MINISTERIO DE HACIENDA Y ADMINISTRACIONES PÚBLICAS TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES Recurso nº 486/2016 Resolución nº 565/2016 RESOLUCIÓN DEL TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES En Madrid, a 15 de julio de 2016. VISTO el recurso interpuesto por D. J.M.A.M., en nombre representación de TORO DESARROLLOS TECNOLÓGICOS S.L., contra los Pliegos de Cláusulas Administrativas Particulares y de Prescripciones Técnicas del “Acuerdo Marco para Apoyo al Mantenimiento de los vehículos de la familia VCI/ VCPC PIZARRO, nº expediente 2 0911 2016 0050 00”, convocado por la Jefatura de Asuntos Económicos del Mando de Apoyo Logístico del Ejército de Tierra, el Tribunal, en sesión del día de la fecha, ha adoptado la siguiente resolución: ANTECEDENTES DE HECHO. Primero. La Jefatura de Asuntos Económicos del Mando de Apoyo Logístico del Ejército de Tierra convocó mediante anuncio enviado para su publicación el 31 de mayo de 2016 en el Diario Oficial de la Unión Europea, y publicado en la Plataforma de Contratación del Sector Público y en el Boletín Oficial del Estado el 31 de mayo de 2016, licitación para la adjudicación del Acuerdo Marco para Apoyo al Mantenimiento de los vehículos de la familia VCI/ VCPC PIZARRO, con un presupuesto base de licitación valor estimado 1.239.669,42 euros (IVA incluido) y con un plazo de duración de 3 años. Segundo. Contra los Pliegos que han de regir la licitación del Acuerdo Marco del contrato referido, el recurrente presentó escrito en el Registro del órgano de contratación solicitando la anulación del proceso de licitación dado que supone un trato discriminatorio El órgano de contratación remitió a este Tribunal una copia del expediente de contratación acompañado del oportuno informe. Tercero. Interpuesto el recurso, con fecha 17 de junio de 2016 este Tribunal notificó resolución de fecha 16 de junio de 2016 por la que se concedía la medida cautelar AVDA. GENERAL PERÓN 38, 8ª PLTA. 28071 - MADRID TEL: 91.349.13.19 FAX: 91.349.14.41 Tribunal_recursos.contratos@minhap.es 2 consistente en la suspensión del procedimiento de contratación, conforme a lo dispuesto en los artículos 43 y 46 del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, aprobado por Real Decreto Legislativo 3/2011, de 14 de noviembre (en adelante, TRLCSP). FUNDAMENTOS DE DERECHO. Primero. El presente recurso se interpone ante este Tribunal, que es competente para resolverlo de conformidad con lo dispuesto en el artículo 59 de la Ley 24/2011, de 1 de agosto, de Contratos del sector público en los ámbitos de la defensa y de la seguridad (LCSPDS) en relación con el 41.1 del TRLCSP. Segundo. La mercantil recurrente tiene legitimación para interponer el recurso. El artículo 42 del TRLCSP en relación a la legitimación para recurrir dispone que: “Podrá interponer el correspondiente recurso especial en materia de contratación toda persona física o jurídica cuyos derechos e intereses legítimos se hayan visto perjudicados o puedan resultar afectados por las decisiones objeto del recurso”. En este supuesto, considera este Tribunal que el recurrente ostenta legitimación, toda vez que los argumentos en los que basa la impugnación de los pliegos ponen de manifiesto, que es precisamente la redacción que impugna la que le impide formular oferta en el procedimiento de adjudicación. Tercero. El recurso se interpone contra los Pliegos que han de regir la contratación, tanto el Pliego de Cláusulas Administrativas Particulares (PCAP), como el Pliego de Prescripciones Técnicas Particulares (PPT). Se trata de un acto recurrible al amparo del artículo 59 de la Ley 24/2011 de 1 de agosto de Contratos del sector público en los ámbitos de la defensa y de la seguridad en relación con los artículos 40.2.a) y 40.1.a) del TRLCSP. Cuarto. En cuanto a los requisitos de forma y tiempo, el recurrente ha presentado su escrito del recurso dentro del plazo legalmente establecido para ello. Quinto. Entrando ya en el fondo del asunto, la mercantil recurrente articula el recurso en torno a la pretensión de que se declare la nulidad de los apartados C) 2.1 y E) de la Cláusula 11 del PCAP. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES Expdte. TACRC – 486/2016 3 La Cláusula 11 sobre documentación a presentar en el sobre A, exige en el apartado C) 2.1 como requisito de solvencia técnica “Estar en posesión del certificado de la norma PECAL 2120 o AQAP equivalente, vigente a la fecha límite de la prestación de la documentación, para llevar a cabo las prestaciones objeto del presente expediente de contratación.” y, en el apartado E) “La documentación acreditativa del cumplimiento de normas de garantía de la calidad y gestión medioambiental, conforme establecen los artículos 80 y 81 del TRLCSP”. En su informe, el órgano de contratación considera que procede la desestimación del recurso al entender que la redacción de los Pliegos es ajustada a derecho. Para examinar la cuestión de fondo planteada hemos de referirnos al marco jurídico de acreditación de la solvencia técnica y profesional, teniendo en consideración que en este supuesto resulta de aplicación la Ley 24/2011 de 1 de agosto de Contratos del sector público en los ámbitos de la defensa y de la seguridad, cuyo artículo 15.1º prevé que la solvencia técnica y profesional del empresario podrá acreditarse por cualesquiera de los medios que enumeran los arts. 65 a 68 de la Ley 30/2007, de 30 de octubre, de contratos del sector público (arts. 76 a 79 TRLCSP), con las especialidades que se indican en los apartados siguientes. Por lo que se refiere a los contratos de servicios, el artículo 78 apartado d) del TRLCSP establece, dentro de los medios para acreditar la solvencia técnica o profesional: (…) “d) Cuando se trate de servicios o trabajos complejos o cuando, excepcionalmente, deban responder a un fin especial, un control efectuado por el órgano de contratación o, en nombre de éste, por un organismo oficial u homologado competente del Estado en que esté establecido el empresario, siempre que medie acuerdo de dicho organismo. El control versará sobre la capacidad técnica del empresario y, si fuese necesario, sobre los medios de estudio y de investigación de que disponga y sobre las medidas de control de la calidad.” Pues bien, este Tribunal considera que las argumentaciones aportadas por el órgano de contratación en su informe justifican la exigencia de este certificado expedido por la entidad certificadora “Dirección General de Armamento y Material” tomando en consideración que TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES Expdte. TACRC – 486/2016 4 La ley otorga al órgano de contratación libertad a la hora de determinar los criterios que han de servir para acreditar la solvencia, tanto la económica y financiera, como la técnica y profesional, siempre que sean proporcionados a la naturaleza del contrato, circunstancia esta que sí concurre como se expone a continuación. En este sentido, el órgano de contratación indica: “En un contrato como el que nos ocupa, el órgano de contratación ha considerado que el criterio más idóneo para apreciar los conocimientos técnicos, la eficacia, experiencia y fiabilidad del empresario, debido a los intereses especiales de aseguramiento de la operatividad de vehículos que despliegan en Zona de Operaciones, así como la seguridad de los usuarios de estos vehículos y que justifican la necesidad a satisfacer por el presente contrato es mediante la presentación del certificado de cumplimiento de la Publicación española de calidad PECAL- 2120 “Requisitos OTAN de Aseguramiento de la Calidad para la Producción”. Todo ello en base al informe del Director Técnico del expediente, perteneciente a la Jefatura de Ingeniería del Mando de Apoyo Logístico, que se adjunta al presente informe, como parte integrante del mismo. (…)”. En relación con este requisito técnico, el informe técnico adjunto señala lo siguiente: “(…) En relación con la PECAL seleccionada, se determinó que debido a la complejidad de ciertas reparaciones en el vehículo, es necesario hacer una planificación de la reparación y que además puede ser necesaria la producción de piezas específicas para el mantenimiento de estos vehículos. (…) Por otro lado, la realización únicamente de verificaciones antes de la recepción, puede hacer que la aparición de no conformidades requieran posteriores desmontajes de alta complejidad y tiempo de conjuntos del carro de combate, lo que afectaría negativamente a la operatividad de las Unidades, lo que aconseja un control durante todo el proceso de reparación. Por lo tanto, teniendo en cuenta que no se realizaran trabajos de diseño y desarrollo