Modelos de contrato a celebrarse con el CENACE

3 de febrero, 2016
ENERGY
ALERT
MODELOS DE CONTRATO A
CELEBRARSE CON EL CENACE
El pasado 25 de enero de 2016, el Centro Nacional de Control de
Energía (“CENACE“) publicó en el Diario Oficial de la Federación,
el Acuerdo mediante el cual se emiten los modelos de Convenios de
Transportistas y Distribuidores, así como los modelos de Contratos
de Participantes del Mercado Eléctrico Mayorista, en las modalidades
de Generador, Suministrador, Comercializador no Suministrador y
Usuario Calificado (el “Acuerdo”).
Son 6 los modelos de contrato que celebrará el CENACE con los
Transportistas y Distribuidores, así como los Participantes del
Mercado Eléctrico Mayorista (“MEM”), según corresponda, a fin de
regir las relaciones contractuales y derechos y obligaciones entre las
partes.
totalidad de los requerimientos de sus Centros de Carga, incluyendo
energía, potencia, servicios conexos, transmisión, distribución y
control del sistema.
Suministrador
El objeto del Contrato de Participante del Mercado en la Modalidad
de Suministrador es establecer las relaciones entre el CENACE y el
Suministrador bajo las distintas modalidades previstas en la LIE, es
decir, Suministrador de Servicios Básicos, Suministrador de Servicios
Calificados o Suministrador de Último Recurso.
Cabe mencionar que gran parte del contenido obligacional de dichos
contratos de encuentra referenciado a las Reglas del Mercado
(“RM”), por lo que quienes celebren dichos instrumentos con
el CENACE deberán conocer el alcance de dichas obligaciones y
responsabilidades.
Entre las obligaciones del contrato previstas para el Suministrador
se destaca: (i) mantener vigente el permiso otorgado por la CRE,
(ii) para el caso de Suministrador de Servicios Calificados, mantener
actualizado al CENACE respecto de los Usuarios Calificados que
representa, (iii) operar, mantener y probar las instalaciones y
equipos, protocolos y sistema de comunicaciones, (iv) realizar
pagos conforme a sus actividades en el MEM, y (v) cumplir con los
requisitos de potencia que le establezca la CRE.
i. Aspectos específicos de cada modelo de Contrato
Comercializador No Suministrador
Generador
El objeto del Contrato de Participante del Mercado en la Modalidad
de Generador es el de establecer las relaciones entre el CENACE y el
Generador a fin de realizar y mantener las operaciones relacionadas
con el MEM.
Entre las obligaciones del contrato previstas para el Generador
destacan: (i) registrar y mantener la información de las Unidades de
Central Eléctrica (“UCE”) que representa y que cuenten con permiso
de generación, (ii) operar o asegurarse que las UCE operen por los
periodos establecidos por el CENACE, (iii) mantener las instalaciones
y equipos de la UCE y en su caso, (iv) reducir su generación
conforme a las instrucciones del CENACE.
Usuario Calificado
El Contrato de Participante del Mercado en la Modalidad de Usuario
Calificado establecer las relaciones contractuales entre el CENACE
y el Usuario Calificado respecto de las operaciones relacionadas
con el MEM.
Entre las obligaciones del contrato previstas para el Usuario Calificado
destacan: (i) mantener su registro ante la Comisión Reguladora
de Energía (“CRE”), (ii) registrar y mantener actualizada la
información de sus Centros de Carga, (iii) cumplir con los
requisitos de potencia que le establezca la CRE, y (iv) proveer la
En el Contrato de Participante del Mercado en la Modalidad de
Comercializador No Suministrador se determinan los derechos y
obligaciones entre el CENACE y el Comercializador No Suministrador.
Dicho Contrato operará hasta la Segunda Etapa del MEM, por lo que
no se espera que tenga aplicación de inmediato.
Conforme a este modelo de Contrato el Comercializador No
Suministrador deberá: (i) mantener actualizado al CENACE respecto
a su registro ante la CRE, (ii) realizar pagos, elaborar facturas
correspondientes a sus actividades dentro del MEM, y (iii) cumplir
con las obligaciones a su cargo previstas en la LIE, y su Reglamento.
Transportistas
El objeto del Convenio para la Operación Técnica y Comercial de
la Transmisión es la prestación y facturación del servicio público de
Transmisión, garantizando el acceso abierto y no indebidamente
discriminatorio a la Red Nacional de Transmisión (“RNT”).
Entre las obligaciones del Transportista destacan: (i) sujetarse a
las Condiciones Generales para la Prestación del Servicio Público
de Transmisión y Distribución de Energía Eléctrica (“CGPSTD”),
(ii) medir las inyecciones y retiros de energía eléctrica en su
RNT, (ii) poner a disposición del CENACE todos los elementos
de infraestructura bajo su responsabilidad dentro de la RNT, (iii)
determinar y reportar de los cambios en las capacidades y los
límites operativos de todos los elementos de la RNT, y (iv) cubrir los
importes de indemnizaciones que el CENACE haya realizado a los
Usuarios Calificados.
