PRONUNCIAMIENTO N° 314-2010/DTN Entidad: Ministerio de Educación Referencia: Licitación Pública Nº 0010-2010-ED/UE 026, convocada para la “Adquisición de materiales educativos de psicomotricidad para cunas y set para la DEI”. __________________________________________________________________________ 1. ANTECEDENTES Mediante Oficio Nº 001-2010-ME-LP Nº0010-ED/UE 026, recibida el 29.SET.2010, el presidente del Comité Especial a cargo del proceso de selección de la referencia remitió al Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado1 (OSCE) la observación formulada por el participante KFR INVERSIONES S.A., así como el informe técnico correspondiente, en cumplimiento de lo dispuesto por el artículo 28° de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada mediante Decreto Legislativo Nº 1017, en adelante la Ley, y el artículo 58° de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº 184-2008-EF, en adelante el Reglamento. 2. OBSERVACIONES Observante: Observación Nº 1: KFR INVERSIONES S.A. Contra la definición de bienes similares El observante solicita que para acreditar la experiencia del postor en los ítems Nº 5 y 6, rampas de psicomotricidad para bebés, y espejo con marco de madera, respectivamente, se pueda considerar como bienes similares la adquisición de mobiliario escolar. Sobre el particular, señalan que el mobiliario escolar pertenece a la misma familia de los ítems en cuestión, respondiendo así la misma línea de producción y criterio tecnológico o de diseño, por lo que consideran que el Comité Especial está aplicando un criterio que vulnera el Principio de libre concurrencia y competencia, al no permitir la participación de un mayor número de postores. Pronunciamiento: De acuerdo con el artículo 43º del Reglamento, resulta de competencia exclusiva del Comité Especial la determinación de los factores de evaluación técnicos, los que deberán ser objetivos y congruentes con el objeto de la convocatoria, debiendo sujetarse a criterios de razonabilidad y proporcionalidad. Ahora bien, es preciso indicar que de acuerdo con lo dispuesto en el artículo 44º del Reglamento, las Bases deberán señalar los bienes iguales y similares, cuya venta o suministro servirá para acreditar la experiencia del postor. Al respecto, por bienes similares debe entenderse a aquellos de naturaleza semejante, no iguales, que reúnan alguna o algunas de las 1 Según el Decreto Legislativo Nº 1017, publicado en el diario oficial “El Peruano” el 04.06.08. características que definen la naturaleza del bien materia del proceso2. Así, de la revisión de las Bases del proceso de selección, se aprecia que la Entidad pretende calificar la experiencia del postor obtenida por la venta de materiales lúdicos y/o educativo concreto o manipulables, siendo el objeto de la convocatoria, de conformidad con lo establecido en el Capítulo III “Especificaciones Técnicas y Requerimientos Técnicos Mínimos, las “rampas de psicomotricidad para bebés” y “espejos con marco de madera”. Ahora bien, es preciso indicar que, con motivo de la absolución de la Consulta Nº 1 y la Observación Nº 1 realizadas por la empresa Pequeños S.R.L., se entenderán como bienes similares la venta de material didáctico de madera, la venta de material didáctico en plástico, pasamanos de madera, escaleras suecas de madera, rampas de madera y colchonetas personales, además de los circuitos con cabañas. Por lo expuesto, en vista que constituye competencia del Comité Especial la determinación de los bienes similares que serán materia de calificación, este Organismo Supervisor ha resuelto NO ACOGER la presente observación. No obstante ello, deberá publicarse en el SEACE, con ocasión de la integración de Bases, un informe técnico en el que se sustente las razones por las que no se considera como similar el mobiliario escolar; en caso de no existir sustento deberá ampliarse la definición de bienes similares. 3. CONTENIDO DE LAS BASES CONTRARIO A LA NORMATIVA SOBRE CONTRATACIONES DEL ESTADO En ejercicio de su función de velar por el cumplimiento de la normativa vigente en materia de contrataciones del Estado, conforme a lo señalado en el inciso a) del artículo 58° de la Ley, este Organismo Supervisor ha procedido a realizar la revisión de las Bases remitidas, habiendo detectado el siguiente contenido contrario a dicha Ley y su Reglamento. 3.1. Registro de participantes De la revisión del numeral 2.2 de la sección específica se puede apreciar que no se ha previsto la emisión de la constancia o cargo de entrega de las Bases. En ese sentido, deberá precisarse que la entrega de las Bases dará lugar a la emisión de la constancia o cargo de recepción que contenga la siguiente información: el número y objeto del proceso, el nombre y firma de la persona que recibe las Bases, así como el día y hora de dicha recepción. 3.2 Contenido de las propuestas 3.2.1. Documentación de presentación facultativa Se advierte que para la acreditación de la experiencia del postor y el otorgamiento de puntaje del respectivo factor de evaluación, se solicita como documentación de presentación 2 El Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del Estado se ha pronunciado sobre este tema en la Resolución N.