CASO1-RECURSO DE APELACIÓN

Expediente N° : 01291-2023-3-1101-JR-PE-02.
Escrito
: 01
Cuaderno
: Principal.
Sumilla
:
Interpongo
Recurso
de
Apelación.
AL SEGUNDO JUZGADO DE INVESTIGACIÓN PREPARATORIA NCPP
SEDE CENTRAL.
VICTOR
CLEMENTE
TAYPE,
abogado
EMMANUEL DE LA CRUZ PALOMINO,
de
con
domicilio real en Av. 23 de Junio N° 266 del distrito de
Yauli, provincia y departamento de Huancavelica, en el
proceso que se le sigue por la supuesta Comisión del
Delito de Violación Sexual, en agravio de menor, a
usted atentamente digo:
Que, en ejercicio de mi derecho a la defensa, previsto y consagrado en los artículos 23°,
inciso 23) y 123° inciso 14) de la Constitución Política del Estado, recurro a su vuestro
despacho con el objeto de formular RECURSO DE APELACIÓN contra el Auto de
Prisión Preventiva, Resolución Numero Dos emitida en la Audiencia del 18 de Agosto
del 2023, que declara FUNDADA PARCIALMENTE, solicitada por el Ministerio
Público el Requerimiento de Prisión Preventiva por no estar ajustada a derecho ni
corresponder a una decisión motivada que se ajuste a criterios razonados de mi
situación de arraigo, estado de salud, y reformándola el superior deberá reformular y
que mi patrocinado pueda afrontar el presente proceso con COMPARECENCIA
RESTRINGIDA.
I. PRETENSIÓN IMPUGNATORIA.
La presente tiene por finalidad que se REVOQUE EL AUTO DE PRISIÓN
PREVENTIVA AUTO contenida en la RESOLUCIÓN N° DOS de fecha Dieciocho
de Agosto de dos mil veintitres, que declara fundada en parte el Requerimiento de
Prision Preventiva y REFORMÁNDOLA se declare fundada la demanda en todos sus
extremos, en mérito a los siguientes fundamentos.
II. FUNDAMENTOS DE HECHO
PRIMERO: Respecto al recurso de Apelación.
Raúl Chaname Orbe, señala que el recurso de apelación que se interpone para
impugnar una resolución, auto o sentencia, ante una instancia superior solicitando se
revoque o anule, paralizando la entrada en vigor de los actos judiciales. Para
Chiovenda, la sentencia sujeta a recurso no es verdadera y propia de la sentencia, sino
un simple elemento que con el recurso de otro llegaría a ser declaración de Derecho.
ERROR DE HECHO Y DERECHO INCURRIDO EN LA SENTENCIA MATERIA
DE APELACIÓN.
SEGUNDO: Respecto al Primer Presupuesto: Fundado y Graves Elementos de
Convicción.
