Newsletter Marzo 2015 FISCAL I. NORMATIVA Del elenco de normas aprobadas durante el mes de febrero, destacan las que a continuación figuran en letra negrita: 1. Orden HAP/410/2015, de 11 de marzo, por la que se modifica la Orden HAP/2486/2014, de 29 de diciembre, por la que se aprueba el modelo 143 para la solicitud del abono anticipado de las deducciones por familia numerosa y personas con discapacidad a cargo del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y se regulan el lugar, plazo y formas de presentación; y se amplía el plazo de presentación del modelo 290 de declaración informativa anual de cuentas financieras de determinadas personas estadounidenses correspondiente al año 2014. 2. Orden HAP/460/2015, de 10 de marzo, por la que se aprueba el modelo 368 de "Declaración-liquidación periódica de los regímenes especiales aplicables a los servicios de telecomunicaciones, de radiodifusión o de televisión y a los prestados por vía electrónica en el Impuesto sobre el Valor Añadido" y se determinan las condiciones generales y el procedimiento para la presentación del mismo. 3. Orden HAP/467/2015, de 13 de marzo, por la que se aprueban los modelos de declaración del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas y del Impuesto sobre el Patrimonio, ejercicio 2014, se determinan el lugar, forma y plazos de presentación de los mismos, se establecen los procedimientos de obtención o puesta a disposición, modificación y confirmación del borrador de declaración del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas, y se determinan las condiciones generales y el procedimiento para la presentación de ambos por medios telemáticos o telefónicos. 4. Resolución de 9 de marzo de 2015, de la Dirección General de la Agencia Estatal de Administración Tributaria, por la que se aprueban las directrices generales del Plan Anual de Control Tributario y Aduanero de 2015. Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es 5. Resolución de 12 de marzo de 2015, del Congreso de los Diputados, por la que se ordena la publicación del Acuerdo de convalidación del Real Decreto-ley 1/2015, de 27 de febrero, de mecanismo de segunda oportunidad y reducción de la carga financiera y otras medidas del orden social. 6. LLEI 2/2015, de l'11 de març, de pressupostos de la Generalitat de Catalunya per al 2015. 7. LLEI 3/2015, de l'11 de març, de mesures fiscals, financeres i administratives. II. DOCTRINA ADMINISTRATIVA - • RESOLUCIONES DEL TRIBUNAL ECONÓMICO-ADMINISTRATIVO CENTRAL Resolución del TEAC de 19 de febrero de 2015, RG 3545/2011. Procedimiento inspector. Gestión IVA. Principio de regularización íntegra. Evitación de duplicidad impositiva y de solicitud de devolución de ingreso indebido. Este Tribunal considera que en los casos en que el adquirente hubiera deducido el importe de las cuotas de IVA de forma indebida y se vea sometido a una actuación inspectora de regularización, la Inspección no puede limitarse a no admitir la deducción de las cuotas indebidamente repercutidas, y practicar liquidación para que el obligado tributario ingrese de nuevo dichas cuotas indebidamente deducidas e intereses de demora y, posteriormente, instar la devolución del ingreso indebido, sino que la Administración Tributaria debe adoptar la solución más favorable para el interesado. En este sentido, el TEAC aboga por que la Administración efectúe las actuaciones de comprobación necesarias para determinar si efectivamente se tiene derecho a la devolución de las cuotas indebidamente repercutidas y regularizar así de forma íntegra la situación del reclamante respecto del IVA. Criterio aun no reiterado que no constituye doctrina vinculante a los efectos del artículo 239.7 LGT. • Resolución del TEAC de 19 de febrero de 2015, RG 6444/2012. LGT. Procedimiento de Inspección de carácter general. Extensión del alcance a la comprobación del cumplimiento de obligaciones formales cuando el procedimiento de Inspección tenga carácter general. El TEAC sostiene, de conformidad con el art. 148 de la Ley General Tributaria, que si se lleva a cabo un procedimiento de inspección de alcance general respecto de determinado concepto tributario, en el alcance del procedimiento está incluida no solo la comprobación e investigación de las obligaciones materiales sino también de las obligaciones formales que imponga ese concepto tributario. Por tanto, las actuaciones previas de regularización de la situación tributaria del obligado interrumpirán el plazo de prescripción para sancionar tanto de los incumplimientos de obligaciones materiales como de los eventuales incumplimientos de obligaciones formales, en el sentido del artículo 189.3.a) segundo párrafo de la Ley General Tributaria. • Resolución del TEAC de 22 de enero de 2015, RG 5371/2012. Una factura con fecha de expedición anterior al devengo no documenta el derecho a la deducción de las cuotas soportadas. Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es La cuestión consiste en determinar si resultan deducibles determinadas cuotas soportadas, documentadas en una factura en la que consta una fecha de expedición anterior al devengo, y que incumple varios requisitos formales como la omisión del domicilio del adquirente, el destinatario de la operación o el contenido de la misma. Pues bien, este Tribunal considera que si no se cumplen todas las exigencias de naturaleza formal, pese a existir el derecho, éste no puede ser ejercido hasta que no se cumplan los requisitos formales por lo que no procede admitir la deducción de las cuotas soportadas y reflejadas en la mencionada factura. Consiguientemente, ello no supone una pérdida del derecho a deducir sino una posposición del ejercicio del mismo a la posterior subsanación de los defectos, y siempre que se haya acreditado la entrega efectiva del bien. • Resolución del TEAC de 22 de enero de 2015, RG 7538/2012. IVA. Deducciones. Cuotas deducibles. Atenciones a clientes y gastos por desplazamiento y manutención. Las cuotas de IVA soportadas en atenciones a clientes y gastos por desplazamiento y manutención son deducibles en la medida en que los gastos sean, de acuerdo con la normativa del IS, realizados para promocionar, directa o indirectamente, la venta de bienes y prestación de servicios, además de aquellos que estén correlacionados con los ingresos. Consecuencia de ello, las cuotas soportadas pueden ser objeto de devolución a no establecidos al cumplir la condición prevista en el Art. 119.Dos.4º de la LIVA, dado que cumplen los requisitos establecidos en el Título VIII de la Ley del IVA, y más concretamente, no se encuentran dentro de las cuotas no deducibles previstas en el Art. 96 de la LIVA. Criterio aún no reiterado que no constituye doctrina vinculante a efectos del artículo 239.7 LGT. • Resolución del TEAC de 8 de enero de 2015, RG 2735/2012. IS. Régimen Especial de Fusiones. Aportación no dineraria. Aportación de activos y pasivos. Para que pueda hablarse de "aportación no dineraria" en los términos del Régimen Especial de Fusiones en el caso de aportación de activos y pasivos, los pasivos objeto de aportación han de estar directamente relacionados con la "adquisición, organización o funcionamiento" de los activos objeto de aportación. • Resolución del TEAC de 12 de marzo de 2015, RG 4203/2014. Procedimiento. Retroacción de actuaciones acordada por resolución económico-administrativa en procedimientos de gestión. Plazo para terminar el procedimiento de gestión. En los casos de resoluciones económico-administrativas que estiman en parte, sin entrar a conocer el fondo del asunto y sin dictar otra liquidación en sustitución de la que se anula, acordando la retroacción de las actuaciones, el órgano de aplicación de tributos debe dictar y notificar los actos de ejecución de la resolución del recurso o reclamación económico administrativa en el plazo máximo de un mes desde que dicha resolución tenga entrada en el registro del órgano competente para su ejecución. El Tribunal considera que una vez se ha procedido así, el procedimiento reabierto por la orden de retroacción dada por la resolución, debe continuar hasta su terminación, es decir, hasta la notificación de la liquidación. En ese sentido, el plazo que dispone el órgano de aplicación de los tributos para terminar el procedimiento reabierto es el que restase del procedimiento cuya liquidación se anula, esto Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es es, el resultante de reducir del plazo máximo legal, el tiempo transcurrido hasta el momento al que se retrotrae el procedimiento. • Resolución del TEAC de 12 de marzo de 2015, RG 4203/2014. Procedimiento. Retroacción de las actuaciones acordadas por resolución económico-administrativa