220-9773 Referencia: Mecanismo para elegir a la junta directiva. Se

220-9773
Referencia: Mecanismo para elegir a la junta directiva.
Se recibió su escrito radicado en este Despacho con el número 496,371-0, por medio del cual manifiesta que en los
estatutos de la sociedad en la cual se desempeña como presidente ejecutivo, se encuentra pactada la designación
de la junta directiva en sentido diferente al previsto en el artículo 197 del Código de Comercio, por lo que solicita se
le manifieste cuál de las dos modalidades tiene prelación.
Vale señalar, que el artículo 436 del Código de Comercio, alusivo a la elección y remoción de dicho cuerpo
colegiado, prevé, que "Los principales y los suplentes serán elegidos por la asamblea general, para períodos
determinados y por cuociente electoral, sin perjuicio de que puedan ser reelegidos y removidos libremente por la
misma asamblea." (resaltado fuera del texto)
Dos características importantes se observan de la norma en mención: una, que la junta directiva debe ser elegida
por la asamblea general de accionistas; y, otra, que dicha designación debe realizarse mediante el sistema de
cuociente electoral, el cual se encuentra definido en el artículo 197 del Código de Comercio, cuyo tenor es el
siguiente:
"Siempre que en las sociedades se trate de elegir a dos o más personas para integrar una misma
junta, comisión o cuerpo colegiado, se aplicará el sistema de cuociente electoral. Este se
determinará dividiendo el número total de los votos válidos emitidos por el de las personas que
hayan de elegirse. El escrutinio se comenzará por la
lista que hubiere obtenido el mayor número de votos y así en orden descendente. De cada lista
se declararán elegidos tantos nombres cuantas veces quepa el cuociente en el número de votos
emitidos por la misma, y si quedaren puestos por proveer, éstos corresponderán a los residuos
más altos, escrutándolos en el mismo orden descendente. En caso de empate de los residuos
decidirá la suerte.
Los votos en blanco solo se computarán para determinar el cuociente electoral. Cuando los
suplentes fueren numéricos podrán reemplazar a los principales elegidos de la misma lista.
Las personas elegidas no podrán ser reemplazadas en elecciones parciales, sin proceder a una
nueva elección del sistema de cuociente electoral, a menos que las vacantes se provean por
unanimidad."
Como puede observarse del tenor del artículo 436, la elección de la junta directiva es facultad privativa del máximo
órgano social, a través del mecanismo del cuociente electoral, sistema del cual es factible apartarse únicamente en
los casos en los cuales hayan de llenarse vacantes en elecciones parciales, siempre y cuando se hagan por
unanimidad.
Además no hay que perder de vista que este sistema permite que los asociados presenten a iniciativa propia las
listas correspondientes, dándoles la oportunidad de una participación más activa, de tal suerte que las minorías
también tengan cabida en la conformación del cuerpo colegiado.
El doctor Gabino Pinzón en su obra Sociedades Comerciales, Volumen I, Edit. Temis, 1.982, Pág. 207, refiriéndose
en punto a la inquietud del interesado, puntualizó: "Sobre este tema de la integración de las juntas directivas debe
anotarse que esa forma de encargo plural no solo tiene como justificación o razón de conveniencia la colaboración
de varias personas en la administración en la empresa social, sino también la representación en dichas juntas de los
diversos grupos o tendencias que puedan formarse en el seno de una asamblea general, para que el voto de socio
sea eficaz no solamente para aprobar o improbar las cuentas de los actos de los administradores, sino también para
elegir a esos funcionarios encargados de la gestión de los negocios sociales. Por eso se ha previsto con carácter
imperativo en el artículo 197 del Código de comercio que "siempre que en las sociedades se trate de elegir a dos o
más personas para integrar una misma junta, comisión o cuerpo colegiado, se aplicará el sistema de cuociente
electoral"
En ese orden de ideas, puede concluirse que definitivamente la elección de la Junta Directiva debe hacerse por el
sistema de cuociente electoral, bajo la consideración de que el artículo 197 es de carácter imperativo, y, por
consiguiente, no puede ser derogado por convenios entre particulares. Así las cosas, la sociedad deberá estar atenta
a reformar la norma correspondiente a la elección de dicho cuerpo colegiado, con el fin de adecuarla a las normas
legales que regulan sobre la materia, teniendo en cuenta las normas de ley y estatutarias pertinentes.
En los anteriores términos se da respuesta a su consulta y se le advierte que el alcance de la misma es el previsto
en el artículo 25 del Código Contencioso Administrativo.