DERECHO COMERCIAL.pmd - Actualidad Empresarial

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INFORME ESPECIAL
Los Aportes en la Ley General de Sociedades ................................................................................................................ VII-1
Los Aportes en la Ley General de Sociedades
Dr. Juan Alberto Dávila Canicoba
Miembro del Staff Interno de la Revista Actualidad Empresarial
1. INTRODUCCIÓN
Al iniciar una empresa bajo las modalidades contenidas en la Ley General de Sociedades, en adelante la Ley, es necesario
que los socios de las mismas realicen aportes, ya sea en dinero o especie, para que
con ellos la sociedad pueda lograr el desarrollo de su objeto.
Ahora bien, los aportes no sólo se dan al
inicio de una sociedad sino también cuando los socios crean conveniente el aumento del capital de la misma y para ello
decidan realizar aportes.1
ción, por parte de cada uno de los socios, de un crédito contra la sociedad, la
cual retribuye con la entrega de acciones o participaciones, dependiendo del
tipo societario adoptado, confiriéndoles además todos los derechos inherentes a su condición de socios en proporción a su participación en el capital social.
4. OBLIGACIÓN DE APORTAR
Cada socio está obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido
a aportar al capital pudiendo la sociedad
exigir el cumplimiento de la obligación al
socio moroso mediante el proceso ejecutivo o excluirlo mediante el proceso sumarísimo.
El bien aportado es transferido en propiedad a la sociedad a menos que se haya
estipulado en el pacto social que se hace
a otro título, en cuyo caso la sociedad
adquirirá sólo el derecho transferido a su
favor, ésto según lo establece el artículo
22° de la Ley.
Cuando los aportes sean no dinerarios,
éstos se reputan efectuados al momento
de otorgarse la escritura pública.
2. DEFINICIÓN DE APORTE
Un aporte es aquella obligación de dar o
hacer, dependiendo del tipo societario al
que se aporta, pudiendo constituirse sobre bienes, derechos o servicios susceptibles de ser valorados económicamente.
Son los socios los que se comprometen a
transferir los bienes, derechos o prestar
los servicios a favor de la sociedad para
que ésta haga uso de lo aportado en la
realización del fin de la misma.
3. EL APORTE COMO DERECHO DE CRÉDITO
El realizar un aporte significa la obten2
Aportes
3
1
SOCIOS
PROCEDIMIENTO DE APORTE A
UNA SOCIEDAD
SOCIEDAD
(Constitución / Aumento
de Capital)
4
Acciones o
participaciones
5. TIPOS DE APORTE
Los aportes realizados por los socios a
una sociedad pueden ser de varios tipos,
siendo éstos:
5.1 Aportes Dinerarios
Los aportes en dinero se deberán des———————————
1 El tema de los aportes se encuentra regulado por la Ley
General de Sociedades- Ley N° 26887 (09.12.97) del Art. 22°
al 30°
embolsar en la cantidad, oportunidad
y en las condiciones en las cuales se
comprometió el socio aportante en
el pacto social. Esta regla rige para las
sociedades colectivas y las sociedades
en comandita simples, aplicándose en
las demás sociedades las siguientes
reglas:
- La sociedad anómina, en todas sus
modalidades, y la en comandita por
VII
acciones, al constituirse o al aumentar su capital, deberá haber
suscrito en un 100% y pagado en
un 25% por lo menos cada acción
pudiendo decidir los socios las
condiciones para el pago de sólo
el 75%.
- En el caso de la sociedad comercial de responsabilidad limitada se
da la misma regla anterior pero sobre las participaciones.
- Las sociedades civiles, por el contrario, deberán contar con el 100%
de su capital pagado al celebrar el
pacto social.
Los aportes pagados se entenderán
entregados antes de realizarse la escritura pública de constitución de la
sociedad o del aumento del capital;
en dicha escritura deberá constar el
depósito previo en un banco o financiera.
Una vez otorgada la escritura pública
de constitución y aún cuando no hubiese culminado el proceso de inscripción de la sociedad en el Registro
de Personas Jurídicas, el dinero depositado en la cuenta a nombre de la
sociedad puede ser utilizado por los
administradores de ella, bajo su responsabilidad personal, para atender
gastos necesarios de la sociedad.
