02/06/2014 IVA en contrato de gestión de servicios para el

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.EN NUM-CONSULTA (V0637-14)
NUM-CONSULTA V0637-14
ORGANO SG de Impuestos sobre el Consumo
FECHA-SALIDA 10/03/2014
NORMATIVA Ley 37/1992 arts. 4,5, 7-9º
DESCRIPCION- El Ayuntamiento consultante ha suscrito un contrato de
HECHOS gestión de servicios de los previstos en el artículo 8 del
TRLCSP para el mantenimiento y conservación de unas
instalaciones deportivas municipales.
CUESTION- Sujeción al IVA del canon a pagar por el concesionario.
PLANTEADA
CONTESTACION- 1.- El artículo 4 de la Ley 37/1992, de 28 de diciembre, del
COMPLETA Impuesto sobre el Valor Añadido (BOE de 29 de diciembre),
establece que “Estarán sujetas al Impuesto las entregas de
bienes y prestaciones de servicios realizadas en el ámbito
espacial del Impuesto por empresarios o profesionales a
título oneroso, con carácter habitual u ocasional, en el
desarrollo de su actividad empresarial o profesional, incluso
si se efectúan a favor de los propios socios, asociados,
miembros o partícipes de las entidades que las realicen.”.
A tales efectos, el artículo 5 de la misma Ley dispone que
se consideran empresarios o profesionales a “las personas
o entidades que realicen las actividades empresariales o
profesionales definidas en el apartado siguiente de este
artículo.”.
En este sentido, el apartado dos del mismo artículo 5 de la
Ley 37/1992 define las actividades empresariales o
profesionales como “las que impliquen la ordenación por
cuenta propia de factores de producción materiales y
humanos o de uno de ellos, con la finalidad de intervenir en
la producción o distribución de bienes o servicios.
En particular, tienen esta consideración las actividades
extractivas, de fabricación, comercio y prestación de
servicios, incluidas las de artesanía, agrícolas, forestales,
ganaderas, pesqueras, de construcción, mineras y el
ejercicio de profesiones liberales y artísticas.”.
Los citados preceptos son de aplicación general y, por
tanto, también a los entes públicos, que,
consecuentemente, tendrán la condición de empresarios
cuando ordenen un conjunto de medios personales y
materiales, con independencia y bajo su responsabilidad,
para desarrollar una actividad empresarial o profesional, sea
de fabricación, comercio, de prestación de servicios, etc.,
mediante la realización continuada de entregas de bienes o
prestaciones de servicios, asumiendo el riesgo y ventura
que pueda producirse en el desarrollo de la actividad.
2.- En el supuesto considerado, de acuerdo con el
contenido de la consulta, se va a encomendar a un tercero
la gestión de un servicio público mediante un concurso
público en virtud de lo establecido en el artículo 100.3 de la
Ley 2/2003, de 11 de marzo, de Administración Local de la
Comunidad de Madrid, según el cual la gestión indirecta del
servicio público podrá adoptar las formas siguientes:
“a) Concesión.
b) Gestión interesada.
c) Concierto.
d) Arrendamiento.
e) Sociedad mercantil y cooperativas legalmente
constituidas cuyo capital social sólo parcialmente
pertenezca a la entidad local.”.
Aunque no se especifica en la consulta, del texto de la
misma parece deducirse que estaríamos ante la gestión de
servicios públicos a través de una concesión.
3.- En relación con las concesiones administrativas, el
artículo 7, número 9º de la Ley 37/1992, declara que no
estarán sujetas al Impuesto sobre el Valor Añadido “las
concesiones y autorizaciones administrativas, con
excepción de las siguientes:
“a) Las que tengan por objeto la cesión del derecho a
utilizar el dominio público portuario.
b) Las que tengan por objeto la cesión de los inmuebles e
instalaciones en aeropuertos.
c) Las que tengan por objeto la cesión del derecho a utilizar
infraestructuras ferroviarias.
d) Las autorizaciones para la prestación de servicios al
público y para el desarrollo de actividades comerciales o
industriales en el ámbito portuario.”
Por otra parte, en lo concerniente al contrato de gestión de
servicios públicos, el artículo 8 del Real Decreto Legislativo
3/2011, de 14 de noviembre, por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley de Contratos del Sector Público (BOE
de 31 de octubre), establece que “1. El contrato de gestión
de servicios públicos es aquél en cuya virtud una
Administración Pública o una Mutua de Accidentes de
Trabajo y Enfermedades Profesionales de la Seguridad
Social, encomienda a una persona, natural o jurídica, la
gestión de un servicio cuya prestación ha sido asumida
como propia de su competencia por la Administración o
Mutua encomendante. (…)”.
A este respecto, el artículo 277, letra a, de la misma norma
señala que “la contratación de la gestión de los servicios
públicos podrá adoptar las siguientes modalidades: a)
Concesión, por la que el empresario gestionará el servicio a
su propio riesgo y ventura.”
Por otra parte, para delimitar lo que se entiende por contrato
de gestión de servicio público la Junta Consultiva de
Contratación Administrativa en su informe 57/07, de 24 de
enero de 2008, establece que “la existencia de un servicio
público precisa que la titularidad del mismo corresponda por
Ley a una Administración, y, en segundo lugar, que se trate
de una prestación destinada a satisfacer necesidades de los
administrados.
Así, se puede hablar de servicio público, en el ámbito
municipal, cuando nos referimos al transporte urbano, o a la
distribución de agua, a la recogida de basura y otros
similares. La titularidad de estos servicios se atribuye
expresamente a la Administración Local en su legislación
reguladora y tienen por objeto satisfacer necesidades de
primer orden para los ciudadanos que son sus destinatarios.
Así, el artículo 85 de la Ley de Bases de Régimen Local
dispone que "son servicios públicos locales los que prestan
las entidades locales en el ámbito de sus competencias".
Indicando, por su parte, el artículo 25 del mismo texto que
"el Municipio, para la gestión de sus intereses y en el ámbito
de sus competencias, puede promover toda clase de
actividades y prestar cuantos servicios públicos contribuyan
a satisfacer las necesidades y aspiraciones de la comunidad
vecinal.
(…)
Sólo la ley determina las competencias municipales en las
materias enunciadas en este artículo, de conformidad con
los principios establecidos en el artículo 2 de la Ley de
Bases "la legislación del Estado y la de las Comunidades
Autónomas, reguladora de los distintos sectores de acción
pública, según la distribución constitucional de
competencias, deberá asegurar a los Municipios, las
Provincias y las Islas su derecho a intervenir en cuantos
asuntos afecten directamente al círculo de sus intereses,
atribuyéndoles las competencias que proceda en atención a
las características de la actividad pública de que se trate y a
la capacidad de la gestión de la entidad local.".
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