Auto del Juzgado de lo Mercantil nº 1 de Alicante, de 14 de

JUZGADO DE LO MERCANTIL Nº 1
ALICANTE
Calle Pardo Gimeno, 43
TELÉFONO: 965936096
N.I.G.: 03014-66-2-2008-0000885
Procedimiento: Proc.Concursal Ordinario - 000428/2008 I
Sección: SEGUNDA
AUTO
MAGISTRADO - JUEZ QUE LA DICTA: Ilmo/a Sr/a RAFAEL FUENTES DEVESA
Lugar: ALICANTE
Fecha: catorce de diciembre de dos mil nueve
ANTECEDENTES DE HECHO. PRIMERO: Por escrito de 9 de septiembre de 2009 la
administración concursal solicita cancelación de la anotación preventiva de embargo
trabada en el Registro de la Propiedad de San Vicente, en relación a las fincas números
52.726, 52.728, 52.730 y 52.732 titularidad de la concursada, por orden del Juzgado de
Primera Instancia nº 1 de Alicante en autos de juicio cambiario 879/08.
SEGUNDO.- Por providencia de 2 de octubre de 2009 se acordó dar traslado por tres días a
los titulares del embargo, traslado verificado el 5 de noviembre de 2009, y contestado por
escrito de 11 de noviembre por la procuradora CRISTINA ESCRIBANO, en nombre y
representación de FRANCISCO SANCHEZ GUTIERREZ, JUAN GALVEZ ESPIN,
SANTIAGO SANCHEZ CANOVAS Y PERCON 2002.
FUNDAMENTOS DE DERECHO.
PRIMERO: La cuestión relativa al levantamiento de las cargas sobre bienes de la
concursada no está resuelta de forma expresa en la LC ni en las leyes procesales, a pesar de
la frecuencia e importancia que tal cuestión tiene en la práctica forense. Para ello conviene
tener en cuenta las siguientes consideraciones:
i) El art. 55 LC acuerda la suspensión de las ejecuciones pendientes.
ii) El art. 8 LC atribuye la competencia exclusiva de la ejecución contra bienes del
concursado al Juez del Concurso, cualquiera que sea el órgano que la hubiere ordenado.
iii) el art. 82.3 LC señala que el avalúo de los bienes en inventario se realizará teniendo en
cuenta, entre otros, las trabas o embargos que aseguren deudas no incluidas en la masa
pasiva.
iv) el pago de los créditos concursales se verifica según el orden y clasificación contenidos
en art. 89 y ss. LC (art. 155 y ss. LC)
v) el art. 84 LH indica que es competente para ordenar la cancelación de una anotación
preventiva el Juez o Tribunal que le haya mandado hacer o aquél a quien haya
correspondido legalmente el conocimiento del negocio que dio lugar a ella.
SEGUNDO.- De ello se desprende que la venta o enajenación en el proceso concursal se
verifica libre de cargas, sin subsistencia de gravámenes o cargas, salvo que se trate de
bienes afectos a créditos con privilegio especial y así se autorice, con subrogación del
adquirente en la obligación del deudor, y consiguiente su exclusión de la masa pasiva (art.
155 LH). Y ello por imperativo del principio de la pars conditio creditorum (AAP de
Barcelona, de 29 noviembre 2007), ya que la anotación de embargo no conlleva preferencia
crediticia, y las deudas se satisfarán por el orden y clasificación correspondiente, sin que la
existencia de embargo afecte.
Consecuencia de lo anterior es que esas cargas y gravámenes (a salvo las reales) deben ser
purgadas al procederse a su enajenación en sede concursal; competencia que es asignada al
Juez del concurso (art. 8 ), al ser el que conoce de toda ejecución patrimonial frente bienes
del concursado, cualesquiera que haya sido el órgano que la hubiere inicialmente acordada.
TERCERO.- Esa enajenación o ejecución puede ser llevada a cabo en la fase propiamente
de liquidación o bien excepcionalmente en fase común, por la vía del art. 43 LC, por lo que
no se ve obstáculo alguno para acordar la cancelación en ese momento procesal.
Además de lo anterior, existe un argumento adicional que en el caso presente confirma la
anterior conclusión y es que la cancelación deviene necesaria para que la concursada
cumpla los contratos de compraventa ya perfeccionados antes de la declaración de concurso
y pendientes de cumplimiento; cumplimiento al que viene obligado (art. 61 LC) y que es
lógica consecuencia del art. 44 LC. Por tanto, con ello no se está sino posibilitando el
cumplimiento de unos deberes contractuales y además resulta beneficioso para el interés del
concurso en tanto implica el cobro de sumas pendientes.
Frente a ello, la petición de los titulares de los créditos a cuyo favor el Juzgado de primera
Instancia practicó la anotación preventiva de embargo de que se posponga una vez se
resuelva el proceso concursal (o cambiario en otro lugar de su escrito) no puede prosperar,
ya que no hay obstáculo alguno en este momento para la venta ex art. 43 LC, máxime
cuando se trata, en definitiva, de dar cumplimiento a un contrato de compraventa previa al
concurso (art. 61), aclarando que si la enajenación no se materializa ahora, se verificaría en
fase de liquidación (en caso de inexistencia de convenio) por lo que nada habría que
ejecutar en el proceso cambiario. El que el art. 178-2 LC, en sintonía con el art. 1911 CC,
establezca que en la conclusión por inexistencia de bienes quedará responsable el deudor de
los créditos restantes y que podrán iniciar nuevas ejecuciones, no significa que los bienes
del deudor trabado no puedan ser enajenados en el proceso concursal y por ende continuar
el acreedor la ejecución extraconcursal. Al contrario, parte del supuesto de que todos los
bienes, estén o no embargados, han sido liquidados. Y a pesar de ello, hay un déficit o
insuficiencia.
PARTE DISPOSITIVA Debo acordar y acuerdo la cancelación de la anotación de embargo
trabado en el Registro de la Propiedad de San Vicente en relación con las fincas 52.726,
52.728, 52.730 y 52.732 titularidad de la concursada. Líbrese mandamiento a tal efecto, que
deberá ser cumplimentado simultáneamente al otorgamiento de escritura pública de venta
por la concursada -------------- SL a través de la administración concursal en los términos
convenidos en los contratos de 29 y 30 de septiembre de 2005.
MODO DE IMPUGNACIÓN: mediante recurso de REPOSICIÓN ante este Juzgado, no
obstante lo cual, se llevará a efecto lo acordado. El recurso deberá interponerse por escrito
en el plazo de CINCO DÍAS, con expresión de la infracción cometida a juicio del
recurrente, previo depósito de la suma de 25 Euros que deberá ingresar en la cuenta de
depósitos y consignaciones de este Juzgado abierta en el Grupo Banesto consignando como
código 00 y como concepto "pago recurso de reposición", sin cuyos requisitos no se
admitirá el recurso (artículos 451 y 452 de la LECn y Disposición adicional Decimoquinta
de la LOPJ añadida por la LO 1/2009 de 3 de noviembre)).
Lo acuerda y firma S.Sª. Doy fe.
Firma del Magistrado - Juez
Firma del Secretario