5.2 Aportes No Dinerarios
Como dijimos anteriormente, también
pueden aportarse bienes no
dinerarios para la constitución de una
sociedad teniendo las siguientes reglas dependiendo de la clase del bien
aportado:
- Aporte de bienes inmuebles
El aporte de bienes inmuebles se
considerará efectuado al otorgarse la escritura pública en la que
conste dicho aporte. Ahora bien,
si en la escritura se incluye pacto
distinto sobre la fecha de entrega,
éste también será válido.
- Aporte de bienes muebles
El aporte de bienes muebles se deberá verificar antes del otorgamiento de la escritura pública de constitución o de aumento de capital
ya que sólo de esa manera se considerará realizado.
5.3 Aporte de Derechos de Crédito
En aquellos casos en que el pacto social admita que el socio aportante entregue como aporte títulos valores o
documentos de crédito a su cargo, dicho aporte no se considerará efectuado hasta que el respectivo título o documento sea íntegramente pagado.
Ahora bien, en el caso que en el pacto social se contemple que el aporte
esté representado por títulos valores
o documentos de crédito en los que
el obligado principal no sea el socio
aportante sino un tercero, el aporte
se entenderá cumplido (y pagado en
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COMERCIAL
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dicha proporción) con la transferencia o el endoso de los respectivos títulos o documentos a la sociedad. En
este caso se trata pues, del aporte de
un derecho de crédito perfectamente
valorizable en dinero cumpliéndose
de esta manera el requisito para que
dicha parte del capital se considere
pagado.
En esta segunda forma de aporte de
derecho de crédito, el socio aportante
no se libera de la responsabilidad solidaria con el tercero obligado al pago
ante la sociedad en caso el título valor
o documento no se pague en la fecha
de vencimiento.
5.4 Aporte de Servicios
En este punto se hace necesario precisar que no todas las formas
societarias admiten el aporte de servicios como es el caso de las sociedades anónimas, las cuales sólo aceptan como posibles aportes el dinero
o cualquier otro bien o derecho susceptible de ser valorado en dinero. Es
decir, el servicio que uno de los socios
se compromete a prestar para el desarrollo de la actividad de la empresa
no podría tratarse como un aporte
sino como un compromiso adicional,
o como una prestación accesoria al
aporte.
- Aporte Dinerario (Dinero)
Tipos
de
Aporte en
la LGS
- Aporte no Dinerario (Muebles e Inmuebles)
- Aporte de Servicios (Servicios Profesionales / Oficios)
SEGUNDA QUINCENA - SETIEMBRE 2004
- Aporte de Derechos de
Créditos (Títulos Valores /
Documentos de Crédito)
6. VALUACIÓN DE LOS APORTES
Como sabemos, el activo de una sociedad está integrado por la suma de cada
uno de los aportes realizados por los socios sirviendo éstos para que la sociedad
afronte el pago del pasivo y del capital,
constituyendo este último garantía de las
obligaciones de la sociedad frente a terceros, especialmente en aquellos tipos
societarios donde la responsabilidad de
los socios esté limitada al monto aportado por ellos.
Por lo expuesto, resulta de vital importancia la correcta valuación de los aportes
no dinerarios al capital de la sociedad,
esto con la intención de garantizar al socio aportante la obtención del mayor beneficio por la entrega del bien o derecho
aportado.
Es así que la Ley, en el artículo 27°, exige
que en la escritura pública donde conste
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INSTITUTO
DE
el aporte no dinerario (de bienes o de
derechos de crédito) debe insertarse un
informe de valorización en el que se describen los bienes o derechos objeto del
aporte, los criterios empleados para su
valuación y su respectivo valor.
7. SANEAMIENTO DE LOS APORTES
Antes del desarrollo del presente tema se
hace necesario entender el significado de
saneamiento para lo cual recurriremos al
Código Civil, el cual en su artículo 1485º
establece que el saneamiento consiste en
"La obligación del transferente de responder frente al adquirente por la evicción,
vicios ocultos o hechos propios que no
permitan a la sociedad destinar el bien
transferido para la finalidad pactada o
que disminuya el valor de éste".
