Derecho a sala cuna y alimentación en faenas mineras El derecho a

Derecho a sala cuna y alimentación en faenas mineras
El derecho a sala cuna, dispone el Código del Trabajo, se cumple por el
empleador: manteniendo salas anexas e independientes del local de trabajo;
construyendo y manteniendo, en conjunto con otros empleadores de la misma
área geográfica, servicios comunes de sala cuna, previo informe favorable de la
Junta Nacional de Jardines y/o pagando los gastos directamente a la sala cuna.
La Dirección del Trabajo ha señalado que, excepcionalmente la trabajadora
puede pactar con su empleador un bono compensatorio del derecho respecto
de determinados servicios, entre ellos, los de las trabajadoras que viven
separadas de sus hijos, en campamentos habilitados por la empresa dueña de
las faenas mineras donde se desempeñan y ubicados en lugares apartados de
centros urbanos.
Biblioteca del Congreso Nacional. Paola Álvarez D., Asesoría Técnica Parlamentaria. palvarez@bcn.cl, Anexos: 3186.
04/09/2014.
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Por su parte, el derecho a dar alimentos consiste en el derecho de las
trabajadoras para disponer, a lo menos, de una hora al día para dar alimentos a
hijos menores de dos años y rige tanto respecto de los menores de edad que
se encuentren en sala cuna como de aquellos que permanecen en el hogar o
en otro sitio.
No se encontraron dictámenes, en la página web de la Dirección del Trabajo,
sobre la posibilidad de compensar este derecho, con la acumulación del tiempo
para dar alimentos en faenas mineras con trabajadoras con obligación de
pernoctar en dichos recintos. Pero sí existe un pronunciamiento rechazando su
acumulación, una vez a la semana, en otra actividad económica.
En una investigación de la Dirección del Trabajo se señala que en estos
recintos se pudo constatar la utilización de la compensación.
I.
Derecho a sala cuna y su ejercicio en las faenas mineras
Los artículos 203 y siguientes del Código del Trabajo (CT) establecen la
obligación para toda empresa que ocupe 20 o más trabajadoras1, de
proporcionar salas cunas donde las trabajadoras, cualquiera sea su edad,
estado civil y la modalidad de su contrato 2, puedan alimentar a sus hijos
menores de 2 años3 y dejarlos mientras están en el trabajo.
Las salas cunas deberán reunir las condiciones de higiene y seguridad que
determine el reglamento y contar con la autorización de la Junta Nacional de
Jardines Infantiles.
Para dar cumplimiento a esta obligación, el empleador puede optar, siempre a
su costo, entre las siguientes tres modalidades: mantener salas anexas e
independientes del local de trabajo; construir y mantener, en conjunto con otros
empleadores de la misma área geográfica, servicios comunes de sala cuna,
previo informe favorable de la Junta Nacional de Jardines Infantiles (JUNJI); o
pagar los gastos directamente a la sala cuna4.
La Dirección del Trabajo (DT) ha sido clara en establecer que, las referidas
modalidades presentan un carácter taxativo, por lo que, sólo mediante alguna
de ellas, el empleador puede dar cumplimiento a la obligación legal.
1 La misma obligación corresponde a los centros o complejos comerciales e industriales y de servicios administrados
bajo una misma razón social o personalidad jurídica, cuyos establecimientos ocupen entre todos, 20 o más trabajadoras
(artículo 203, inciso 1, Código del Trabajo).
2 Según Dictamen N° 3158/114 de 28.04.87 de la Dirección del Trabajo.
3 Artículo 206, Código del Trabajo: “Las trabajadoras tendrán derecho a disponer, a lo menos, de una hora al día, para
dar alimento a sus hijos menores de dos años (…).
4 En este caso el empleador elige la sala cuna de entre aquellas que cuenten con la autorización de la JUNJI.
3
Por lo anterior, por regla general, la DT ha señalado que resulta improcedente la
entrega de una suma de dinero equivalente al costo que implicaría la atención
del niño en una sala cuna 5.Sin embargo, existen excepciones contenidas en el
Dictamen Nº 3282/00956 de la DT, de 2003 que autoriza a pactar con el
empleador un bono compensatorio del derecho, sin renunciar al mismo, por las
características especiales de la prestación de servicios. Entre las situaciones
de excepción autorizadas por la Dirección del Trabajo están las trabajadoras
que viven separadas de sus hijos y en campamentos habilitados por la empresa
dueña de las faenas mineras donde se desempeñan y que estén ubicados en
lugares apartados de centros urbanos7.
