Constitución de sociedades de capitall y otras cuestiones d de interés Desarrollo Personal y Orientación Profesional (DPOP) Centro de Investigación en Valores CIVSEM Fundación Tomás Pascual y Pilar Gómez-Cuétara Javier Tortuero M d id 10 de Madrid, d di diciembre i b d de 2012 Índice 1. Introducción 2. Constitución sociedades de capital 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 2 2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital 2.2 2.3 Sociedad Limitada Nueva Empresa (“SLNE”) 3. Órganos de gobierno S.A. / S.L. 3.1 Junta General y órgano de administración 4. Actas y certificaciones Poderes de representación Régimen de responsabilidad administradores Cuentas anuales e informe de gestión g 1. Introducción ¿Por qué constituir una sociedad de capital? Limitación de la responsabilidad de los socios al capital aportado Ventajas fiscales: tributación, subvenciones, deducciones... Mejora en el acceso a la financiación Vocación de permanencia: pervive a los socios 1. Introducción Concepto Contrato: asociación voluntaria Objeto: lograr un fin común y reparto de ganancias Aportaciones de todos sus miembros: − − − Dinerarias No dinerarias Trabajo 1. Introducción Tipos de sociedades Personalistas • Se basan en la confianza de los Capitalistas • Los socios no responden socios personalmente de las deudas • Los socios responden personal e ilimitadamente de las deudas • Solo responden hasta el límite de lo aportado al capital social − Sociedad colectiva − Sociedad anónima − Sociedad comanditaria − Sociedad limitada 1. Introducción Tipos de sociedades Más frecuentes Menos frecuentes • Sociedad limitada • Cuentas en participación • Sociedad anónima • Condominio naval • Unión temporal p de empresas p ((UTE)) • Sociedad civil • Agrupación de interés económico (AIE) • Sociedad colectiva • Sociedad de garantía recíproca (SGR) • Sociedad comanditaria • Cooperativa • Asociación • Mutua de seguros • Sociedad comanditaria por acciones • Entidad de p previsión social • Sociedad agraria g de transformación 1. Introducción Obligaciones y derechos de los socios Obligaciones - Efectuar aportaciones al capital social Derechos - Gestión y control - Participación p en los beneficios - Supervisar la gestión social y, en algunos casos, administrar la sociedad - Contribuir a soportar las pérdidas - Recibir la cuota de liquidación - Reembolso de gastos 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 1 1. Solicitud denominación y obtención de certificación negativa de denominación • • 2. ¿Dónde? En el Registro Mercantil Central, física y telemáticamente (www (www.rmc.es) rmc es) Expedida a nombre de uno de los fundadores Informe de experto independiente valoración aportaciones t i no dinerarias di i • • Obligatorio en S.A. (salvo para valores mobiliarios que coticen en mercados secundarios e instrumentos del mercado monetario en cuyo caso se podrá sustituir por un informe de administradores) y facultativo en S.L. para evitar la responsabilidad de los socios • 5 años • Frente a sociedad y acreedores sociales Expertos designados por Registro Mercantil domicilio social 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 3 3. i. Actuaciones fiscales Obtención del Número de Identificación Fiscal (NIF) a) Solicitud de NIF antes del otorgamiento escritura pública. NIF provisional • Facilita trámite ulteriores • ¿Dónde? Telemáticamente o en la administración de la g Tributaria* correspondiente p al domicilio fiscal de la Agencia sociedad • Documentación a aportar Modelo 036 Fotocopia del DNI o NIE del firmante Modelo 036 Original y una copia del acuerdo de intenciones de constitución sociedad * Actualmente es posible obviar este paso y que el Notario que otorgue la escritura de constitución de la sociedad presente la documentación necesaria para la solicitud de un NIF provisional 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 3 3. i. Actuaciones fiscales Obtención del Número de Identificación Fiscal (NIF) b) Solicitud NIF definitivo • ¿Cuándo? ¿Cuá do • Si no NIF provisional: dentro del mes siguiente a la fecha de constitución o establecimiento en territorio español • Si NIF provisional: provisional dentro del mes siguiente a la inscripción en el Registro correspondiente o desde el otorgamiento de los documentos • Documentación a aportar Modelo 036 Fotocopia del DNI o NIE del firmante modelo 036 Original g y copia p simple p de la escritura de constitución debidamente inscrita en el Registro Mercantil 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 3 3. Actuaciones fiscales ii. • • • Autoliquidación del ITP y AJD ¿Dónde? En la Consejería de Hacienda de la CCAA correspondiente al domicilio social ¿Cuándo? 