Respecto a este punto el Ministerio Público solamente ha ofrecido documentación de
mero tramite como son : Acta de intervención policial el mismo que se ha realizado por
la propia voluntad e iniciativa del investigado Emmanuel De La Cruz Palomino, puesto
que éste se habría presentado en las instalaciones de la Comisaria del distrito de Yauli,
en forma voluntaria y al haberse apersonada la supuesta agraviada al Centro de Salud
del Distrito de Yauli se procedió con su detención inmediata. El Acta de información de
derechos al imputado y la orden de detención contra el investigado, El acta de
inspección técnico Policial y el Paneux fotográfico, del lugar donde presuntamente se
habrían sucedido los hechos, la declaración testimonial del padre, la declaración
testimonial de la madre y la declaración de la prima, son documentos de mero tramite
que se realizan en cualquier tipo de delitos. El Certificado Medico Legal N° 1904 sobre
Lesiones de integridad sexual de fecha 16 de agosto de 2023, éste tiene varias
contradicciones entre ellos que el supuesto agresor sexual habría abusado en tres
oportunidades; sin embargo, según ese mismo certificado tiene cuatro desgarros
antiguos parciales, los mismos que nosotros en su oportunidad realizaremos la pericia
médica de parte, para que se tenga la certeza de que si efectivamente corresponden los
resultados al supuesto agresor. El Acta de Entrevista Unica -Camara Gesel, respecto a
Ello debemos señalar que existen serias contradicciones, tales como:
o Como se explica que la menor pese haber sido ultrajada hasta en dos
oportunidades en el mes de mayo de 2023, otro en agosto y el ultimo el
15 de agosto, acude nuevamente a la tienda de su supuesto agresor
después de tres meses; el Fiscal sustenta esta situación indicando que el
investigado le amenazó que tenía que volver, sino mataría a sus padres,
y que supuestamente por esa razón regresó a comprar; en el hipotético
caso de que si existió esa amenaza, como se explica que la menor
habiendo ya transcurrido tres meses, sin que el investigado haya
cometido su amenaza, Ella retorna a la tienda de su agresor; además, la
referida adolescente en el relato que hace ante cámara gesel, en ningún
momento indica que retornaba a la tienda del investigado por sus
amenazas; sino más bien, Ella relata, que iba a recargar, iba a comprar
hojas de colores e iba a comprar lapiceros; como se explica que siendo el
lugar de estudios de la joven en el local del Instituto Tecnológico de
Yauli (provisionalmente estudiaba en dicho local ya que el Colegio San
Martin se encontraba en construcción), ubicado en el Anexo de Atalla, y
para acceder del lugar de estudios al domicilio de la agraviada, existen
varias rutas y calles que puede tomar, como son el Ferrocarril y la calle
Miguel Grau o también por el malecón del rio, y esas rutas existen
muchas tiendas, es más para llegar a la casa del imputado tendría que
subir unas graderías, que necesidad tiene la joven de subir a la tienda del
investigado; asimismo, pasando la tienda del investigado, hay dos hasta
tres tiendas contiguas donde puede adquirir lapiceros, la pregunta es por
qué elige comprar en la casa de su supuesto agresor, si como ella dice la
amenaza se daba al terminar el encuentro sexual, más no indica que
después de ello, seguía siendo amenazada, ahora bien el día 15 de agosto
del presente ingresa a la tienda por su propia voluntad, sin que exista
amenaza de por medio o tal vez un llamado por parte del supuesto
agresor, la adolescente manifiesta que ingresa a COMPRAR
LAPICEROS, en ninguna parte de su relato indica que ingresa porque
le estaba amenazando; lo mismo en la segunda oportunidad ingresa por
su propia voluntad a COMPRAR HOJAS DE COLORES. Es así que
ni el Fiscal, ni la Jueza, han dado un sustento coherente respecto a la
supuesta grave amenaza a la cual estaba sometida la adolescente de
iniciales ACE, para que retorne hasta en dos oportunidades a la tienda de
su agresor, es más la Jueza, realiza especulaciones al indicar que como
el supuesto violador le decía “si no vienes voy a matar a tus padres” “si
le cuentas a alguien voy a matar a tus padres” Ella tenía miedo y al tener
miedo Ella no contaba y al tener miedo Ella iba a la tienda; la Jueza trata
a la agraviada como si fuera una niña, cuando la agraviada es una joven
de quince años de edad que cursa estudios de nivel secundario, que tiene
la capacidad de comprender si una amenaza es grave o no, y peor aún el
investigado es un anciano de setenta y dos años, que padece de muchas
enfermedades, es una persona anciana que sufre de seguera y sordera, y
eso es de conocimiento público en el Distrito de Yauli, es más es
evidente su seguera, ahora la pregunta es ¿realmente, este anciano puede
provocar miedo y que peor aún podría este anciano cumplir las
amenazas que dice la señorita, si es una persona ciega, que sufre de
sordera y que padece de otras enfermedades?. Es así que, es menester
precisar la Jurisprudencia, RN 1575-2015.Huanuco, que indica lo
siguiente respecto a la amenaza: “..la AMENAZA (bis compulsiva), es
decir la existencia concreta de una intimidación o un mal inminente
que genere miedo en la victima de tal forma que doblegue su voluntad.
