Ley de Garantías Mobiliarias

San José, 13 de noviembre 2013
P-163-13
Señores
Diputados
Comisión de Asuntos Económicos
Asamblea Legislativa
Presente
Estimados señores Diputados:
En atención a la consulta sobre el texto sustitutivo del expediente de “Ley de Garantías
Mobiliarias”, número 18.709 hago de su conocimiento la posición del sector empresarial respecto
al proyecto.
I. Consideraciones generales.
En términos generales el proyecto de ley plantea una innovación importante en materia de
garantías no desarrollado hasta el día de hoy. La Ley tienen como propósito incrementar el
acceso al crédito, ampliando las categorías de bienes que pueden ser dados en garantía y el
alcance de los derechos sobre los mismos, creando un régimen informativo y simplificado para la
constitución, publicidad, prelación y ejecución de garantías mobiliarias.
De tal forma temas como contratos, inventarios, cosechas, derechos de autor entre otros podrán
ser parte de las garantías que permitan el acceso al crédito para aquellas personas que no
poseen otros bienes tradicionales que dar en garantía. La ley establece el proceso que se
seguirá para el otorgamiento de este tipo de garantías, crea el registro de garantías mobiliarias y
establece los procedimientos de prelación y ejecución en caso de incumplimiento.
El proyecto define cuáles bienes podrán entenderse como parte de estas garantías mobiliarias y
las formalidades de constitución de las mismas. De tal forma actualiza el sistema de garantías
existente en el país, modifica el Código de Comercio y señala que la entrada en vigencia de la
ley será en un año a partir de su aprobación.
De tal forma como sector empresarial se considera que la aprobación de un proyecto de esta
naturaleza llena un vacío legal que ha tenido nuestro país y permite un mayor acceso al crédito a
pequeñas y medianas empresas que hoy día no tienen garantías tradicionales para ser sujetos
de crédito.
Por tal razón, para efectos de hacer aplicable y útil el proyecto de ley se propone modificar o
incluir algunos temas para lograr una adecuada regulación de la materia tal y como lo
hicimos cuando fuimos consultados por el texto base de esta iniciativa.
II. Observaciones puntuales.
Ahora bien, en aras de mejorar la redacción del proyecto y permitir su efectiva implementación
presentamos observaciones puntuales al articulado:
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7. Definiciones.
De conformidad con el texto del proyecto en su artículo 1 se define el objeto de la Ley de la
siguiente manera:
“Las normas contenidas en la presente Ley tienen como propósito incrementar el acceso
al crédito, ampliando las categorías de bienes que pueden ser dados en garantía y
el alcance de los derechos sobre los mismos, creando un régimen unitario y simplificado
para la constitución, publicidad, prelación y ejecución de garantías mobiliarias, y del
Sistema de Garantías Mobiliarias que por ella se crea...” (el destacado no es del original)
De acuerdo al objeto del proyecto es de suma importancia incluir entonces en el listado de
definiciones del artículo 5, expresamente los bienes intangibles; entendidos como el conjunto
de bienes inmateriales, representados por medio de derechos o ventajas de competencia de las
personas jurídicas o personas físicas, que poseen gran valor en el mercado, que generalmente
no se ven reflejados en los estados financieros y que en sí en muchas ocasiones son incluso
más valiosos que la empresa o negocio como tal.
Con ello nos estamos refiriendo a la propiedad intelectual que la mayoría de las personas físicas
o jurídicas poseen, que son activos importantes, de gran valor y utilidad, que en efecto pueden
ser objeto de una garantía mobiliaria en una transacción bancaria. La propiedad intelectual, en
cualquiera de sus formas, ya sea derechos de autor, marcas, nombres comerciales, diseños
industriales, entre otros, son derechos que son objeto de registro en el Registro de Propiedad
Industrial y que poseen un valor económico que debe ser valorado desde una perspectiva de
mercado y competencia para obtener su valor real y que el mismo sea certificado por un
Contador Público Autorizado y por ende es importante que sean valoradas para formar parte del
proyecto.
Es por ello que los Bienes Intangibles (propiedad intelectual) deben incluirse de forma
expresa, ya que en muchas ocasiones se limitan a incluir bienes incorporales pero entendidos
en otro contexto distinto a la propiedad intelectual.
En ese sentido se propone que se hagan las siguientes inclusiones:
“ARTÍCULO 5. DEFINICIONES.
Para efectos de la presente Ley se entiende por: (…)
5) BIENES DADOS EN GARANTÍA: Son todos aquellos bienes a los que se refiere el
artículo 3 de la presente ley, cuya función sea garantizar el pago de obligaciones
presentes o futuras, propias o ajenas. Toda persona física o jurídica podrá,
constituir garantías mobiliarias a favor de otra persona física o jurídica sobre:
a) (…);
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b)
c)
d)
e)
f)
g)
(…);
Bienes incorporales, intangibles y propiedad intelectual;
(…);
(…);
(…);
(…).
7) CESIÓN: Por “cesión” se entenderá la transferencia mediante contrato por una
persona (“cedente”) a otra (“cesionario”) de la totalidad, de una fracción o de una
parte indivisa del derecho contractual del cedente a percibir una suma de dinero
(“crédito”) de un tercero (“deudor”) e incluirá en forma ilustrativa o no taxativa los
siguientes derechos:
a) Derechos de propiedad intelectual tales como licencias o regalías,
registros de marcas de todo tipo, nombres comerciales, derechos de
autor, diseños industriales, secretos industriales, entre otros;
b) (…);
c) (…).