º 232/2007.TC-SU. facultativa una declaración jurada del postor acreditando la experiencia en la actividad materia de la convocatoria. Sin embargo, el artículo 44º del Reglamento ha previsto que para calificar la experiencia del postor, se deberá acreditar un máximo de veinte (20) contrataciones, mediante contratos y su respectiva conformidad por la venta o suministro efectuados, o mediante comprobantes de pago cuya cancelación se acredite documental y fehacientemente. Es por ello que, se deberá solicitar como documentación de presentación facultativa la presentación de los contratos con su respectiva conformidad, o los comprobantes de pago correspondientes. 3.2.2. Propuesta económica De la revisión de las Bases, se puede advertir que se requiere que la propuesta económica contenga la oferta y el detalle de los precios unitarios. Sin embargo, el sistema de contratación previsto para el presente proceso de selección es el de suma alzada, el cual implica que las cantidades, magnitudes y calidades de la presentación se encuentren totalmente definidas en las especificaciones técnicas respectivas, formulando la propuesta por un monto fijo integral y por un determinado plazo de ejecución. Por tanto, corresponderá que se elimine la referencia al detalle de los precios unitarios ya que no resulta exigible conforme al sistema de contratación previsto para el presente proceso de selección. 3.3. Suscripción del contrato - En el numeral 2.7 del Capítulo II de las Bases, se indica que, “(…) conforme al artículo 141º del Reglamento y en concordancia con el objeto de la convocatoria, podrá requerirse, entre otros, los siguientes documentos (…)”. En tal sentido, deberá indicarse con precisión los documentos que serán solicitados al ganador de la buena pro, puesto que de lo indicado en las Bases, solo se denota una posibilidad de ser requeridos al postor ganador de la buena pro. - Así también, en el referido numeral, deberá indicarse que, además de los documentos requeridos en dicho numeral, deberá presentar la Constancia vigente de no estar inhabilitado para contratar con el Estado, así como el contrato de consorcio con firmas legalizadas, de ser el caso, de conformidad a lo establecido en el artículo 141º del Reglamento. - Deberá precisarse en el numeral 2.8 de la Sección Específica de las Bases que los plazos para la suscripción del contrato se contabilizan a partir del día siguiente de la citación por parte de la Entidad al postor ganador de la buena pro. 3.4. Muestras En el numeral 1 de las especificaciones técnicas para la adquisición de materiales educativos de psicomotricidad para cunas y set para la DEI se solicitó que los participantes presenten dos (2) muestras por ítem al que se presenten, de modo que se evalúe la calidad pedagógica y la física, ésta última a través de pruebas destructivas. Ahora bien, en la medida que requerir la presentación de muestras resulta válido cuando ello tiene como objeto verificar el cumplimiento de los requerimientos mínimos de forma objetiva, se advierte que producto de la absolución de la Observación Nº 1 presentada por el participante Consorcio del Parque Industrial de Ancón y Villa el Salvador S.A.C., se establecieron los parámetros de evaluación de las muestras, de modo que se demuestre el cumplimiento de los requerimientos técnicos mínimos. Sin embargo, no se realiza mayor precisión respecto de las pruebas destructivas a realizarse para comprobar la calidad física, por lo cual se deberá precisar cuáles serán los aspectos a evaluar, las pruebas que se realizarán para verificar objetivamente tales aspectos, el órgano o empresa que realizará tales pruebas y toda información relevante respecto de la metodología a ser aplicada por la Entidad. . 3.5. Factores de evaluación - En el capítulo IV de la Sección Específica de las Bases, se ha establecido el factor de evaluación “Experiencia en la actividad”, conforme a lo siguiente: “A. FACTORES REFERIDOS AL POSTOR A.1 Experiencia en la actividad (…) La asignación de puntaje será de acuerdo al siguiente criterio: Criterio Monto igual o mayor a 5 veces el valor referencial Monto igual o mayor a 4 veces y menor a 5 veces del valor referencial Monto igual o mayor a 2 veces y menor a 3 veces el valor referencial Monto igual o mayor a 1 vez y menor a 2 veces el valor referencial Monto menor a 1 vez el valor referencial Puntaje 50 puntos 40 puntos 30 puntos 20 puntos 00 puntos Para que los documentos acreditativos de experiencia sean tomados en cuenta estos deben ser legibles y no presentar enmendaduras, caso contrario no serán tomados en cuenta. El postor deberá presentar su propuesta acreditando experiencia en la actividad de acuerdo al Anexo Nº 06”. Al respecto, cabe señalar que de la revisión de los rangos de evaluación previstos en el referido factor, se advierte que no se estaría asignando puntaje a las propuestas que acrediten una experiencia igual o mayor a 3 veces el valor