Así esta violencia o amenaza a la víctima, debe derivar en verse
obligada a tener acceso carnal contra su voluntad, es decir no
consentida”; en el presente caso realmente no existe esa intimidación
concreta o un mal inminente que le haya generado miedo a la
adolescente, de la narración de la adolescente, se evidencia que nunca
existió dicha intimidación, peor aún si el imputado es un anciano de
setenta y dos años de edad, qué miedo podría causarle a esta señorita,
deduciéndose que en el presente caso no se le ha generado un miedo a la
adolescente, más por el contrario iba a comprar a la tienda del
investigado, sin que nadie la obligara, iba por su propia voluntad,
entonces de que intimidación estamos hablando.
o Asimismo, tanto el Fiscal como la Jueza asumen de que hubo violencia
física y sustentan ello en el Reconocimiento Médico Legal, sin embargo,
se tiene también como otro elemento de convicción el Acta de cámara
Gesel, en el cual la menor relata en un primer momento de que su
supuesto agresor no había usado nada, sin embargo, más adelante en su
relato indica que si había usado preservativo incluso en las otras dos
oportunidades; ahora bien, haciendo un pequeño análisis, por la máxima
de la experiencia ¿ cuándo se ha visto que un violador todavía tenga
tiempo de ponerse un preservativo ? y de ser así, como es que la
agraviada manifiesta que se haya puesto el preservativo con las dos
manos, y en ¿ qué momento entonces ha ejercido la violencia contra esta
señorita?, si las dos manos estaban ocupadas; y peor aún el investigado
es una persona anciana que padece de artrosis, la pregunta es cómo pudo
acomodarse para hacer el acto sexual, si por su propia enfermedad, es
prácticamente imposible que pueda acomodarse (esta situación tampoco
ha sido narrada en forma clara y precisa por la joven), ya que justamente
la artrosis que padece es de los miembros inferiores que por dolores e
inflamaciones que padece, le es imposible acomodarse; situación que ni
el Fiscal, ni la Jueza ha advertido, y peor aún, la agraviada indica que
sólo duro tres minutos, la pregunta en esos tres minutos, el imputado a
tenido tiempo de sujetarla del cuello, de ponerse el preservativo y de
hacerle una sugilación en uno de los pechos y lo que es más
incomprensible, como es que le ahorcaba y a la vez le hacía una
sugilación. En consecuencia, la Jueza únicamente ha valorado el RML
de la adolescente, en el cual se evidencia moretones en el cuello y
chupetón como indica la Jueza; sin embargo, no hace una análisis
coherente de la declaración de la menor de la adolescente, y no ha
advertido las inconsistencias en su declaración; pues como Ella ha
indicado en este tipo de delitos lo que se tiene que analizar es que si
realmente ha existido o no el CONSENTIMIENTO de la adolescente, y
como ya se detalló en presente caso no ha operado la violencia ni la
amenaza, consecuentemente se desprende que la adolescente ha
consentido mantener relaciones sexuales o al menos no hay certeza de
que haya operado la violencia o amenaza. Asimismo, respecto a la
violencia física que habría empleado el presunto agresor, éste no ha sido
detallado, bajo ninguna forma y circunstancia de cómo se habría
producido la violencia física., ya que jalar de la mano como el término
que utiliza la agraviada, no constituye violencia física, ni tampoco en
ningún momento mostrado resistencia y a la vez la agraviada tampoco
ha solicitado o a pedido auxilio de los vejámenes que se estaban
produciendo.