Es así que la Ley exige que el socio
aportante asuma frente a la sociedad la
obligación de saneamiento del bien aportado, sea éste un bien o un derecho:
- Si el bien o bienes aportados son un
conjunto de bienes que se transfieren a la sociedad como un solo bloque patrimonial, unidad económica
o fondo empresarial, el socio que realice el aporte está obligado al saneamiento del conjunto y de cada uno
de los bienes que lo integran.
- Si el aporte consiste en la cesión de
un derecho, la responsabilidad del
socio aportante se limita al valor atribuido al derecho cedido estando obligado a garantizar su existencia,
exigibilidad y la solvencia del deudor
en la oportunidad en que se realizó
el aporte.
8. RIESGO DE LOS BIENES APORTADOS
Antes de entrar a este tema, regulado por
el artículo 28° de la Ley, es preciso tener
claro el principio descrito anteriormente
que establece que no hay transferencia
del riesgo sin la entrega efectiva del aporte, es decir, la sociedad será responsable
del bien aportado desde la fecha de entrega, no desde el día que se pacte la
misma ni desde el día que se presume se
efectúo la entrega.
Ahora bien, en el caso del riesgo de los
bienes aportados se seguirán las siguientes reglas:
- En el caso del bien aportado en propiedad, la responsabilidad es de cargo de la sociedad desde que se verifica su entrega.
- En el caso del bien aportado en uso o
usufructo, la responsabilidad recae
sobre el socio que realiza el aporte,
perdiendo la sociedad el derecho a
exigir la sustitución del bien.
9. PÉRDIDA DEL APORTE ANTES DE SU
ENTREGA
La pérdida del aporte ocurrida antes de
su entrega a la sociedad produce los siguientes efectos:
- En el caso de un bien cierto o indivi-
INVESTIGACIÓN EL PACÍFICO
-
dualizado, la obligación del socio
aportante se resuelve y la sociedad
queda liberada de la contraprestación
quedando el socio aportante obligado a indemnizar a la sociedad en el
caso que la pérdida del bien le fuese
imputable.
Si se trata de un bien incierto, el
aportante no queda liberado de su
obligación.
Si se trata de un bien a ser aportado
en uso o usufructo, el aportante puede optar por sustituirlo con otro que
preste a la sociedad el mismo beneficio. La sociedad queda obligada a
aceptar el bien sustituto salvo que el
bien perdido fuese el objeto que se
había propuesto explotar. En este último caso, el socio aportante queda
obligado a indemnizar a la sociedad
si la pérdida del bien le fuese imputable.
Modelo de Declaración Jurada
de Recepción de Aportes
DECLARACIÓN JURADA DE APORTE DE BIENES
Yo, Juan Alberto Dávila Canicoba, identificado
con DNI Nº 40023742, en mi calidad de Gerente General de la empresa DAVILA S.A. declaro bajo juramente que a la fecha he recibido en
calidad de aporte del señor Henry Brun Herbozo,
en calidad de socio de la mencionada empresa,
los siguientes bienes muebles aportados en propiedad con el siguiente valor de mercado:
1. IMPRESORA MARCA
EPSON FX-1170
2. COMPUTADORA
MARCA IBM PENTIUM IV
Valor Total de los Bienes
Aportados
S/.
500.00
S/. 2,000.00
———————
S/. 2,500.00
Lima, 30 de setiembre de 2004
—————————
Gerente General
"DAVILA S.A."
10. CONCLUSIONES
- Los aportes son obligaciones de dar
o hacer asumidas por los socios a favor de la sociedad.
- Éstos se pueden dar en 2 momentos:
en la constitución de la sociedad y en
el aumento de capital de la misma .
- Se pueden dar como aportes bienes,
derechos o servicios dependiendo del
tipo societario.
- Los aportes constituyen un crédito
contra la sociedad a favor de los socios.
- Los socios reciben, por los aportes
realizados, acciones o participaciones
de la sociedad.
- Solo algunos tipos societarios, admiten el aporte de servicios como parte
del capital; otros, como las sociedades anónimas, no los admiten.