-S SALUD CONDOR, para que en adelante continúe prestándole la
atención médica y asistencial que su salud requiere y además, le dé el tratamiento necesario,
según su estado de salud.
PRUEBAS
Me permito aportar las siguientes fotocopias
1.
2.
3.
4.
5.
Copia Cédula de Ciudadanía.
Copia Constancia de Afiliación.
Copia Resumen Historia Clínica
Copia Orden Médica.
Copia Negación de la EPS.
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento, manifiesto que por los mismos hechos y derechos presente
petición similar ante la autoridad judicial.
DIRECCIONES Y NOTIFICACIONES
A la EPS-S SALUD CONDOR, Calle 76 N. 68 G-07, Teléfono 2319842, 2310239, 2310249.
Yo recibiré notificaciones en la Secretaria de su despacho ó en los teléfonos: 5485404, Calle 25
B BIS N.102 A-10.
Con todo respeto le ruego al Señor juez darle el trámite a dicha petición.
Atentamente,
JOSÉ JOAQUIN CASTRO GUERRERO
C.C