ÁREAS DE OPORTUNIDAD EN LA LEY FEDERAL PARA LA PREVENCIÓN E IDENTIFICACIÓN DE OPERACIONES CON RECURSOS DE PROCEDENCIA ILÍCITA (”LFPIORPI”) Noviembre 2014 INTRODUCCIÓN La LFPIORPI constituye un invaluable esfuerzo por enfrentar el crimen organizado atacando sus fuentes de financiamiento. Si bien, con anterioridad se promulgaron ordenamientos dirigidos a evitar el lavado de dinero en entidades financieras, la LFPIORPI constituye el primer gran intento de enfrentar el lavado de dinero en ámbitos ajenos al sistema financiero pero que, por su naturaleza, son proclives a dichos ilícitos. Si bien se trata de un intento loable, es sin duda perfectible. El propósito del presente documento es señalar puntos concretos que, en nuestra opinión, representan áreas de oportunidad que pueden reforzar la LFPIORPI en el cumplimiento de sus objetivos a la vez que otorgar mayor certeza jurídica a los sujetos de la misma. PRECISIÓN DE DEFINICIONES Ciertas definiciones y conceptos previstos en la LFPIORPI son demasiado amplias, lo cual da lugar a la interpretación y deja a sus sujetos en estado de indefensión. Las siguientes, en nuestra opinión, merecen especial atención: Conforme al artículo 17 de la LFPIORPI, se consideran Actividades Vulnerables: Fracción XI. “La prestación de servicios profesionales, de manera independiente, sin que medie relación laboral con el cliente respectivo, en aquellos casos en los que se prepare para un cliente o se lleven a cabo en nombre y representación del cliente cualquiera de las siguientes operaciones…” En nuestra opinión la expresión “preparar para un cliente”, es demasiado equivoca y, de acuerdo a la interpretación que quiera darse o al contexto en que sea utilizada, puede tener un sinnúmero de significados, como se muestra a continuación: PRECISIÓN DE DEFINICIONES I. Preparar para un cliente la compraventa de bienes inmuebles o la cesión de derechos sobre estos, según el contexto podría referirse a: a) b) c) Elaborar el contrato de compraventa o cesión respectivo. Negociar el contrato de compraventa o cesión . Prestar servicios de corretaje o mediación. II. Administración y manejo de recursos, valores o cualquier otro activo de sus clientes, según el contexto podría referirse a: a) b) c) d) e) En calidad de apoderado, instruir la realización de cargos, transferencias o pagos con cargo a una cuenta del cliente. Suscribir títulos de crédito, en calidad de apoderado del cliente. Emitir recomendaciones respecto de la administración o manejo de recursos del cliente, sin que medie representación entre el cliente y el asesor. Redactar para el cliente el documento por medio del cual se otorguen poderes para el manejo de cuentas o para la suscripción de títulos de crédito. La definición alcanza inclusive, toda clase de activos no financieros, tales como inmuebles, muebles, vehículos, etc. PRECISIÓN DE DEFINICIONES III. Manejo de cuentas bancarias, de ahorro o de valores, según el contexto podría referirse a: a) b) c) IV. En calidad de apoderado, instruir la realización de cargos, transferencias o pagos con cargo a una cuenta del cliente. Emitir recomendaciones respecto de la administración o manejo de recursos del cliente, sin que medie representación entre el cliente y el asesor. Redactar para el cliente el documento por medio del cual se otorguen poderes para el manejo de cuentas o para la suscripción de títulos de crédito. La organización de aportaciones de capital o cualquier otro tipo de recursos para la constitución, operación y administración de sociedades mercantiles , según el contexto podría referirse a: a) b) c) d) e) Redactar un acta de asamblea de accionistas o socios en la que se apruebe un aumento de capital. Asistir a una asamblea de accionistas o socios en la que se apruebe un aumento de capital, ya sea como accionistas, socios, representante de los mismos, presidente de la asamblea, secretario, escrutador o invitado. Solicitar ante fedatario público, como delegado de la asamblea, la protocolización de un acta en la que se apruebe el aumento de capital. Llevar a cabo los registros contables relativos a una aporte de capital. Realizar todo tipo de pago para la operación o administración de una sociedad. PRECISIÓN DE DEFINICIONES V. La constitución, escisión, fusión, operación y administración de personas morales o vehículos corporativos, incluido el fideicomiso y la compra o venta de entidades mercantiles. a) b) c) d) Redactar los estatutos de una sociedad u otros documentos constitutivos. Redactar los contratos o documentos corporativos relativos a dichos actos. Participar en las negociaciones de