30 días hábiles a partir del otorgamiento escritura de constitución p Documentación a aportar: Modelo 600. Exento Primera copia y copia simple de la escritura de constitución (la primera copia se devuelve sellada) DNI o NIE del representante legal de la empresa y NIF de la sociedad 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 4 4. Apertura cuenta corriente y desembolso capital social • • • • • ¿Dónde? En entidad de crédito ¿Cuándo? Antes de otorgar escritura de constitución ¿Quién? Los socios fundadores ¿Cuánto? 33.000€ en sociedades limitadas 60.000€ en sociedades anónimas Documentación Certificado de desembolso Plazo validez 2 meses 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 5 5. Estatutos sociales • • Concepto: norma que regula el régimen y el funcionamiento de la sociedad Características Se elaboran al constituir la sociedad Pueden modificarse p por acuerdo de los socios Tienen carácter organizativo 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 5 5. Estatutos sociales • Contenido básico Denominación objeto y domicilio social Denominación, Duración (periodo concreto o tiempo indefinido) Capital social Administración y representación p Funcionamiento de la junta general y del órgano de administración Restricciones a la transmisión de acciones/participaciones 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 6 6. Otorgamiento escritura pública de constitución • • • ¿Quiénes? Todos los socios o sus representantes legales o apoderados con facultades suficientes ¿Dónde? Ante Notario Documentación a aportar: Acreditación de depósito del capital mínimo exigido o entrega de dinero constitución depósito p Informe de experto independiente o de administradores Certificación negativa de denominación Estatutos sociales 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 7 7. Autorizaciones administrativas • No podrá practicarse inscripción en el Registro Mercantil del sujeto que pretenda realizar actividades cuya inclusión en el objeto requiera licencia o autorización administrativa, administrativa si no se acredita su obtención. Ejemplos o Creación de entidades de capital riesgo o agrupaciones de interés económico (AIEs) o Creación de entidades proveedoras de servicios de pago • En cambio, no será necesaria la previa inscripción en los registros administrativos para la inscripción en el Registro Mercantil 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 8 8. Inversores extranjeros i. Obtención NIE: Para aquellos extranjeros que por razón de sus intereses económicos, profesionales o sociales se relacionen con España • Modalidades: (a) Presentación de solicitud en España (i) personalmente o (ii) a través de representante (con poder suficiente en el que conste de forma expresa que se faculta al representante para presentar la obtención del NIE) (b) Presentación de solicitud en las Representaciones Diplomáticas u Oficinas Consulares españolas ubicadas en el país de residencia del solicitante, correspondientes a su demarcación de residencia 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 8 8. Inversores extranjeros i. Obtención NIE • Documentación a aportar Formulario EX-15 EX 15 Original y copia del pasaporte completo, o documento de identidad, o título de viaje o cédula de inscripción en vigor* Comunicación de las causas económicas,, profesionales p o sociales que justifican la solicitud ii. iii. Declaraciones de inversión extranjera • Modelo D1-A: en el plazo de un mes a contar desde la realización de la inversión Desarrollo de la inversión extranjera • Modelo D-4: en el plazo de nueve meses a contar desde