Precisiones Pendientes al Régimen de Restitución de Derechos Arancelarios - Drawback Alvaro Gálvez Calderón Secretario General del Comité de Comercio Exterior de la Cámara de Comercio de Lima Miembro del Centro de Estudios de Comercio Internacional y Derecho Aduanero El Régimen de Restitución de Derechos Arancelarios – Drawback, se encuentra regulado por la Ley General de Aduanas aprobada por D.Leg. 809, su Reglamento aprobado por D.S. 121-96/EF y el D.S. 104-95/EF - Reglamento de Procedimiento de Restitución Simplificado de Derechos Arancelarios. Se define como aquél régimen aduanero que, como consecuencia de la exportación de mercancías, permite obtener la restitución total o parcial de los derechos arancelarios, que hayan gravado la importación de las mercancías contenidas en los bienes exportados o consumidos durante su producción 1. Podrán ser beneficiarios del régimen las empresas exportadoras que importen o hayan importado a través de terceros, las mercancías incorporadas o consumidas en la producción del bien exportado, así como las mercancías elaboradas con insumos o materias primas importadas adquiridas de proveedores locales2. De acuerdo al régimen simplificado utilizado en nuestro país, la restitución arancelaria procede por el equivalente al 5% del valor FOB de exportación de hasta los primeros US$ 20 000 000.00 (veinte millones de dólares americanos) anuales de exportación de productos por subpartida arancelaria y por empresa exportadora no vinculada, monto que podrá ser reajustado de acuerdo a las evaluaciones que realice el Ministerio de Economía y Finanzas3. Durante el año 2003, se devolvieron por concepto de Drawback poco mas de 299 millones de soles4, constituyendo uno de los principales mecanismos de promoción de las exportaciones. Recientemente el D.S. 104-95-EF, ha sido modificado por el D.S. 077-2004-EF5, con el objetivo de permitir el acogimiento al drawback, aún cuando en el bien exportado se hayan incorporado insumos comprados localmente, que a su vez hayan sido importados beneficiándose de liberaciones o franquicias arancelarias. La solución que ha encontrado la norma es que “el exportador deducirá del valor FOB de exportación (…) el monto de los insumos importados y adquiridos de terceros”. Dicha deducción podrá ser realizada cuando los insumos hubiesen ingresado al país con mecanismos aduaneros suspensivos o exoneratorios de aranceles o de franquicias aduaneras especiales o con cualquier otro régimen devolutivo o suspensivo de derechos y gravámenes aduaneros, o cuando el Art. 76 D.L. 809 – Ley General de Aduanas Art.128 D.S. 121-96/EF – Reglamento de la Ley General de Aduanas 3 Art. 3 D.S. 104-95/EF – Regl. de Procedimiento de Restitución Simplificado de Derechos Arancelarios 4 Fuente: SUNAT /Banco de la Nación 5 Publicado el 12/06/2004 1 2 exportador considere que no ha podido determinar adecuadamente si la importación de estos insumos, se ha realizado con los beneficios indicados. Si bien la norma ha encontrado una solución creativa, ha dejado los siguientes puntos sin precisar: - ¿Incluye los insumos importados directamente por el exportador? A nuestro entender, la intención del D.S. 077-94/EF es regular el supuesto en el cual el exportador compra localmente insumos importados, para utilizarlos en la producción del bien luego exportará, toda vez que en este caso, aún cuando el exportador actúe con la debida diligencia exigible, nunca podría determinar fehacientemente si es que tales insumos ingresaron al país gozando de algún beneficio arancelario. Sin embargo, existen algunas posiciones que, utilizando una interpretación literal, afirman que el ámbito de aplicación de la norma alcanza también a los exportadores que importaron por si mismos los insumos con beneficios arancelarios. La posibilidad de permitir la deducción del monto del insumo liberado de aranceles, al exportador que lo importó directamente, tiene como argumento en contra, que el exportador al tener total control de los detalles de la importación, no tiene justificación para omitir el cumplimiento del requisito de no utilizar insumos ingresados al país con desgravación arancelaria total o parcial. El argumento a favor es de índole práctico, toda vez que una empresa exportadora, que a la vez abastece al mercado local, podría importar dichos insumos y utilizarlos indistintamente en la producción para venta local y para exportación, de tal manera que al momento de solicitar el drawback por los bienes exportados, podrá realizar la deducción del monto del insumo sobre el valor FOB de exportación. De esta manera su abastecimiento de insumos y su producción se realizarían de acuerdo a las exigencias de la demanda, y no en función de los requisitos de una norma. En todo caso, es necesaria una precisión de la norma en uno de los dos sentidos a fin de evitar futuras interpretaciones contradictorias, e infracciones por parte de los exportadores. - ¿Cual es el “monto del insumo” que debe deducirse? El D.S. 077-2004/EF, indica que deberá deducirse del valor FOB del bien exportado el monto de los insumos importados, pero no precisa a que monto se refiere, ¿a su