220-064372 - Superintendencia de Sociedades

OFICIO 220-064372 DEL 05 DE MAYO DE 2015
Ref: RESTRICCIONES ESTATUTARIAS PARA ADMINISTRADORES
Me refiero a su escrito radicado con el No. 2015-01-087212 el 20 de marzo de
2015, mediante el cual, a partir del texto de varias disposiciones estatutarias que
al efecto transcribe en su comunicación, regulatorias de sendas restricciones para
quienes conforman la junta directiva en el caso de una sociedad de tipo de las
SAS, pregunta si la cláusula transitoria que pretende adoptarse, aplicaría para
quienes ejerzan como directores y suplentes del representante legal, sin ser
miembros de dicho órgano colegiado.
Al respecto, debe observarse que de conformidad con el artículo 25 del Código
Contencioso Administrativo, los conceptos que esta Oficina emite en atención al
derecho de petición en la modalidad de consulta, expresan una opinión o punto de
vista sobre las materias a cargo de la Entidad, que no se dirigen a definir
situaciones individuales o concretas, o comportan la definición o alcances de
cláusulas estatutarias en particular, razón por la cual su respuesta es general y
abstracta y, como tal, no tiene carácter vinculante ni compromete su
responsabilidad.
Efectuada dicha precisión a la luz de la competencia que le corresponde a la
Superintendencia en esta instancia, se impone señalar que la Ley 1258 de 2008
que introdujo las sociedades por acciones simplificadas, en su artículo 45
establece lo siguiente:
“En lo no previsto en la presente ley, la sociedad por acciones simplificada se
regirá por las disposiciones contenidas en los estatutos sociales, por las normas
legales que rigen a la sociedad anónima y, en su defecto, en cuanto no resulten
contradictorias, por las disposiciones generales que rigen a las sociedades
previstas en el Código de Comercio. Así mismo, las sociedades por acciones
simplificadas estarán sujetas a la inspección, vigilancia o control de la
Superintendencia de Sociedades, según las normas legales pertinentes.”
Lo anterior quiere significar que como en la Ley señalada, no se regula nada en
cuanto hace relación a condiciones o restricciones para quienes conformen la
junta directiva, así como para los representantes legales y directores, los estatutos
sociales serán el marco regulatorio, de manera tal que, coincidentes con la
flexibilización que corresponde a este tipo societario, sus constituyentes serán
autónomos en fijar las reglas de funcionamiento de la sociedad y sus órganos de
administración.
En efecto en las SAS como es sabido, no es obligatoria la existencia del cuerpo
colegiado denominado Junta Directiva, salvo que en los estatutos se consagre lo
contrario, atendiendo que de no estipularse su creación, la totalidad de las
funciones de administración y representación legal le corresponderán al
representante legal designado por la asamblea. En el evento que la sociedad
disponga la creación y funcionamiento de una Junta Directiva, las reglas sobre su
funcionamiento deben estar previstas en los estatutos sociales de la misma.
En consecuencia, y como quiera que, se reitera, esta Entidad no tiene dentro de
sus atribuciones legales ejercer una labor de asesoría particular, menos
tratándose de asuntos que son del resorte exclusivo de los asociados como es el
caso de la adopción de las medidas objeto de las estipulaciones referidas, lo
procedente a juicio de esta oficina, es que sea el máximo órgano social, quien
determine de manera expresa sus alcances y el ámbito de aplicación, en aras a
precisar si cobija a los directivos que no hagan parte de dicho órgano de
administración.
En los anteriores términos su solicitud ha sido atendida con el alcance previsto en
el artículo 25 del CCA.