II.
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Derecho a alimentación y su ejercicio en las faenas mineras
El artículo 206 del CT regula el derecho irrenunciable de las trabajadoras a dar
alimentos a sus hijos menores de dos años, de a lo menos, una hora al día, el
que para los efectos legales se entiende como trabajado. Este derecho se
puede ejercer de diferentes maneras acordadas con el empleador:
En cualquier momento dentro de la jornada de trabajo;
En dos porciones; o
Postergando o adelantando en media hora o en una hora el inicio o el
término de la jornada de trabajo.
El derecho a dar alimento rige tanto respecto de los menores que se encuentren
en sala cuna como de aquellos que permanecen en el hogar o en otro sitio. Por
tanto, la expresión dar alimentos, es utilizada en una acepción amplia,
comprendiendo cualquier alimento que la madre otorgue, no estando restringido
sólo a amamantar.
De acuerdo, a lo previsto en el inciso final del citado artículo (206), tratándose
de empresas que estén obligadas a proporcionar el beneficio de sala cuna por
ocupar veinte o más trabajadoras, el período de una hora al día se amplia al
necesario para el viaje de ida y vuelta de la madre, existiendo la obligación de
pagar pasajes.
5 Según Dictámenes N° 8365/252 de 17.11.87; N° 6771/321 de 07.10.86 y 135/06 de 08.01.96, todos de la Dirección
del Trabajo.
6 Disponible en http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-article-62958.htm (Septiembre, 2014).
7
Otras situaciones excepcionadas son la no existencia de algún establecimiento autorizado por la JUNJI en la
localidad donde labora la trabajadora; que las trabajadoras presten servicios en horarios nocturnos o cuando las
condiciones de salud y los problemas médicos que el niño padece aconsejen no enviarlo a sala cuna.
Disponible en http://www.dt.gob.cl/consultas/1613/w3-article-60082.html (Septiembre, 2014).
4
El Dictamen 2248/9478 de la DT que fija el sentido y alcance del artículo 206 del
CT, señala que la norma estableció alternativas para facilitar el ejercicio de este
derecho dando la posibilidad de que se acuerde con el empleador aquella que
sea más beneficiosa para la madre, titular de este derecho irrenunciable.
En el evento de que no exista acuerdo, dispone el dictamen, la trabajadora
titular de este derecho irrenunciable, debe concurrir al servicio fiscalizador para
constatar el incumplimiento del empleador, y la Inspección del Trabajo puede
ratificar el régimen que la trabajadora haya elegido.
Nada se señala en este dictamen, o, en otros del Servicio (disponibles en su
página web9), sobre la posibilidad de compensar este derecho con la
acumulación del tiempo para dar alimentos en faenas mineras con trabajadoras
con obligación de pernoctar en dichos recintos y que tienen este derecho. Sin
embargo, en Dictamen Nº 0421/00610 de la DT se señala que no resulta
ajustado a derecho un acuerdo entre empleador y trabajadora, en orden de
acumular la hora de alimentación diaria a que se tiene derecho, a una vez a la
semana.
En una investigación de la Dirección del Trabajo denominada, “Mujeres en
trabajo de hombres: segregación ocupacional y condiciones en los sectores de
la minería y construcción” de 2014 11, se señala que en aquellos centros mineros
donde las trabajadoras tienen la obligación de pernoctar se pudo constatar la
utilización de la compensación. En efecto, la investigación señala: “Según los
dichos de las entrevistadas, la salida más recurrente es que la empresa realice
una sumatoria de las horas a las que la trabajadora tiene derecho por el
concepto de alimentación del/a hijo/a, descontándoselas del período sucesivo
de trabajo efectivo, pudiendo, de ese modo, integrarse más tarde a la faena o
retirarse antes de ella”12.
8 Disponible en http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-article-94769.html (Septiembre, 2014).
9 Disponible en http://www.dt.gob.cl/1601/w3-channel.html (Septiembre, 2014).
10 Disponible en: http://www.dt.gob.cl/legislacion/1611/w3-article-96353.html (Septiembre, 2014).
11 Disponible en http://www.dt.gob.cl/documentacion/1612/articles-103028_recurso_1.pdf (Septiembre, 2014).
12 Ibídem.