2.
Régimen de excepción para bienes actualmente inscritos.
No se encuentra fundamento legal ni técnico para la inclusión una excepción absolutamente
arbitraria y discriminatoria en los artículos 1, 3, y 4, y 77 por ejemplo. El proyecto obliga a que
de los vehículos a los cuales se les aplica el régimen de prenda común, se excluya al Equipo
Especial Genérico, Equipo Especial Agrícola, Equipo Especial Obras Civiles, Remolque
genérico, Remolque Liviano, Semi-remolque, y se disponga que a estos vehículos, a pesar de
encontrarse inscritos en el Registro de Bienes Muebles, se les aplique el régimen de garantía
mobiliaria dispuesto en esta iniciativa de ley. Consideramos que no tiene justificación la adición
de esta obligación de trasladar las prendas comunes vigentes que hoy en día se materializan
sobre esta clase de vehículos, al régimen establecido en esta ley, Además, no se justifica el por
qué estos vehículos deberán tramitarse exclusivamente bajo esta eventual Ley.
3.
Publicidad y Prelación de la Garantía sobre Créditos. (Art 22).
Se le da publicidad a una garantía mobiliaria otorgada por un deudor garante sobre créditos por
medio de su inscripción registral, y será efectiva frente al deudor garante y terceros sin
necesidad de notificación personal alguna al deudor del crédito cedido.” En este caso
consideramos que al no ser obligatorio notificar al deudor del crédito cedido se da cierta
inseguridad, lo cual puede resultar contraproducente.
4. Renuncia de excepciones (Art. 28.)
Esta norma plantea que en caso que se de una cesión del crédito, el deudor cedido podrá
acordar con el deudor garante la renuncia a las excepciones y derecho de compensación
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contemplados en el artículo 27. Esta norma a pesar de que se plantea como una potestad debe
ser valorada con sumo cuidado para que no signifique una clausula abusiva que se convierta en la
regla en la aplicación de las cesiones de crédito, dejando en estado de indefensión al deudor
cedido.
5. Prelación y otros derechos. (Art. 50).
En esta norma se establece el orden de prelación de las garantías mobiliarias dejando claro que
la publicidad será la norma para la oposición a terceros. De tal forma la garantía publicitada tendrá
prioridad sobre la garantía no publicitada. No obstante a efectos de no dejar vacíos en la
regulación de un sistema novedoso de garantías, debería explicitarse y armonizarse con lo
establecido en el artículo 455 del Código Civil relativo al choque entre derechos personales y
derechos reales.
6. Ejecución de una garantía mobiliaria sobre bienes por incorporación o destino.
(Art. 60).
Esta norma señala que cuando un mismo acreedor garantizado tenga garantías sobre los bienes
por incorporación o destino inscritos, y que también tenga una garantía hipotecaria sobre el
bien inmueble al cual se han incorporado o destinado, dicho acreedor garantizado puede a su
elección, ejecutar todas o cualquiera de las mencionadas garantías cumpliendo con las
disposiciones contenidas en la presente Ley y en otras leyes relativas a la ejecución de
garantías sobre bienes inmuebles. Consideramos que debe definirse mejor este punto, en vista
de que estamos hablando de diferentes bienes en garantía y podría confundirse su fin.
2. Aplicación retroactiva de la ley (artículo 78)
Estamos en desacuerdo con la disposición del artículo 78 del texto sustitutivo que plantea la
aplicación retroactiva de la ley, en perjuicio de créditos, acreedores y deudores. Lo cual es
completamente inconstitucional. El proyecto indica que aplica a todas las garantías mobiliarias,
aún aquellas que hayan sido constituidas previamente a la entrada en vigencia de esa Ley. Lo
cual, sin duda alguna, constituye una aplicación retroactiva que es ilegal. Se deben tomar en
cuenta las complicaciones legales, financieras y tramitológicas que implicarían el trasladar los
créditos vigentes al nuevo sistema. Y si además se toma en consideración la arbitraria excepción
que aplica sobre los vehículos de equipo especial que ya han sido dados como garantías en
créditos, encontraremos que si los bancos no desarrollan el sistema para implementar esta ley,
los propietarios de estos equipos no encontrarán posibilidad de obtener financiamiento en
nuestro ordenamiento jurídico en Costa Rica. Ya que exclusivamente deben someterse a los
parámetros de esta eventual ley.
3. Regulación sobre el tema bancario.
El proyecto de ley plantea en líneas generales un marco regulatorio del tema de garantías
mobiliarias. Evidentemente no supone una obligación de las entidades bancarias a aceptar
este tipo de garantías pero da un marco referencial. Creemos pertinente que exista algún tipo
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de norma que plantee el tema de mitigación del riesgo y valoración de estas clases de garantías;
para facilitar su aceptación por parte de estas entidades.
III. Recomendación.
UCCAEP manifiesta su apoyo a la presente propuesta de ley e insta a los señores Diputados a
tomar en consideración las observaciones hechas para mejorar el texto del proyecto y lograr una
efectiva aplicación de la propuesta de garantías mobiliarias que haga realmente efectivo el
acceso al crédito por mecanismos diferentes a los tradicionales.
Atentamente,
FIRMA EN CARTA ORIGINAL
Ing. Jaime Molina U.
Presidente
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