dichos actos. Asistir con cualquier carácter a las asambleas de accionistas o socios en que se aprueben dichos actos, o comparecer ante fedatario público a solicitar su protocolización. e) Comparecer ante fedatario público, como representante de los socios o accionistas, a solicitar el otorgamiento de la escritura constitutiva. Adicionalmente, conforme al último párrafo de la fracción XI del artículo 17 de la LFPIORPI, las actividades antes mencionadas serán objeto de Aviso ante la SHCP cuando el prestador de servicios lleve a cabo, en nombre y representación del cliente una operación financiera relacionada con las operaciones señaladas en dicha disposición. PRECISIÓN DE DEFINICIONES En nuestra opinión, el término “Operación financiera” es demasiado amplio e impreciso. Si bien, el Reglamento de la LFPIORPI expedido por la SHCP, incluye una definición , dependiendo el contexto en que sea utilizado, podría significar: a) Celebrar, en calidad de apoderado, contratos de crédito, documentos constitutivos de garantías. b) Solicitar ante fedatario público la protocolización de dichos documentos. c) Comparecer ante fedatario público y solicitar el otorgamiento de la escritura constitutiva de la sociedad, suscribiendo, en representación de los socios o accionistas, las acciones o partes sociales correspondientes. En ausencia de definiciones precisas, los sujetos obligados se verán forzados a reportar todas aquellas operaciones en las que queda duda respecto de la interpretación correcta de la LFPIORPI. Lo anterior generará un incremento desmedido del flujo de información que recibirán las autoridades, con la consecuente carga de trabajo. No obstante, el reporte de dichas operaciones no necesariamente incrementará la calidad de la información reportada ni aportará mejores elementos a las autoridades para ejercer sus atribuciones de modo efectivo. Duplicación de información La LFPIORPI prevé ciertos casos en que, en una misma Actividad Vulnerable, diversos participantes están obligados a presentar información semejante. Los siguientes, en nuestra opinión, merecen ser analizados: Entidades Financieras y prestadores de servicios profesionales. Existen ciertos supuestos en los que, en una misma transacción, convergen prestadores de servicios profesionales (e.g. contadores, abogados, asesores financieros) y entidades financieras. En tales casos, tanto las entidades financieras, como los prestadores de servicios profesionales deberán cumplir en forma independiente con las obligaciones previstas en la LFPIORPI o en las leyes o disposiciones que resulten aplicables. Tanto la(s) entidad(es) financiera(s) que participe(n), como cada uno de los prestadores de servicios tendrán obligación de integrar un expediente con información del cliente y, en su caso, reportar aquellas operaciones que excedan los parámetros previstos en la LFPIORPI, sin importar que se trate del mismo cliente y de la misma transacción. Fedatarios públicos y prestadores de servicios profesionales. Igual situación se presenta en aquellos casos en que un prestador de servicios independiente participa en algún acto que se otorga ante notario o corredor público. Tanto el prestador de servicios como el fedatario tendrán obligación de cumplir con sus respectivas obligaciones, sin importar que los expedientes y reportes se dupliquen o tripliquen según sea el caso. Duplicación de información Si bien, en principio, un mayor flujo de información brinda mayores elementos a las autoridades para cumplir con sus atribuciones es importante cuidar, no solamente el volumen de información, sino la calidad de la misma. En el supuesto que nos ocupa, la información que se proporcionará a las autoridades no solamente se refiere a la misma persona y la misma transacción, sino que, además, tendrá el mismo origen. Tanto las entidades financieras, como los prestadores de servicios, para integrar sus respectivos expedientes, solicitan al cliente la documentación correspondiente. El cliente entregará la misma información tanto a la entidad financiera de que se trate, como a sus diversos prestadores de servicios, sin embargo, la SHCP recibirá dos más reportes, de distintas fuentes, y no tendrá forma de saber que se trata de la misma información sino hasta que haya revisado todos. En nuestra opinión, las disposiciones actuales generan una excesiva e innecesaria carga de trabajo en las autoridades supervisoras, generando mayor información aunque no necesariamente mejor información. Contacto Miguel T. Ishii Yokoyama Socio t. (5255) 91 261578 t. (5255) 52 674500 F (5255( 52 580349 mishii@jaureguiydelvalle.com