a lo largo del contrato, que la realización únicamente de una inspección final y pruebas pueden conllevar riesgos para el desarrollo del contrato y comprometer la operatividad de las Unidades y que la planificación y naturaleza de las reparaciones a realizar se pueden TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES Expdte. TACRC – 486/2016 5 asemejar a un proceso de producción, es por lo que se selecciona la PECAL 2120 para asegurar la calidad en este contrato. (…).” Este Tribunal, entre otras en la Resolución 415/2014 y las que en ella se citan, sobre cómo deben interpretarse los requisitos de solvencia: “Este Tribunal ha sostenido reiteradamente que la solvencia exigible ha de estar relacionada con el objeto y el importe del contrato y no producir efectos de carácter discriminatorio, sin que pueda identificarse la discriminación con la circunstancia de que unos licitadores puedan cumplir las exigencias establecidas y otros no. Como razona la Resolución de este Tribunal 198/2013, de 29 de mayo, citada por la Resolución 612/2013, de 11 de diciembre: “Pues bien, en tal sentido, es preciso tener en cuenta que en este apartado de la licitación rige la máxima de abrir ésta al mayor número de empresarios posible, evitando, en todo caso, exigencias que puedan resultar restrictivas de la libre concurrencia o discriminatorias. Así se desprende de múltiples preceptos del Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector Público, de modo muy especial de su artículo 1, que menciona como primera libertad a garantizar, la “libertad de acceso a las licitaciones”. Bien es cierto que la necesidad de garantizar al mismo tiempo el buen fin de los contratos a celebrar, permite a los órganos de contratación asegurarse de que el empresario que concurra a la licitación reúna unas condiciones mínimas de solvencia, pero esas condiciones, que a tenor de lo dispuesto en la conocida Sentencia del Tribunal de Justicia de la Unión Europea dictada en el asunto “Succhi di Frutta” puede fijar libremente el órgano de contratación, deben ser especialmente respetuosas con los denominados principios comunitarios. Así se desprende del artículo 62.2 del TRLCSP, al decir que “Los requisitos mínimos de solvencia que deba reunir el empresario y la documentación requerida para acreditar los mismos se indicarán en el anuncio de licitación y se especificarán en el pliego del contrato, debiendo estar vinculados a su objeto y ser proporcionales al mismo”. Este requisito de proporcionalidad no trata sino de evitar que mediante la exigencia de unos requisitos de solvencia excesivos se excluya de la licitación a empresarios plenamente capacitados para ejecutar el contrato”. Por tanto, el carácter proporcional de los criterios de solvencia exigidos, conlleva indefectiblemente a la desestimación de las alegaciones formulada por el recurrente. Por todo lo anterior, TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES Expdte. TACRC – 486/2016 6 VISTOS los preceptos legales de aplicación ESTE TRIBUNAL, en sesión celebrada el día de la fecha ACUERDA: Primero. Desestimar el recurso interpuesto por D. J.M.A.M., en nombre representación de TORO DESARROLLOS TECNOLÓGICOS S.L., contra los Pliegos de Cláusulas Administrativas Particulares y de Prescripciones Técnicas del Acuerdo Marco para Apoyo al Mantenimiento de los vehículos de la familia VCI/ VCPC PIZARRO, nº expediente 2 0911 2016 0050 00 convocado por la Jefatura de Asuntos Económicos del Mando de Apoyo Logístico del Ejército de Tierra. Segundo. Levantar la suspensión del procedimiento de contratación. Tercero. Declarar que no se aprecia la concurrencia de mala fe o temeridad en la interposición del recurso, por lo que no procede la imposición de la sanción prevista en el artículo 47.5 del TRLCSP. Esta resolución es definitiva en la vía administrativa y contra la misma cabe interponer recurso contencioso-administrativo ante la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional, en el plazo de dos meses a contar desde el día siguiente a la recepción de esta notificación, de conformidad con lo dispuesto en los artículos 11.1 f) y 46.1 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, reguladora de la Jurisdicción Contencioso Administrativa. TRIBUNAL ADMINISTRATIVO CENTRAL DE RECURSOS CONTRACTUALES Expdte. TACRC – 486/2016