o Uno de los parámetros que establece el Acuerdo Plenario 2-2005/CJ-116
es la verosimilitud de la declaración de la agraviada; en el presente
caso de la declaración en cámara gesel de la adolescente, es evidente que
no guarda coherencia y lo que es peor no indica con exactitud la fecha y
hora del primer y segunda supuesta violación, peor aún si refiere que la
segunda se dio hace una semana de ocurrido los hechos, siendo tan
pronto dicho hecho es inaceptable que una joven de quince años de edad
no recuerde ni la fecha, ni la hora exacta. Asimismo, siendo que los
supuestos hechos se dieron en este mismo año, no da fechas concretas ni
circunstancias específicas de los vejámenes sexuales al que habría sido
sometida, por parte del investigado, pese a que su edad le permite narrar
la forma y circunstancia de los hechos de forma clara y coherente; es así
que se limita a decir que las tres oportunidades fueron iguales, con
términos como fue “brutal”, que para el vocabulario de la juventud
significaría que se trata de dos personas jóvenes que tendrían toda la
energía necesaria para dar rienda suelta a sus bajos instintos.
TERCERO: Respecto al Peligro procesal
Que, mi patrocinado no puede sustraerse del presente proceso puesto que es una
persona que tiene arraigo domiciliario, arraigo laboral, arraigo familiar, arraigo de
bienes.
-
Arraigo domiciliario: el investigado Emmanuel De La Cruz Palomino,
cuenta con una propiedad de material rústico de dos pisos en la Av. 23 de junio
N° 266 del Distrito de Yauli Huancavelica, corroborando este arraigo con su
Ficha Reniec donde establece la dirección antes indicada; asimismo, mediante
Acta de Constatación domiciliaria la Juez de Paz del Distrito de Yauli, donde
realiza la verificación del domicilio del Sr. Emmanuel De La Cruz Palomino y
su cónyuge Maximiliana Cartolin De De La Cruz, constatando que
efectivamente que las pertenencias como ropa, fotografías cepillo, peines entre
otros son del investigado y de su esposa; así también la Constatación que ellos
viven en la mencionada casa, Av. 23 de Junio N° 266, Distrito Yauli, y para dar
mayor fe al citado documento se adjuntan tomas fotográficas de los ambientes
de la mencionada casa.
-
Arraigo laboral: Que, el investigado Emmanuel De La Cruz Palomino, debo
poner en conocimiento que el señor en mención cuenta con un negocio propio,
una tienda de venta al por menor de alimentos, bebidas y similares, el mismo
que acreditamos mediante la Licencia de Funcionamiento a nombre de su señora
esposa Maximiliana Cartolin De De La Cruz, el mismo que tiene duración
indeterminada. Además de ello el investigado cuenta con un salón de billar.
-
Arraigo Familiar: el investigado Emmanuel De La Cruz Palomino, vive con
cónyuge la Sra. Maximiliana Cartolin De De La Cruz de sesenta y cuatro años
de edad, el mismo que habitan en la dirección Av. 23 de junio N° 266 del
Distrito de Yauli Huancavelica; asimismo, cuenta con seis hijos quienes son:
KETTY (42), ELVIS (41) , SANDRA (38), MARITZA (36), PAMELA (33) y
MANUEL (29), DE LA CRUZ CARTOLIN, los mismos que por ser mayores
de edad, llevan una vida independiente con carga familiar; y esto no puede ser
óbice para pretender justificar que no tiene arraigo familiar, puesto que los hijos
por las leyes de la vida, tiene que desarrollarse en forma independiente.
-
Arraigo de bienes: Que, este supuesto debe ser analizado en conexión con los
bienes que posee una persona, es decir en el presente caso el investigado
Emmanuel De La Cruz Palomino, posee una sola propiedad en donde
funciona también su tienda que se dedica a la venta de alimentos, bebidas y
similares, donde además funciona un salón de billar, siendo estos, sus únicos
bienes, que le brinda el sustento económico para su subsistencia y gastos
médicos
Que, asimismo, la Jueza no ha valorado que el investigado es una persona de
avanzada edad, el mismo que cuenta con setenta y dos años, considerado como un
adulto mayor que sufre de múltiples enfermedades, que a continuación se detalla
-
Seguera: Conforme se tiene del diagnóstico efectuado por la Institución
Especializada en Ojos, Salud Ocular, Clínica de Ojos, el paciente Emmanuel De
La Cruz Palomino tiene degeneración macular relacionado a la edad, severa,
ambos ojos, documento expedido con fecha 10 de abril de 2023.
