Informe 6/2007 - Gobierno de Canarias

Junta Consultiva de Contratación Administrativa
FV
INFORME 6/2007 DE LA JUNTA CONSULTIVA DE CONTRATACIÓN
ADMINISTRATIVA SOBRE POSIBILIDAD DE MODIFICAR UN DETERMINADO
CONTRATO DE OBRAS
[Grupos 18 y 21.8]
La Alcaldesa-Presidenta del Ayuntamiento de San Bartolomé de Tirajana, mediante
escrito de 9 de de noviembre de 2007, formula consulta a la Junta Consultiva sobre si es
posible proceder a la modificación de un contrato de obra que inicialmente tenía por objeto la
ejecución de obras del proyecto denominado “Urbanización del Plan Parcial, sector nº 1, del
Castillo del Romeral”, por importe de 1.697.179,46 euros, modificación consistente en
ejecutar las obras correspondientes al proyecto modificado nº 1 denominado “Urbanización
ampliación nº 1 Castillo del Romeral”, con un presupuesto de ejecución por contrata de
1.380.286,31 euros. Consulta asimismo, subsidiariamente, si para la ejecución de tal
modificado “procede iniciar un nuevo procedimiento licitatorio mediante concurso, o, si por
motivos de interés público, es posible cualquier otro procedimiento de contratación
administrativa.”
Al escrito de consulta se adjunta la siguiente documentación:
- Contrato de obras formalizado el 26/IX/2000 con la U.T.E. “SURHISA-COBRA”
para la ejecución del proyecto “Urbanización del Plan Parcial, Sector nº 1, de Castillo del
Romeral”.
- Proyecto modificado nº 1 de Urbanización Ampliación nº 1 Castillo del Romeral,
redactado en junio de 2007.
- Informe técnico emitido por el Ingeniero Técnico de Obras Públicas del
Ayuntamiento de San Bartolomé, con fecha 21/VIII/2007.
- Informes jurídicos emitidos por sendos abogados, con fechas 24/IV/ y 16/X,
respectivamente.
Planteada la consulta en los términos expuestos, resulta necesario dejar bien sentado
que la función consultiva encomendada a esta Junta en ningún caso puede suplir, ni debe
interferir, las funciones de asesoramiento jurídico que, en los procedimientos de contratación
y de sus incidencias, han de prestar, preceptiva o facultativamente, los órganos que tienen
atribuida tal competencia.
Por otra parte, el escrito de consulta se limita a solicitar informe sobre la posibilidad
de modificar el contrato incluyendo en su objeto la ejecución del citado proyecto modificado,
sin hacer alusión alguna a posibles problemas que pudiera plantearle al órgano consultante la
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determinación de la normativa a aplicar, y, en consecuencia, sin plantear ningún tipo de
cuestión sobre aspectos de dicha normativa que al órgano consultante pudieran generarle
dudas de interpretación que hicieran necesaria o conveniente la labor interpretativa que es
propia de esta Junta Consultiva. Por el contrario, de los términos de la consulta se desprende
que se recaba un mero asesoramiento sobre cuál haya de ser la solución prevista en el
ordenamiento jurídico para la situación en que se encuentra el contrato de obras de referencia,
sin que conste en los antecedentes expuestos en la consulta, ni en la documentación adjunta,
que los propios órganos que tienen atribuida la competencia de asesorar al órgano de
contratación se hayan pronunciado al respecto, y sin que, en consecuencia, tal
pronunciamiento haya podido generar dudas de interpretación sobre cuál haya de ser la
normativa aplicable.
Dejando bien sentado, por tanto, que no es competencia de esta Junta Consultiva
asesorar al órgano consultante sobre las normas que resultan de aplicación a las incidencias
que puedan surgir a lo largo de la ejecución de un determinado contrato, no se estima
procedente emitir informe en los términos solicitados, limitándose la Junta Consultiva a
remitir al órgano de contratación a los preceptos del Texto Refundido de la Ley de Contratos
de las Administraciones Públicas (TRLCAP) que regulan la modificación de los contratos y
sus causas de resolución, así como, en su caso, la adjudicación de un nuevo contrato.