valor CIF? ¿A su valor FOB?, ¿al valor de compra local del insumo?, ¿a este último con IGV o sin IGV?. A nuestro entender la norma debió haber señalado que se trata del valor de compra local sin IGV, toda vez que este es el único valor que el exportador puede conocer de manera cierta, asimismo, el IGV tiene como vía de devolución, en este caso, la figura del saldo a favor del exportador. - ¿El exportador debe presentar la DUA de importación del proveedor local? Toda vez que el D.S. 104-95-EF dispone que no podrán acogerse al drawback los productos que hayan utilizado o incorporado durante su proceso productivo, insumos ingresados al país bajo regímenes suspensivos de derechos o con beneficios arancelarios, el D.S. 77-2004-EF ha dispuesto que en el caso que el exportador adquiera localmente insumos importados, “deberá acreditar con la presentación de la respectiva Declaración Única de Aduanas o Simplificada de importación debidamente cancelada de su proveedor loca6”. El requisito de presentación de la DUA del proveedor local, que ya constaba en el procedimiento aduanero INTA PG 077, es introducido ahora a nivel reglamentario, generando como consecuencia que el trámite sea aún mas engorroso, ya que la Administración ha empezado a exigir a los solicitantes del beneficio, una copia autenticada de la mencionada DUA. Sin querer profundizar en la vulneración de normas de derecho administrativo 8 y tributario9, al requerir copia autenticada de un documento con el que la Administración ya cuenta en sus archivos, consideramos que hubiera sido mas eficiente requerir una declaración jurada por parte del proveedor local donde señale el número de DUA e indique que el insumo vendido localmente fue importado pagando la totalidad de los derechos correspondientes. De esta manera se evita imponer al exportador una carga que se encuentra mas allá de lo exigible a una empresa razonablemente diligente. Interpretaciones erróneas - ¿Cual es el valor FOB de exportación? El D.S. 104-95-EF establece en su artículo 2° las condiciones que deben cumplir los bienes exportados objeto de restitución, señalando que los mismos deben utilizar materias primas, insumos, productos intermedios o partes o piezas importadas cuyo valor CIF no supere el 50% del valor FOB del producto exportado, añadiendo expresamente que, para este único efecto, es decir, para el cálculo del componente importado en el bien de exportación, no se deben incluir en el valor FOB comisiones u otros gastos deducibles en el resultado final de la operación de exportación. De otro lado el artículo 3º, de la misma norma, establece que “la tasa de restitución aplicable (...) será el equivalente al 5% del valor FOB de exportación (…)” y no hace mención alguna a exclusiones de comisiones u otros gastos Art. 11 –D.S. 077-2004-EF El procedimiento INTA PG 07 versión 4, fue aprobado mediante Resolución de Intendencia Nacional Nº 984 del 08/09/1999 8 Ver Art. 40 de la Ley 27400 – Ley del Procedimiento Administrativo General. 9 Ver Art. 92, inciso l) del TUO del Código Tributario aprobado por D.S.135-99-EF 6 7 similares. A pesar de ser clara la norma, la Administración interpreta erróneamente que la tasa del 5% se aplica sobre el valor FOB al cual debe excluirse las comisiones u otros gastos deducibles en el resultado final de la operación. Tal interpretación ha sido plasmada en el Procedimiento INTA.PG.07, constituyéndose en una restricción de acceso al beneficio. - Regulación de la producción por encargo en el drawback. El D.S. 104-95-EF señala que los beneficiarios del drawback son las empresas Productoras-Exportadoras. Mediante la Resolución Ministerial 195-95-EF10 se preciso que la definición de empresa productora-exportadora, comprende a la que efectúa directamente la exportación de los bienes que elabora o produce, así como también a aquella que encarga la producción o elaboración de los bienes que exporta. Asimismo esta norma señala que en el caso de producción o elaboración por encargo se requerirá la presentación de una copia de la Factura que acredite el servicio de producción prestado. Sin embargo el Procedimiento INTA PG 07, va mas allá exigiendo la existencia de un acuerdo o encargo previo escrito entre la empresa exportadora y la empresa productora, y que el exportador entregue a quien presta el servicio de producción, los insumos importados que se incorporarán finalmente en el bien. Consideramos que a manera de facilitar el acogimiento al régimen y a la vez mantener un adecuado control por parte de la Administración, bastaría con requerir una factura comercial, en donde se identifiquen por separado el servicio de producción, y los insumos importados utilizados. A manera de conclusión debemos señalar que la falta de precisión en los temas señalados, podrían generar que los exportadores incurran en errores al momento de presentar su solicitud. Por ello, consideramos necesaria realizar las modificaciones necesarias, que faciliten el acceso y simplifiquen los trámites a los exportadores, sin que ello signifique contravenir la naturaleza de la figura o descuidar los intereses del fisco. 10 Publicada el 31/12/95