en procedimientos de gestión. Imposibilidad de aplicación analógica del art. 150.5 de la LGT. El TEAC considera que el art. 150.5 de la LGT no es susceptible de ser aplicado analógicamente a los procedimientos de gestión tributaria por que no se encuentra ubicado entre las normas comunes a los diferentes procedimientos, sino, dentro de un precepto referido exclusivamente a las actuaciones inspectoras, y además, carecería de lógica otorgar en caso de retroacción en procedimientos de gestión un plazo adicional de otros seis meses. • CONSULTAS DE LA DIRECCIÓN GENERAL DE TRIBUTOS Consulta Vinculante 0008-15 de 5 de enero de 2015. IRNR. Se va a ejecutar en España un acuerdo homologado judicialmente ante los tribunales del Reino Unido por el que, a fin de solucionar extrajudicialmente un pleito pendiente, una de las partes transfiere a la otra la propiedad de varios inmuebles sitos en España, incluyendo la subrogación en la hipoteca que pesa sobre uno de ellos. La DGT sostiene que, el acuerdo homologado judicialmente (Orden Tomlin), materializada en una escritura pública en España, por la que se entrega la propiedad a los adquirentes, independientemente de cuál sea el precio pactado dará lugar a la transmisión de los inmuebles situados en España por un residente del Reino Unido. Salvo que la escritura indique otra cosa, en ese momento se generará una ganancia o pérdida patrimonial. La posible ganancia estará sujeta al IRNR, tal y como indica el art.13.1.i).3º del TRLIRNR. Por tanto, cuando se produzca la transmisión del inmueble el adquirente quedará obligado a efectuar el ingreso a cuenta previsto en el apartado 2 del art. 25 del TRLIRNR. • Consulta Vinculante 0024-15 de 8 de enero de 2015. IRPF. Aplicación del mínimo por descendientes, considerando la Sentencia del Tribunal Constitucional 19/2012, de 15 de febrero de 2012. El estado civil del consultante es el de divorciado judicialmente, con dos hijos menores de edad, siendo la guarda y custodia de los mismos atribuida al otro cónyuge. La DGT considera que a efectos de aplicación del mínimo por descendientes, la normativa del Impuesto, en su artículo 58, exige el requisito de la convivencia de éste con el contribuyente. En los supuestos de separación matrimonial, el mínimo por descendiente corresponderá a quien tenga atribuida la guarda y custodia de los hijos a fecha del devengo del Impuesto. No obstante, procederá el prorrateo por partes iguales cuando la guarda y custodia sea compartida, con independencia de quién sea el progenitor con el que convivan a la fecha del devengo. A este respecto, debe señalarse que el Alto Tribunal declara ajustado al ordenamiento constitucional el actual tratamiento concedido a los contribuyentes separados legalmente o divorciados con hijos a cargo. • Consulta Vinculante 0019-15 de 7 de enero de 2015. IRPF. Cuotas satisfechas por los socios de la entidad consultante, asociación sin ánimo de lucro, que no suponen una Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es contraprestación de servicios sino que se trata de una aportación voluntaria para cubrir los gastos generales de la asociación. La DGT entiende que las cuotas satisfechas por los socios no tienen carácter deducible en el IRPF, por cuanto las aportaciones realizadas por este concepto no resultan asimilables a las aportaciones que se realizan a título de donación por no concurrir en ellas su carácter voluntario y el ánimo de liberalidad con que se realizan. Sin embargo, serán asimilables a los donativos, a efectos de la práctica de la deducción y de manera excepcional, las cuotas satisfechas por sus miembros a asociaciones declaradas de utilidad pública cuando éstas se realicen con ánimo de liberalidad. • Consulta Vinculante 0222-15 de 21 de enero de 2015. Retención. El colegio profesional consultante tiene establecida una compensación económica para los miembros de la Junta de Gobierno que se vean obligados a abandonar su actividad para ejercer su cargo. La LIRPR califica en su artículo 17.2.e) como rendimientos del trabajo “las retribuciones de los administradores y miembros de los Consejos de Administración, de las Juntas que hagan sus veces y demás miembros de otros órganos representativos”. Lo anterior nos lleva a determinar la retención aplicable en el artículo 80 el RIRPF establecida en el 37%. Por tanto, la DGT