Tales preceptos son los siguientes:
- Artículo 101: “Una vez perfeccionado el contrato, el órgano de contratación sólo podrá
introducir modificaciones por razón de interés público en los elementos que lo integran,
siempre que sean debidas a necesidades nuevas o causas imprevistas.”
- Artículo 149: “Son causas de resolución del contrato de obras … las siguientes: …
e) Las modificaciones en el contrato, aunque fueran sucesivas, que … representen una alteración
sustancial del proyecto inicial.”
- Artículo 150.1: “… se considerará alteración sustancial, entre otras, la modificación de los
fines y características básicas del proyecto inicial, así como la sustitución de unidades que
afecten, al menos, al 30 por 100 del precio primitivo del contrato.”
En el supuesto de que el órgano de contratación, a la vista de los preceptos transcritos,
interpretase que la ejecución de necesidades nuevas, o la alteración de las condiciones de
ejecución de lo inicialmente contratado, representa una modificación sustancial del objeto del
contrato, resultaría evidente que no sería viable la subsistencia del contrato inicial mediante
su modificación, pues al alterarse sustancialmente su objeto, tal alteración impide la
subsistencia de un contrato del que uno de los elementos esenciales ha dejado de tener
vigencia, teniendo como consecuencia, por una parte, la propia extinción del contrato, y por
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otra, la desaparición de las bases y los criterios con los que en su momento se adjudicó el
contrato en licitación pública, consecuencia esta que lleva implícito que la modificación
vulneraría los principios de libre concurrencia e igualdad de oportunidades de las empresas
que participaron en la licitación.
Consecuentemente con lo expuesto, en el supuesto de que, por su alteración
sustancial, el objeto inicial del contrato resulte inexistente, la ejecución de las nuevas
necesidades que dan lugar al proyecto modificado ha de ser objeto de un nuevo contrato, cuya
adjudicación se ha de regir por las normas que el TRLCAP establece al respecto, es decir,
básicamente, las contenidas en los siguientes artículos:
- Artículo 75. Utilización de los procedimientos y formas de adjudicación.
“1. Los órganos de contratación utilizarán normalmente la subasta y el concurso como
formas de adjudicación. El procedimiento negociado sólo procederá en los casos
determinados en el libro II de la presente Ley para cada clase de contrato.”
- Artículo 141. Procedimiento negociado sin publicidad.
“Podrá utilizarse el procedimiento negociado sin publicidad previa cuando concurra
alguna de las circunstancias siguientes, que habrán de justificarse en el expediente:
…
b) Cuando a causa de su especificidad técnica, … la ejecución de las obras sólo pueda
encomendarse a un determinado empresario.
c) Cuando una imperiosa urgencia, resultante de acontecimientos imprevisibles para el
órgano de contratación y no imputables al mismo, demande una pronta ejecución que no
pueda lograrse por el procedimiento de urgencia regulado en el artículo 71….
d) Cuando se trate de obras complementarias que no figuren en el proyecto, ni en el
contrato, pero que resulte necesario ejecutar como consecuencia de circunstancias
imprevistas, y su ejecución se confíe al contratista de la obra principal de acuerdo con los
precios que rigen para el contrato primitivo o que, en su caso, fuesen fijados
contradictoriamente.
Para la aplicación de lo establecido en el párrafo anterior deberán concurrir los
siguientes requisitos respecto del contrato principal:
1. Que las obras no puedan separarse técnica o económicamente del contrato primitivo sin
causar inconvenientes mayores a la Administración o que, aunque se puedan separar de
la ejecución de dicho contrato, sean estrictamente necesarias para su ejecución.
2. Que las obras complementarias a ejecutar definidas en el correspondiente proyecto
estén formadas, al menos en un 50 por 100 del presupuesto, por unidades de obra del
contrato principal.
3. Que el importe acumulado de las obras complementarias no supere el 20 por 100 del
precio primitivo del contrato.
Las demás obras complementarias que no reúnan los requisitos exigidos en los
párrafos precedentes habrán de ser objeto de contratación independiente.”
Las Palmas de Gran Canaria, a 29 de noviembre de 2007.
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