el cierre i del d l ejercicio j i i all que se refiere fi la l memoria i anuall *Todo documento público extranjero no comunitario deberá ser previamente legalizado y, en su caso, deberá estar traducido al castellano o lengua cooficial 2.1 Trámites constitución sociedades de capital 9 9. Inscripción en el Registro Mercantil • • ¿Dónde? Correspondiente al domicilio social Documentación a aportar: Primera copia y copia simple de la escritura de constitución Modelo 600 autoliquidado Fotocopia del NIF definitivo o provisional 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital 11. i. Fiscales Alta en el censo de empresarios • • ii. ¿Dónde? Telemáticamente o en la Administración o Delegación d la de l Agencia A i Tributaria T ib t i correspondiente di t all domicilio d i ili fiscal fi l Documentación a aportar Primera copia de la escritura de constitución NIF (salvo que el alta y el NIF se soliciten a la vez) Modelo 036 Alta Impuesto Actividades Económicas: exento durante los 2 primeros ejercicios • • ¿Dónde? Telemáticamente o en la Administración de la Agencia Tributaria correspondiente al domicilio de la actividad Documentación a aportar Modelo 840 NIF 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital 2. i. Laborales L b l Afiliación y número de la Seguridad Social • • • ¿Para quién? Trabajadores que no han sido dados de alta nunca ¿Cuándo? á d Debe b formularse f l con carácter á previo all inicio de d la l prestación de servicios del trabajador por cuenta ajena Documentación a aportar ii. M d l TA Modelo TA-11 Alta en el régimen de la Seguridad Social Supuesto especial administradores sociedades de capital Supuesto especial administradores sociedades de capital p El encuadramiento de los administradores depende de varios factores: (i) cargo retribuido; (ii) ejercicio de funciones de dirección y gerencia; y (iii) control accionarial de la sociedad sociedad. Se presume control control, salvo prueba en contrario, cuando concurra alguna de las siguientes: o o Que, al menos, la mitad del capital de la sociedad para la que preste sus servicios esté distribuido entre socios, con los que conviva, y a quienes se encuentre unido por vínculo conyugall o de d parentesco, t por consanguinidad, i id d afinidad fi id d o adopción, d ió h hasta t ell segundo d grado d Que su participación en el capital social sea igual o superior a la tercera parte del mismo Que su participación en el capital social sea igual o superior a la cuarta parte del mismo, si tiene atribuidas funciones de dirección y gerencia de la sociedad Si el administrador no ejerce funciones de dirección o gerencia: excluido del sistema de Seguridad Social Si el administrador social ejerce funciones de dirección y gerencia: Si el cargo es retribuido pero no tiene el control: asimilado al régimen general Si el cargo es retribuido y tiene el control: Régimen Especial de Trabajadores Autónomos (RETA) Si el cargo no es retribuido: excluido del sistema de Seguridad Social 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital iii. Inscripción de la empresa • • • ¿Cuándo? Antes de comenzar la actividad ¿En qué supuestos? En caso de contratación trabajadores y en cada d provincia i i correspondiente di t a cada d centro t de d trabajo t b j Documentación a aportar i iv. Modelo TA-6 N tifi ió de Notificación d la l relación l ió de d trabajadores t b j d • • ¿Cuándo? Antes del inicio de la prestación de servicios Documentación a aportar v. Modelo TA-2 TA 2 Entrega de las copias básicas de los contratos de trabajo a los Servicios Públicos de Empleo • ¿Cuándo? Dentro de los 10 días siguientes a la firma del contrato 2.2 Trámites puesta en marcha sociedades de capital vi. Comunicación de apertura de centro de trabajo a las autoridades laborales y de seguridad social • • ¿Cuándo? Dentro de los 30 días siguientes al inicio de actividades ¿P ¿Para qué? é? A efectos f t d dell control t l de d las l condiciones di i de d seguridad id d y salud laboral vii. Obtención y legalización libro de visitas de inspectores trabajo: para cada d centro de d trabajo b j 3. Administrativos i. Licencia ce c a municipal u c pa de ob