sostiene que la retención aplicable sobre la compensación económica que el organismo consultante satisfaga a su presidente se realizará conforme lo establecido en el art. 80.1.3º del RIRPF. • Consulta Vinculante 0270-15 de 23 de enero de 2015. IS. Gastos. La consultante es una sociedad mercantil residente en España que tiene un establecimiento permanente en Francia. Dicho establecimiento permanente no cierra ciclo mercantil, puesto que se trata de un establecimiento que se limita a realizar actividades preparatorias o accesorias para la casa central y, por tanto, no realiza ventas o servicios a terceros y no obtiene ingresos. De acuerdo con la normativa del IS francés, el establecimiento no se identifica con el resultado contable, puesto que no obtiene ingresos y sólo genera gastos. En consecuencia, la DGT entiende que no le resultará de aplicación lo dispuesto en el artículo 14.1.k) del TRLIS y por tanto, los gastos incurridos en Francia tendrán la consideración de deducibles. • Consulta Vinculante 0384-15 de 2 de febrero de 2015. IRPF. Arrendamiento inmueble. Sobre la validez del “contrato de formación” a efectos del cumplimiento del requisito del art. 27.2.b) de la LIRPF. En los contratos para la formación y el aprendizaje, pueden diferenciarse con carácter general dos periodos en régimen de alternancia: el tiempo dedicado a la formación y el trabajo efectivo, estableciéndose la retribución en función del tiempo de trabajo efectivo. En la medida que el tiempo de trabajo efectivo correspondiente al contrato para la formación no alcance la jornada completa, no se considera incluido en el ámbito del artículo 27.2.b) que establece que el arrendamiento de inmuebles se realizará como actividad económica cuando para la ordenación de esta se utilice una persona empleada con contrato laboral a jornada completa. • Consulta Vinculante 0219-15 de 21 de enero de 2015. IRPF. Deducción por vivienda habitual. No es posible practicar la deducción por alquiler de vivienda habitual por el Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es contribuyente ya que consta como único titular del contrato de arrendamiento su cónyuge aunque la renta sea satisfecha con fondos gananciales. La DGT sostiene que las cantidades que satisfaga la consultante por el arrendamiento no darán derecho a la deducción por alquiler de vivienda habitual al no ser arrendatario de la misma según dicho contrato. • Consulta Vinculante 0048-15 de 12 de enero de 2015. IRPF. Rendimientos del capital mobiliario negativos pendientes de compensar. No pueden integrarse en la herencia de la fallecida. Los rendimientos del capital mobiliario negativos no compensados corresponden únicamente al contribuyente que los ha obtenido, no siendo objeto de transmisión “mortis causa”. • Consulta Vinculante 0131-15 de 16 de enero de 2015. IS. Tipo de gravamen reducido por mantenimiento y creación de empleo previsto en la Disposición Adicional Duodécima del TRLIS. La DGT considera que a pesar de que el importe neto global de la cifra de negocios del grupo mercantil fuera superior a 10 millones de euros en el último ejercicio, ésta ha cumplido con las condiciones para ser considerada como de reducida dimensión en los dos ejercicios anteriores. Por ello, y en virtud de lo que establece el art. 108.4 del TRLIS, la entidad podrá aplicar la escala de gravamen recogida en el art. 114 del TRLIS en los tres períodos impositivos inmediatos y siguientes al que haya superado la cifra de negocios de 10 millones de euros. • Consulta Vinculante 2750-14 de 13 de octubre de 2014. IS. Impacto en el IS de las sociedades y en IRPF de los socios en relación a la condonación de un préstamo entre las sociedades participadas por las mismas personas físicas. A efectos del IS, la sociedad acreedora no generará ningún gasto contable ni fiscal al haberse generado una disminución de fondos propios, de la misma manera que, la sociedad deudora tampoco generará ningún ingreso contable ni fiscal al tratarse de un aumento de fondos propios. En relación al IRPF, la condonación de un préstamo realizado por una sociedad a favor de otra, no produce efectos en dicho Impuesto puesto que los socios personas físicas son ajenos al préstamo entre dos sociedades. III. SENTENCIAS • Sentencia del Tribunal Supremo de 5 de febrero de 2015, nº Recurso 2795/2013. IS. Retribución de administradores. Retribución satisfecha a los administradores en cuanto exceda del límite del 3% fijado en los Estatutos. En este sentido, el Tribunal estima que es una liberalidad no deducible de la retribución por encima del límite fijado por no reunir los requisitos exigibles para su admisión como gasto de la sociedad. • Sentencia del Tribunal Supremo de 13 de noviembre de 2014, nº Recurso 266/2012. La Administración no puede pedir con carácter general los nombres de los titulares de Cajas de Seguridad. Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es El hecho de que se contemple la posibilidad de que los órganos de recaudación puedan practicar requerimientos de información tributaria no significa que se les reconozca la potestad de realizar requerimientos de información a cualquier obligado tributario y en cualquier clase de contexto o situación. Por ello, el Tribunal sostiene que se trata del ejercicio de una potestad que debe estar directamente vinculada al ámbito competencial y actividad que desarrolle el órgano en cuestión, es decir, sujeta a la previsión legal que justifica la actuación del órgano administrativo. En definitiva, un órgano de recaudación no puede practicar requerimientos genéricos de información. • Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de febrero de 2015, nº Recurso 3180/2013. El Tribunal Supremo confirma la facultad de la Inspección de comprobar la legalidad de operaciones de ejercicios prescritos en la medida que generen efectos en ejercicios no prescritos. Según el TS, el art. 106.4 de la Ley General Tributaria, autoriza la comprobación administrativa de las bases, cuotas o deducciones originadas en periodos prescritos con ocasión de la comprobación de los periodos no prescritos en que se compensaron o aplicaron, a los efectos de determinar su procedencia o cuantía. En definitiva, esta sentencia contradice el criterio restrictivo seguido por la Audiencia Nacional al considerar que la acreditación de la procedencia y cuantía de una compensación o de una deducción en un periodo no prescrito, depende de que en su primera cuantificación por el sujeto pasivo se hayan aplicado correctamente las normas tributarias y no sólo de que estén acreditadas desde un punto de vista fáctico. Por ello, se permite a la Administración, que haga uso de las facultades de comprobación en ejercicios prescritos. • Sentencia del Tribunal Supremo de 5 de febrero de 2015, nº de Recurso 4075/2013. Prescripción. Supuestos. Prescripción del derecho a determinar la deuda tributaria. Alcance. El Tribunal considera que la comprobación e investigación de la situación tributaria, no está sometida a plazo de prescripción o caducidad alguno en cuanto se retrata de un poder de la Administración, distinto del poder de liquidar, que siempre ha estado regulado en un precepto propio (art. 115 LGT) y respecto del cual la legislación nunca ha establecido expresamente que su ejercicio esté sometido a plazo. En este sentido, el Tribunal considera que es posible declarar la existencia de fraude de ley en operaciones acontecidas en periodos prescritos, aunque tengan repercusión en otros que no lo están. • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Asturias de 16 de febrero de 2015, nº Recurso 94/2014. IBI. Recargo del 50% de la cuota líquida del IBI cuando el inmueble está desocupado. Planteada la ilegalidad del artículo de la Ordenanza del Ayuntamiento de Oviedo que impone la exigencia del referido recargo, que se devengará el 31 de diciembre de cada año, una vez constatada la desocupación del inmueble, el TSJ de Asturias lo ha declarado ilegal juntamente con el acto administrativo por la que ésta se declara por considerar que el Ayuntamiento no tiene competencia para regular reglamentariamente las condiciones por las que un inmueble de uso residencial se considera desocupado con carácter permanente. • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Castilla La Mancha de 13 de noviembre de 2014, nº Recurso 765/2010. Autoliquidación ISD presentada fuera de plazo. Donación de Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es inmueble otorgada en escritura pública que contiene un error en la información sobre el plazo para presentar la Autoliquidación por el ISD. El error notarial en la información del plazo de presentación no puede perjudicar al obligado tributario. En