-
Sordera: Conforme se tiene del Certificado Médico de fecha 21 de agosto de
2023, que el investigado presenta desde hace siete años hipoacusia progresiva
de ambos oídos, que requiere de estudios complementarios.
-
Gastritis crónica: producido por helicobacter pilory, que a su vez le ha
generado una CARCINOMA IN SITU, que se trata de un cáncer localizado en
la parte superficial de la pared del estómago, que si no es tratado puede
propagarse y hacer metástasis; por lo que requiere con URGENCIA un
tratamiento y hasta una operación.
-
Prostatitis crónica: que fue diagnosticado en el Essalud, en diciembre de 2021,
enfermedad tal que consiste en es una inflamación de la glándula prostática que
causa una serie de síntomas caracterizados por trastornos miccionales, sexuales
y perineales. Esta enfermedad le produce dolores constantes en la zona pélvica y
que además uno de los síntomas es la baja de la libido.
-
Secuelas del COVID. A raíz de haber padecido COVID, tiene los pulmones
dañados, por lo que se enferma constantemente de afecciones respiratorias,
bronquitis.
-
Osteopenia, que consiste en el debilitamiento de la columna vertebral, produce
encorvamiento de la columna; Osteoartritis Degenerativa (artrosis) que es una
enfermedad degenerativa articular; D/C Neuropatía de Miembros Inferiores,
que se trata del daño a los nervios de los miembros inferiores. Enfermedades
que le causan fuertes dolores y que requiere de tratamiento constante, y que a
medida que va avanzando su edad, ésta se acentúa, conforme así se tiene del
diagnóstico realizado por la Reumatóloga Dra. María Tovar Gamarra,
expedido con fecha 22 de agosto de 2023. Asimismo, dicha enfermedad se
acentúa con el frio, siendo que el Establecimiento Penitenciario de
Huancavelica, no es un ambiente adecuado por el frio que hace, asimismo no se
cuenta con duchas calientes, no tiene las atenciones especiales que requiere por
su propia edad.
-
Inflamación Renal, que le produce constantes dolores e inflamación de los
riñones, por lo que requiere de atención y tratamiento constante, siendo que
estando recluido su enfermedad se acentúa y no es posible su tratamiento.
-
Tiene tres operaciones, tiene una primera operación de vesícula y apéndice de
hace treinta y seis años aproximadamente, tiene una segunda operación de
cálculos de vejiga, y su última operación por cálculos renales, habiendo sido
intervenido en abril de 2021.
III. NATURALEZA DE AGRAVIO Y PRETENSIÓN IMPUGNATORIA
Con los errores de hecho y de Derecho descritos, con una clara contravención a
Derechos, derecho a la legitima defensa, derecho a la presunción de inocencia y
principios constitucionales de obligada observancia, quedando establecido que en autos
no se ha procedido con igualdad ante la ley, no quedando más que afirmar que se
genera grave perjuicio en la salud física y emocional al tratarse de un adulto mayor, que
incluso peligra su vida, siendo incuestionable que sea el superior en grado quien
conozca lo suscitado y así, con mejor estudio y compulsa de actuados, reformule en el
extremo recurrido y proceda como se tiene en el exordio de la pretensión.
IV.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Amparo mi pretensión en el Art. 268°, 269° del Código Procesal Penal
Jurisprudencia, RN 1575-2015.Huanuco.
Acuerdo Plenario 2-2005/CJ-116.
Casación 631-2015-Arequipa.
Casación 1445-2018, Nacional
V. ANEXOS:
 COPIA DOCUMENTO DE IDENTIDAD de don EMMANUEL DE LA
CRUZ PALOMINO N° 23252989.