obras as ii. Licencia municipal de apertura: son objeto de control urbanístico, entre otros, la primera apertura de los establecimientos de capital e industriales iii. Alta en IBI 2.3 Sociedad Limitada Nueva Empresa (“SLNE”) Características 1. Número de socios en la constitución máximo 5 (personas físicas), aunque por la transmisión puede aumentar 2 2. Responsabilidad limitada al capital aportado. aportado Se permite la SLNE unipersonal 3. Capital social: 3.000 ≤ X ≤ 120.000 desembolsado í íntegramente en ell momento de d constitución ó mediante d aportaciones dinerarias 4. Denominación social se compone de los apellidos y el nombre de uno de los socios más un código alfanumérico único (IDCIRCE) 5. Se podrán utilizar unos estatutos sociales orientativos que reducen los tiempos de notarios y registradores a un tiempo aproximado de 48 horas 2.3 Sociedad Limitada Nueva Empresa (“SLNE”) Ventajas j 1. Ahorro de tiempo y coste: trámites de constitución y puesta en marcha por medios telemáticos o por procedimiento presencial (mismos tiempos de respuesta de notarios y registradores (48 h), siempre que utilización de estatutos orientativos) 2 2. Objeto social genérico: mayor flexibilidad desarrollo de actividades empresariales sin necesidad de modificar estatutos 3. Denominación social especial se obtiene en 24 horas 4. No es obligatoria la llevanza del libro registro de socios 5. Medidas fiscales para ayudar a superar los primeros años de actividad empresarial 6. Facilidades para continuar su actividad como sociedad de responsabilidad limitada Régimen de tramitación telemática* La tramitación telemática ofrece mayor agilidad a la hora de crear una empresa que la tramitación presencial. Además requiere menos desplazamientos a los distintos organismos. La tramitación telemática implica a los diferentes organismos competentes en la creación de una empresa permitiendo la comunicación entre ellos y acelerando la creación de la misma * Este régimen también es aplicable a las SRL y a los empresarios individuales Régimen de tramitación telemática* El Sistema de Tramitación Telemática del Centro de Información y Red de Creación de Empresas (STT-CIRCE) realizará los siguientes pasos: 1. Cumplimentación DUE por internet (se necesita certificado digital) o acudiendo a los Puntos de Asesoramiento e inicio de T Tramitación it ió (PAIT) 2. Reserva de denominación social 3. Otorgamiento EP constitución 4 4. Solicitud NIF p provisional ovisional 5. Liquidación ITP y AJD 6. Inscripción en el Registro Mercantil 7 7. Trámites en la Seguridad Social 8. Expedición de la EP inscrita 9. Solicitud de NIF definitivo 10. Inscripción de ficheros de carácter personal en la AEPD 10 * Este régimen también es aplicable a las SRL y a los empresarios individuales Régimen de tramitación telemática* Documentación necesaria • • • p y original g del DNI de todos los socios y trabajadores j Fotocopia Fotocopia y original de la Tarjeta de la Seguridad Social de todos los socios y trabajadores, u otro documento que acredite el número de afiliación a la Seguridad social Más información * Este régimen también es aplicable a las SRL y a los empresarios individuales 3.1 Junta General y órgano de administración Estructura típica JJunta t General Letrado Asesor Consejo de administración ÓRGANOS DELEGADOS EJECUTIVOS Comité Ejecutivo Reportar Supervisión, nombramiento y cese Consejero Delegado NO EJECUTIVOS Comité de auditoría Otros 3.1 Junta General y órgano de administración 1. Junta General Reunión de socios para informar sobre la marcha de la sociedad y decidir sobra asuntos de su competencia • • • Aprobación b ó de d cuentas anuales, l gestión ó y aplicación l ó del d l resultado Modificaciones estatutarias Aumentos/reducciones de capital, capital fusiones, fusiones admisión a cotización, etc. Adopción de acuerdos por mayoría; supuestos especiales 3.1 Junta General y órgano de administración Tipos de junta: • Ordinaria: 6 primeros meses del ejercicio para aprobar gestión social, cuentas del ejercicio anterior y resolver sobre la aplicación del resultado • Extraordinaria: cualquier otra junta Convocatoria: • Mediante anuncio