Condiciones de operatividad del art. 253 LCT Por Mariano H. Mark El art. 253 LCT dispone que, cuando el trabajador titular de un beneficio previsional vuelve a prestar servicios en relación de dependencia, se podrá extinguir el contrato invocando tal circunstancia con la obligación de preavisar y pagar la indemnización por despido, pero computando como antigüedad únicamente el tiempo de servicios posterior al cese. Tal como señalan los integrantes de la mayoría de la Sup. Corte de Bs. As., en el fallo que aquí se publica 1 , la norma se refiere al supuesto en el que el trabajador “…volviera a prestar servicios…” lo que presupone un cese anterior. Por tal motivo, al quedar acreditado en el caso que el trabajador se desempeñó en forma ininterrumpida antes y después de jubilarse, se resuelve que no corresponde computar la antigüedad en forma fraccionada, pues dicho fraccionamiento sólo correpondería en el supuesto de existir un cese efectivo en la prestación de servicios al momento de obtener el beneficio jubilatorio. En igual sentido se ha pronunciado la sala 7ª de la C. NAC. TRAB., estableciendo que “Si el dependiente, ya jubilado, continúa trabajando con el mismo empleador, sin cesar en sus actividades, sólo puede despedírselo mediante el correspondiente preaviso e indemnización por antigüedad, computándose el tiempo de servicio a partir de la fecha de ingreso inicial. El fraccionamiento de la antigüedad, previsto por el art. 253 LCT requiere la existencia de un lapso en blanco en la relación, posterior a la jubilación.” 2 . Por el contrario, del voto en disidencia del doctor Roncoroni y de algunos pronunciamientos surge una interpretación distinta. El doctor Roncoroni entiende que, con independencia del modo en que se produce la continuidad en la prestación de servicios del trabajador jubilado, la antigüedad anterior a la obtención del beneficio fue “capitalizada” o “indemnizada” a través de la concesión de la jubilación, por lo que resulta improcedente acumularla a la posterior acumulada a los fines de indemnizar el despido del trabajador jubilado. En igual sentido, se ha resuelto que conforme surge del art. 253 LCT independientemente de que el actor hubiera continuado trabajando en la empresa después de obtenido el beneficio jubilatorio sin que se hubiera producido una interrupción y posterior reingreso, sólo resulta computable la antigüedad adquirida después de la obtención de la jubilación, ya que el cese en el servicio resulta indiferente para la voluntad del legislador 1 SUP. CORTE BS.AS, 4/6/2003 – Frigerio, Domingo v. Caja de Previsión y Seguro Médico de la PBA 2 C. NAC. TRAB., sala 7ª, 3/6/2003 – Montes, Carlos A. v. Cámara Argentina de Comercio: 22/9/99 - BALDOCCHI, Diana v. AYACUCHO PALACE HOTEL SRL . 2 que pretende la fragmentación del período de servicios tomando como referencia que el dependiente al jubilarse percibe un beneficio sustitutivo de sus ingresos regulares y que obraría como compensación por la ruptura del vínculo laboral 3 . Las posturas antagónicas aquí expuestas tienen sustento en el significado que cabe otorgarle a la expresión “…volviera a prestar servicios…” inserta en el art. 253 LCT. Una interpretación literal de la norma permitiría concluir –como lo hacen los integrantes de la mayoría en el fallo aquí anotadoque no puede haber un retorno a la prestación de servicios si no hubo un cese previo de los mismos. Sin embargo, no se advierten diferencias sustanciales entre la situación del trabajador que continúa trabajando pese a la obtención del beneficio jubilatorio y aquél que cesó ante dicha situación y se reintegra tiempo después. En ambos supuestos, la antigüedad correspondiente al tiempo anterior a la jubilación se encuentra “compensada” con los haberes previsionales 4 . Por otra parte, debe tenerse en cuenta que conforme lo dispuesto por el art. 91 LCT, el contrato de trabajo por tiempo indeterminado dura hasta que el trabajador se encuentre en condiciones de gozar de los beneficios que le asignan los regímenes de seguridad social, por lo que el modo normal de finalización del contrato de trabajo por tiempo indeterminado es la obtención de la jubilación. Con posterioridad a la obtención del beneficio previsional, haya o no cese efectivo, la prestación de servicios es una “vuelta” a los mismos 5 , que ya no encuadra en el típico contrato por tiempo indeterminado regido por el art. 91 LCT en cuanto a su alcance, 3 C. NAC. TRAB., sala 5ª, 14/3/97 - Campo de Diaz, Alba R. v. Sud América Cia de Seguros de Vida y Patrimoniales SA; 27/8/2003 – Metz, Héctor E. v. Enas SA. En iugal sentido, C. NAC. TRAB., sala 2ª, 27/3/2002 - Salazar, Alejo v. Talleres Navales Dársena Norte SA. Tanto en el caso del empleado que continúa trabajando luego de obtener la jubilación o que reingresa a las órdenes del mismo empleador, la antigüedad a computarse debe ser la comprendida a partir del otorgamiento del beneficio (TS Córdoba, Sala Laboral, 17/4/98 – Agüero, Aldo v. Cadol SC, DT-1998-B2467). 4 Señala Eduardo Loustaunau, con cita de Vázquez Vialard, que si la indemnización por despido es una patrimonialización del tiempo de servicios, ella ya se ha producido con el acceso a la jubilación y una nueva patrimonialización por el tiempo de servicio anterior importaría una duplicación desalentada por la ley (“El trabajador jubilado que vuelve a la actividad”, DT-1994-B-2302). 5 El retiro a la pasividad produce un “corte” de la vida laboral del trabajador y entonces, quien vuelve a laboral lo hace en una nueva etapa, distinta a la anterior, no debiéndose por lo tanto tener en cuenta su antigüedad pre-jubilatoria (López, Centeno, Fernández Madrid, “Ley de contrato de trabajo comentada”, T.2, pg.1037). 3 sino que tiene una regulación específica –la del art. 253 LCTque, si bien permite ponerle término en virtud de la situación previsional del trabajador, siempre será con el pago de una indemnización, aunque circunscripta al tiempo de servicios posterior a la obtención del beneficio previsional.