 ORIGINAL CERTIFICADO DE INSCRIPCION DEL REGISTRO
NACIONAL DE IDENTIFICACION Y ESTADO CIVIL (RENIEC). – Del
Sr. EMMANUEL DE LA CRUZ PALOMINO, que acredita que el Sr.
EMMANUEL DE DE LA CRUZ PALOMINO reside en la Av. 23 de junio de
N° 266.
 ORIGINAL ACTA DE MATROMINIO. - Del Sr. EMMANUEL DE LA
CRUZ PALOMINO y la Sra. MAXIMILIANA CARTOLIN DE DE LA CRUZ
de fecha 05 del mes de enero del año 1968.
 ORIGINAL ACTA DE NACIMIENTO de KETTY DE LA CRUZ
CARTOLIN
 ORIGINAL ACTA DE NACIMIENTO de ELVIS DE LA CRUZ CARTOLIN
 ORIGINAL ACTA DE NACIMIENTO de SANDRA DE LA CRUZ
CARTOLIN
 ORIGINAL ACTA DE NACIMIENTO de MARITZA DE LA CRUZ
CARTOLIN
 ORIGINAL ACTA DE NACIMIENTO de PAMELA DE LA CRUZ
CARTOLIN
 ORIGINAL ACTA DE NACIMIENTO de MANUEL DE LA CRUZ
CARTOLIN.
 ORIGINAL DECLARACION JURADA. de la Sra. MAXIMILIANA
CARTOLIN DE LA CRUZ sobre su estado civil casada con el Sr.
EMMANUEL DE LA CRUZ PALOMINO; quienes tienen seis hijos: KETTY,
ELVIS, SANDRA, MARITZA, PAMELA Y MANUEL.
 COPIA LEGALIZADA ACTA DE CONSTATACION DOMICILIARIA,
con el que se acredita mediante las fotos que el Sr. EMMANUEL DE LA CRUZ
PALOMINO reside en esta casa ubicado la Av. 23 de junio N° 266, Yauli-
Huancavelica, con su cónyuge doña MAXIMILIANA CARTOLIN DE DE LA
CRUZ, a la vez se acredita que existe un ambiente para el juego de billar.
 COPIA
DE
LICENCIA
MUNICIPAL
DE
FUNCIONAMIENTO
NEGOCIO: Venta al Por Menor, alimentos, bebidas y similares, a nombre
de su cónyuge Maximiliana Cartolin De De La Cruz, con duración
indeterminada.
 COPIA de documento de DIAGNOSTICO de don Emmanuel De La Cruz
Palomino, expedido por la Institución Especializada en Ojos, Salud Ocular
Clínica
de
Ojos,
con
diagnóstico:
DEGENERACION
MACULAR
RELACIONADO A LA EDAD SEVERA AMBOS OJOS,
 Copia de Certificado Médico de don Emmanuel De La Cruz Palomino,
expedido
por
la
reumatóloga
Dra.
María
Tovar,
con
diagnóstico:
OSTEOPENIA, OSTEOARTRITIS DEGENERATIVA Y NEUROPATIA DE
MIEMBROS INFERIORES.
PRIMER OTROSÍ DIGO: El presente escrito se formula en virtud del Art. 290° de la
Ley Orgánica del Poder Judicial.
SEGUNDO OTROSI DIGO: Por interés procesal señalo mi domicilio procesal y me
apersono a la instancia judicial, sito en el Psje. Amador de Cabrera N° 120 Primer
Nivel (Frente a la Corte Superior de Justicia Huancavelica), con casilla electrónica
N° 50915, correo electrónico vfclementeth@gmail.com, lugar y dirección electrónica
donde se me harán llegar las ulteriores notificaciones de Ley emanadas de vuestro
Despacho.
POR LO EXPUESTO:
A usted señora Jueza, pido tener presente lo expuesto,
elevar los actuados al superior jerárquico de acuerdo a ley.
Huancavelica, 23 de agosto de 2023.