en BORME y un diario de gran circulación • Mediante anuncio publicado en la página web de la sociedad creada, creada inscrita y publicada artículo 11 bis LSC 3.1 Junta General y órgano de administración 2. Órgano de administración Órgano de carácter ejecutivo encargado de la gestión y representación de la sociedad Tipos: • Administrador único • Administradores solidarios • Administradores mancomunados • Consejo de administración Identificación del tipo de órgano y su composición: • Web: Registro Mercantil Central (www.rmc.es) • Nota simple o certificación • Página web corporativa (sociedades cotizadas) 3.1 Junta General y órgano de administración Actas y certificaciones Acta: documento en el que figuran los acuerdos adoptados por los órganos sociales • Se transcriben a un libro de actas • Puede levantarse acta notarial en caso de junta Certificaciones: documento expedido por persona con facultad certificante • Recoge los acuerdos adoptados por los órganos sociales • El Elevación ió a instrumento i t t público úbli y posterior t i inscripción i i ió 3.1 Junta General y órgano de administración Poderes • Concepto Instrumento jurídico que permite a una persona representar a otra (ya sea persona física o jurídica) • Tipos General: atribuye y facultades de administración amplias p Necesidad de inscripción del otorgamiento y de la revocación del poder en el Registro Mercantil • Especial: atribuye facultades de administración concretas Búsqueda de apoderados generales Web: Registro Mercantil Central (www.rmc.es) Nota simple o certificación 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Régimen general Responden frente a la sociedad, socios y acreedores sociales del daño que causen por actos u omisiones contrarios a la ley, ley estatutos o a sus deberes inherentes al cargo • Requisitos: Acto u omisión contrario a la ley o estatutos o incumplimiento deberes Existencia de daño real Existencia de culpa o dolo en el administrador Relación de causalidad En caso de dos o más administradores: responsabilidad solidaria, so da a, eexcepto cep o ssi ((i)) se opus opusieron e o aal acue acuerdo do o ((ii)) no o conocían su existencia 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de disolución • ¿En E quéé supuestos? t ? Si no convocan junta general para adoptar acuerdo de disolución o para la remoción de la causa en el plazo de dos meses a contar desde l causa de la d disolución di l ió Si no solicitan la disolución judicial en el plazo de dos meses a contar desde (i) la fecha prevista para celebración de la Junta, (cuando esta no se haya constituido) o (ii) el día de la Junta, Junta (cuando el acuerdo hubiera sido contrario a la disolución) • ¿De qué? De las obligaciones sociales posteriores al acaecimiento d la de l causa de d disolución d l ó 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia i. Concurso culpable: cuando en la generación o agravación del estado de insolvencia hubiera mediado dolo o culpa grave Presunciones iuris et de iure de dolo o culpa grave: Incumplir obligación de llevanza contabilidad o doble contabilidad o irregularidades Inexactitud grave en documentos del concurso Salida fraudulenta de bienes y derechos del patrimonio del deudor en los dos años anteriores a la declaración concurso Realizar cualquier acto jurídico dirigido a simular una situación patrimonial ficticia p Alzamiento de bienes 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia ii ii. P Presunciones i i i tantum iuris t t d dolo de d l o culpa l grave: Incumplir deber de solicitar concurso Incumplir deber de colaboración con el juez del concurso y administración d i i t ió concursall o no hubiesen h bi asistido i tid a la l junta j t de d acreedores Incumplir obligación formular cuentas anuales, auditarlas o depositarlas en el Registro Mercantil, Mercantil durante los 3 últimos ejercicios previos a la declaración concurso 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia • Sanciones por concurso culpable Inhabilitación para administrar los bienes ajenos durante un periodo de 2 a 15 años Pérdida de los derechos que tuvieran como acreedores concursales o de la masa y