Distribuidor
Por su parte, el objeto del Convenio para la Operación Técnica y
Comercial de la Distribución es regir la prestación y facturación
del servicio público de Distribución, mediante el cual se establecen
acciones de coordinación necesarias entre el CENACE y el
Distribuidor, para la operación técnica y comercial de dicho servicio
público, garantizando el acceso abierto y no indebidamente
discriminatorio a las Redes Generales de Distribución (“RGD”).
Entre las obligaciones del contrato previstas para el Distribuidor
destacan: (i) sujetarse a las CGPSTD, (ii) medir las inyecciones
y retiros de energía eléctrica en los elementos de las RGD que
forman parte del MEM, (ii) poner a disposición del CENACE todos
los elementos de infraestructura bajo su responsabilidad dentro de
las RGD, (iii) determinar y reportar los cambios en las capacidades
y los limites operativos de todos los elementos de las RGD, y (iv)
cubrir los importes de indemnizaciones que el CENACE haya
realizado a los Usuarios Calificados.
ii. Aspectos comunes a los modelos de Contrato
Los Convenios surtirán efectos a partir de su suscripción y
permanecerán en vigor de manera indefinida; sin embargo,
los mismos podrán concluir a solicitud por escrito de alguna
de las partes.
Los contratos establecen que no se consideran incumplimientos los
que deriven de caso fortuito o fuerza mayor, incluyendo cualquier
acción u omisión de autoridad gubernamental que impida o
retrase dicho cumplimiento, siempre que la parte de que se trate
no haya causado o contribuido a dicho retraso. Sin embargo,
en los contratos se señala que no se consideran caso fortuito o
fuerza mayor, entre otros, los causados por dolo o negligencia de
la misma parte, o que hubiere sido razonablemente previsible en
la fecha de firma del Contrato respectivo, cambios en la situación
financiera de dicha parte o de sus proveedores o subcontratistas,
así como cambios en la paridad cambiaria o en las condiciones
del MEM. Respecto a este último punto consideramos muy amplio
dichos supuestos que seguramente darán lugar a diferentes
interpretaciones de aquellos que no se considerarán casos fortuitos
o de fuerza mayor.
La contraparte del CENACE no podrá ceder a terceros, los derechos
y obligaciones derivadas del convenio en referencia y será
responsable de todos los permisos, impuestos, derechos y cualquier
otro cargo o autorización que le corresponda.
Los modelos de Contrato establecen la obligación de las partes, así
como de sus empresas subsidiarias y filiales, y de sus directivos,
empleados y representantes, entre otros, de entregar y divulgar
la información que se les requiera con motivo de la firma y
cumplimiento de dichos contratos conforme al artículo 161 de la
LIE, salvo tratándose de información o documentación considerada
como reservada o confidencial en términos de las leyes aplicables.
Conforme a las RM, salvo por lo que respecta al Transportista y
al Distribuidor, el CENACE tendrá el derecho de (i) restringir o
suspender la participación de su contraparte en el MEM en caso de
incumplimiento —sin que se requiera de la intervención de ninguna
autoridad—, situación que permanecerá mientras no se regularice
el incumplimiento de que se trate, y (ii) manifestar lo que a su
derecho convenga en caso que su contraparte “pretenda asociarse
con un tercero bajo cualquier forma permitida por la ley”. No resulta
del todo claro a que se refiere con el término “asociarse” ni tampoco
el alcance del derecho del CENACE bajo esta situación de oponerse,
rechazar o condicionar dicha asociación, lo cual deja en estado de
indefinición a la contraparte.
Los contratos contemplan diversas causales de terminación, tales
como: (i) incumplimientos graves conforme a la LIE y las RM (no
hay definición del término grave) (ii) incumplimientos reiterados
(es decir, incumplimientos que se presenten 3 veces en un periodo
de 1 año o 10 veces en un periodo de 5 años), (iii) inactividad por
más de 180 días naturales continuos sin aviso de la intención al
CENACE de mantenerse activo, o de 360 días naturales continuos,
en cualquier caso. En todo caso, los procedimientos de terminación
se presentarán conforme a lo señalado en las RM.
Las controversias que se presenten entre el CENACE y su
contraparte estarán sujetas a las vías establecidas en las RM y los
mecanismos de resolución de controversias que establezca la CRE.
Las resoluciones se elevarán a cosa juzgada.
Para finalizar, los profesionales de EY pueden ayudarle a entender
los modelos, sus alcances y riesgos de cada uno de los Convenios
emitidos en el Acuerdo del 25 de enero de 2016 y asistirlo con
cualquier duda o aclaración del presente.
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