referencial y menor a 4 veces el valor referencial, por lo que, con motivo de la integración de las Bases, deberá corregirse dichos rango. - Las Bases han previsto como factor de evaluación la presentación de la carta de acreditación del fabricante que señale que el postor es representante o distribuidor autorizado de los bienes que oferta. Sobre el particular, corresponde señalar que el artículo 43º del Reglamento ha dispuesto que el Comité Especial será el encargado de determinar los factores de evaluación técnicos a ser utilizados, los cuales deberán ser objetivos y congruentes con el objeto de la convocatoria, sujetándose a criterios de razonabilidad y proporcionalidad, pudiendo calificarse aquello que supere o mejore el requerimiento mínimo, siempre que no desnaturalice el requerimiento efectuado. En tal sentido, se advierte que la presentación de la carta de acreditación del fabricante que señale que el postor es representante o distribuidor autorizado de los bienes que oferta, podría limitar innecesariamente la participación en el proceso de selección, estando los proveedores, a efectos de obtener puntaje en el referido factor, supeditados a presentar un documento emitido por un tercero ajeno al proceso de selección, el cual no tendría ninguna obligación al respecto. Ahora bien, conforme lo ha señalado este Organismo Supervisor en anteriores pronunciamientos3, el único obligado a cumplir con sus obligaciones en los términos y condiciones ofertados en el proceso de selección es el contratista, independientemente de su calidad de representante, distribuidor, importador o fabricante. Por tanto, en virtud de lo expuesto, y al no advertirse la razonabilidad ni la ventaja que significaría la aplicación del referido factor, deberá eliminarse dicha disposición del Capítulo IV de las Bases. 3.6. Proforma de contrato A efectos de cumplir con lo dispuesto en el artículo 155º del Reglamento, deberá especificarse en la proforma de contrato el tipo de garantía que se presentará para acreditar la garantía de fiel cumplimiento, la garantía adicional por el monto diferencial y la garantía de seriedad de oferta. 3.7. Otras precisiones Se deberá eliminar de las Bases toda referencia a la garantía de fiel cumplimiento por prestaciones accesorias, ya que de la revisión de las Bases se advierte que no se ha previsto ninguna prestación de éste tipo. 3 Por ejemplo, en los Pronunciamientos Nº 111-2009/DTN y Nº 221-2009/DTN. 4. CONCLUSIONES En virtud de lo expuesto, este Organismo Supervisor ha dispuesto: 4.1. NO ACOGER la Observación Nº 1 presentada por el participante KFR INVERSIONES S.A., contra las Bases de la Licitación Pública Nº 0010-2010-ED/UE 026, convocada para la “Adquisición de materiales educativos de psicomotricidad para cunas y set para la DEI”. Sin embargo, deberá cumplirse con lo dispuesto por este Organismo Supervisor. 4.2. El Comité Especial deberá tener en cuenta las observaciones formuladas en el numeral 3 del presente Pronunciamiento a fin de efectuar las modificaciones a las Bases que hubiere a lugar. 4.3. Publicado el Pronunciamiento del OSCE en el SEACE, el Comité Especial deberá implementarlo estrictamente, aun cuando ello implique que dicho órgano acuerde bajo responsabilidad, la suspensión temporal del proceso y/o la prórroga de sus etapas, en atención a la complejidad de las correcciones, adecuaciones o acreditaciones que sea necesario realizar, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 58º del Reglamento. 4.4. A efectos de integrar las Bases, el Comité Especial también deberá incorporar al texto original de las Bases todas las correcciones, precisiones y/o modificaciones dispuestas en el pliego de absolución de consultas, en el pliego de absolución de observaciones y en el Pronunciamiento, de acuerdo con lo dispuesto por el artículo 60º del Reglamento. 4.5. Conforme al artículo 58º del Reglamento, compete exclusivamente al Comité Especial implementar estrictamente lo dispuesto por este Organismo Supervisor en el presente Pronunciamiento, bajo responsabilidad, no pudiendo continuarse con el trámite del proceso en tanto las Bases no hayan sido integradas correctamente, bajo sanción de nulidad de todos los actos posteriores. 4.6. Al momento de integrar las Bases el Comité Especial deberá modificar las fechas de registro de participantes, integración de Bases, presentación de propuestas y otorgamiento de la buena pro, para lo cual deberá considerar que, de conformidad con lo dispuesto por el artículo 53° del Reglamento, las personas naturales y jurídicas que deseen participar en el presente proceso de selección podrán registrarse hasta un (1) día después de haber quedado integradas las Bases, y que a tenor del artículo 24º del Reglamento, entre la integración de Bases y la presentación de propuestas no podrá mediar menos de cinco (5) días hábiles, computados a partir del día siguiente de la publicación de las Bases integradas en el SEACE. Jesús María, 14 de octubre de 2010 JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN Director Técnico Normativo PSA/.