la condena a devolver los bienes o derechos que hubieran obtenido indebidamente del patrimonio del deudor o masa activa • Indemnizar daños y perjuicios causados Sanciones en caso de apertura de la fase de liquidación: cobertura total o parcial del déficit 3.1 Junta General y órgano de administración Responsabilidad administradores Regímenes especiales Responsabilidad en caso de insolvencia • Sanción cuando exista fundada posibilidad de que el concurso sea culpable y que la masa activa es insuficiente: embargo de bienes y derechos R Responsabilidad bilid d por cuestiones ti fi fiscales l Responsabilidad por cuestiones medioambientales Responsabilidad espo sab l dad por po cuestiones cuest o es laborales labo ales Responsabilidad establecida en el Código Penal 4. Cuentas anuales e informe de gestión 4º PASO 3º PASO 2ºº PASO AUDITORÍA 1º PASO FORMULACIÓN APROBACIÓN DEPÓSITO 4. Cuentas anuales e informe de gestión 1. Formulación ¿Quién? Q ié ? El órgano ó d administración de d i i t ió ¿Qué documentos? Balance* Cuenta de pérdidas y ganancias* Estado de cambios en el patrimonio neto* Estado de flujos de efectivo** Memoria * Informe de gestión Cuentas anuales ¿Cuándo? En un plazo máximo de 3 meses contados desde el cierre del ejercicio social * Se pueden formular estos documentos abreviados cuando se cumpla lo dispuesto en los artículos í l 257, 257 258 y 261 LSC ** No es obligatoria su formulación cuando se formula balance y estado de cambios en el patrimonio abreviado 4. Cuentas anuales e informe de gestión 1. Formulación R Requisitos i it CCAA abreviadas b i d (al ( l menos 2 de d 3) Total partidas activos < 2.850.000€ I Importe t neto t cifra if negocios i < 5.700.000€ 5 700 000€ Nº medio de trabajadores < 50 Todo ello durante 2 ejercicios consecutivos 4. Cuentas anuales e informe de gestión 2. Auditoría ¿Quién? Q ié ? Auditor A dit Obligatoria: para las sociedades de capital. Excepción: con carácter general, dispensa para las sociedades que puedan presentar balance abreviado Plazo: como mínimo un mes desde que le fueran entregadas las cuentas firmadas p por los administradores Tipos de opinión Favorable Con salvedades Desfavorable Denegación opinión 4. Cuentas anuales e informe de gestión 3. Aprobación ¿Quién? Q ié ? La L Junta J t General G l ¿Cuándo? En los 6 primeros meses del ejercicio. Junta General Ordinaria Certificación de las decisiones del la Junta General aprobación cuentas y aplicación resultado: se hace constar si alguna de las cuentas se ha formulado de forma abreviada 4. Cuentas anuales e informe de gestión 4. Depósito ¿Qué Q é documentos? d t ? Certificación de las decisiones del la Junta General Balance C Cuenta t de d pérdidas é did y ganancias i Estado de cambios en el patrimonio neto Estado de flujos de efectivo Memoria Informe de gestión Informe de auditores Solicitud de presentación de las cuentas en el Registro Mercantil Hoja de datos generales de identificación Declaración medioambiental Modelo de autocartera ¿Quién? El órgano de administración 4. Cuentas anuales e informe de gestión 4. Depósito ¿Cuándo? C á d ? Dentro D t del d l mes siguiente i i t de d su aprobación b ió ¿Dónde? En el Registro Mercantil correspondiente al domicilio social Modalidades Digital: necesario firma electrónica y certificado huella digital • Mixto: envío del fichero de las cuentas y posterior entrega en la sede del Registro de la carpeta con el certificado de las decisiones de la Junta, el certificado de la huella digital, la instancia de solicitud y el acuse de recibo. Obligación de hacer constar el código alfanumérico de depósito en la certificación • Completo: se incluye el certificado de las decisiones de la Junta En soporte papel 4. Cuentas anuales e informe de gestión 4. Depósito S i Sanciones • Depósito tardío: multa 1.200 ≤ x ≤ 300.000 euros • Falta depósito: cierre registral, excepto para títulos relativos a (i) cese y nombramiento de administradores, gerentes, directores generales o liquidadores, (ii) revocación y renuncia de poderes, (iii) disolución y nombramiento de liquidadores y (iv) aquellos asientos ordenados por la autoridad judicial y administrativa