el presente caso, el Tribunal consideró que la Administración quedó vinculada por la advertencia del notario sobre el plazo para realizar la autoliquidación del Impuesto ya que para que el plazo comunicado sea vinculante es necesaria la intervención administrativa y que la comunicación sea realizada por un funcionario público. • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Murcia de 26 de enero de 2015, nº Recurso 307/2011. Sociedades profesionales. Economía de opción. No se aprecia ningún indicio de simulación negocial por el hecho de ejercer una profesión a través de una sociedad. Economía de Opción. La AEAT imputa la simulación de la prestación de servicio por unas sociedades interpuestas controladas por los profesionales de forma indirecta con el fin de disminuir de forma artificial e ilícita la factura tributaria, participando en este fraude tanto la sociedad como el profesional. Sin embargo el Tribunal entiende que la elusión no puede basarse sobre meras interpretaciones de las normas tributarias, de manera que cuando exista concurrencia de éstas no existe infracción del deber de contribuir cuando los sujetos se amparan en la normativa más favorable. • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 5 de noviembre de 2014, nº Recurso 1411/2012. IRPF. Incremento no justificado de patrimonio. El Tribunal estima, respecto personas físicas, que la toma de decisiones antieconómicas no permite imputar ”per se” que sean ganancias patrimoniales no justificadas. Expone el informe de la Administración que no existían argumentos que justificaran las operaciones realizadas y sostiene el Tribunal que si bien las sociedades y entidades mercantiles rigen y guían su comportamiento por el sentido económico de sus actuaciones, las personas físicas pueden obrar por otros motivos distintos de los puramente económicos. • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Madrid de 6 de octubre de 2014, nº Recurso 379/2012. Las deudas aceptadas por un heredero en un arbitraje de equidad no se extienden al resto. En el presente caso, un causante contrajo una deuda en un arbitraje de equidad respecto a los bienes adquiridos en el que uno herederos aceptó dicho procedimiento arbitral pero el otro heredero desistió. Como la situación de los herederos no es la misma respecto de las deudas del causante, no puede extrapolarse la deuda fijada por el árbitro a las viviendas adjudicadas al heredero que desistió. Por ello, la deuda fijada por el árbitro no puede considerarse incluida entre las deudas deducibles de la masa hereditaria bruta. • Sentencia del Tribunal Superior de Justicia de Galicia de 15 de octubre de 2014. LGT. Recargo por declaración extemporánea. Procede tal recargo aunque la demandante haya sido declarada en concurso de acreedores, correspondiendo la declaración extemporánea, a facturas rectificativas emitidas por los acreedores que no le fueron emitidas directamente, sino a través de los administradores. Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es En cuanto a la naturaleza jurídica del recargo aplicado al contribuyente, en análisis de la STC núm. 164/1995 de 13 de noviembre, el TSJG sostiene que el recargo aplicado no constituye una sanción propiamente dicha, pues no supone un castigo por la realización de una conducta ilícita sino una forma de disuadir a los contribuyentes de que presenten declaraciones liquidaciones o autoliquidaciones fuera de plazo. Respecto al alcance de la circunstancia que impide la declaración en plazo, se aclara que el hecho de que las facturas rectificativas se remitieron a la administración concursal y no a la concursada, no suponen una circunstancia externa insalvable para la entidad sino justamente ante una circunstancia interna que no tiene la significación que el Tribunal ha tomado en consideración en otros casos para el contribuyente que, queriendo cumplir con sus obligaciones en plazo, por circunstancias ajenas, no puede hacerlo. Para más información: Jordi Bech Socio del Departamento Fiscal jordi.bech@crowehorwath.es Tel.: +34 93 244 89 00 Sebastián Piedra Socio del Departamento Fiscal sebastian.piedra@crowehorwath.es Tel.: +34 93 244 89 00 Daniel Tarroja Gerente del Departamento Fiscal - Equipo de Procedimientos Tributarios daniel.tarroja@crowehorwath.es Tel.: +34 93 244 89 00 Audit|Tax|Advisory|Legal www.crowehorwath.es