VIII ¿Cómo se efectúan los aportes al capital de sociedades?

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Área Derecho Empresarial
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Contenido
¿Cómo se efectúan los aportes al capital de sociedades?
GLOSARIO EMPRESARIAL
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¿Cómo se efectúan los aportes al capital de
sociedades?
Ficha Técnica
Autor: Cristhian Northcote Sandoval
Título: ¿Cómo se efectúan los aportes al capital
de sociedades?
Fuente: Actualidad Empresarial Nº 320 - Primera
Quincena de Febrero 2015
1.Introducción
Los derechos y las obligaciones de una
persona en una sociedad están determinados por la participación que tiene
dicha persona en el capital social. Esta
participación se origina en los aportes que
realiza el socio al capital social.
Estos aportes, que constituyen la inversión
que realiza una persona en la sociedad,
determinan la existencia del derecho
al cobro de dividendos, participación
en las juntas de socios, el derecho a
la información sobre la marcha de las
actividades de la sociedad, entre otros.
Además determina las obligaciones que
asume el socio al ingresar a la sociedad,
siendo la principal obligación: asumir los
resultados negativos de la sociedad con
los recursos aportados.
Siendo un aspecto fundamental para la
existencia y funcionamiento de las sociedades, consideramos necesario desarrollar
la regulación aplicable a los aportes al
capital social.
Por ello, en el presente informe, expondremos los principales aspectos en
materia de aportes a sociedades y los
alcances de las disposiciones legales que
los regulan, tanto en el caso de los aportes
que se realizan para la constitución de la
sociedad como los aportes que se realizan
para un aumento de capital.
2. Marco legal
Los aportes al capital de sociedades están
regulados por los artículos 22 al 30 de
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la Ley N° 26887, Ley General de Sociedades, que contienen reglas generales
aplicables a todas las sociedades, y por
los artículos 74 al 81 de la referida Ley,
que contienen reglas específicas para los
aportes a las sociedades anónimas.
Asimismo, en el caso de los aumentos de
capital, deben tenerse en cuenta las disposiciones de los artículos 201 y siguientes
de la Ley General de Sociedades.
3. Concepto de aporte
Como habíamos mencionado, los aportes
al capital de una sociedad originan la existencia de los derechos y las obligaciones
de los socios.
De manera general, podemos definir al
aporte como la transferencia de recursos
al capital social de una sociedad.
Asimismo, cuando nos referimos a recursos estamos haciendo alusión a bienes
muebles, inmuebles, dinero, derechos de
crédito e incluso servicios, para los tipos
societarios en los que esa clase de aportes
está permitida.
La finalidad de estas transferencias de
recursos es que la sociedad, al momento
de su constitución, cuente con los medios
necesarios para desarrollar sus actividades
o que, con motivo de un aumento capital,
se incremente su capacidad para operar
o se puedan sanear situaciones de desbalance patrimonial.
Cualquiera sea la finalidad que busque
la sociedad con los recursos aportados
al capital social, tales aportes generan
obligaciones y derechos a favor del socio
aportante.
4. Recursos que pueden ser materia de aporte
En general, todo recurso susceptible de
valoración económica puede ser materia
de aporte al capital de una sociedad. Por
lo que pueden hacerse aportes en dinero,
bienes muebles, inmuebles, derechos de
crédito y servicios. Aunque en el caso
de los servicios, debe tenerse en cuenta
que solo son admitidos como aportes
en algunos tipos societarios, que son la
sociedad civil, la sociedad en comandita
y la sociedad colectiva.
Informe Especial
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Cabe señalar también que la regla general es que el aporte de bienes se hace a
título de transferencia de propiedad, es
decir, que en virtud al aporte, la sociedad se convierte en propietaria del bien
aportado, salvo que se haya señalado
expresamente que el aporte se hace a
título distinto, en cuyo caso la sociedad
solo recibe el derecho materia de aporte, como podría ser el derecho uso o el
derecho de usufructo.
5.Acreditación y oportunidad
del aporte
Un aspecto fundamental en materia de
aportes a sociedades es determinar el
momento en el que se considera efectuado el aporte y cómo se acredita que
se ha realizado.
Para determinar dicho momento, la Ley
General de Sociedades ha fijado reglas en
función al tipo de aporte.
Así, cuando se trata de aportes en dinero,
deben acreditarse mediante el depósito
del dinero en una cuenta de titularidad
de la sociedad abierta en una empresa
bancaria del sistema financiero nacional.
En el caso de bienes muebles, se considera
efectuado el aporte al momento en que
se otorga la escritura pública de constitución o de aumento de capital, según sea
el caso, debiendo acreditarse mediante
una declaración que efectúa el representante legal de la sociedad en la que deja
constancia de haber recibido los bienes,
debiendo además adjuntarse a la escritura
pública un informe de valorización de los
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bienes, en el que se describan sus características, el valor asignado y el criterio
utilizado para establecer dicho valor.
Este informe no requiere ser suscrito por
un perito o tasador, pudiendo ser firmado
por el propio socio aportante.
En el caso de bienes inmuebles, la transferencia se considera efectuada con el
otorgamiento de la escritura pública de
constitución o de aumento de capital, según sea el caso, debiendo también adjuntarse a la escritura pública un informe de
valorización de los inmuebles aportados,
en el que se describan sus características,
el valor asignado y el criterio utilizado
para establecer dicho valor.
Cuando se trata de derechos de crédito,
la Ley General de Sociedades dispone que
si el aporte consiste en títulos valores o
documentos de crédito a cargo del socio
aportante, el aporte no se considera efectuado sino hasta que el respectivo título
o documento sea íntegramente pagado.
Si el derecho de crédito aportado está
representado por títulos valores o documentos de crédito en los que el obligado
principal no es el socio aportante, el
aporte se entenderá cumplido con la
transferencia de los respectivos títulos o
documentos, con el endoso de los respectivos títulos valores o documentos y sin
perjuicio de la responsabilidad solidaria
prevista en la ley respectiva.
6. Saneamiento de los aportes
El saneamiento constituye una obligación
a cargo del aportante en virtud de la cual
debe responder frente a la sociedad por
aquellas circunstancias que puedan limitar
o impedir el ejercicio de los derechos que
le corresponden a la sociedad como titular
del recurso aportado.
Para ello, es necesario tener en cuenta las
disposiciones del Código Civil en materia
de obligación de saneamiento, contenidas
en sus artículos 1484 al 1528, pues son
esas disposiciones las que regulan el contenido de la obligación de saneamiento
en sus distintas formas.
Cabe señalar que cuando el aporte la
cesión de un derecho, la responsabilidad
del aportante se limita al valor atribuido
al derecho cedido pero está obligado a
garantizar su existencia, exigibilidad y la
solvencia del deudor en la oportunidad
en que se realizó el aporte.
7. Riesgo y pérdida del aporte
Uno de los factores que requiere una regulación especial es la posibilidad de que los
bienes aportados sufran daños o se pierdan, siendo necesario determinar quién
asume dicho riesgo, si el socio aportante
o la sociedad, y desde qué momento se
produce la transferencia de dicho riesgo.
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La Ley General de Sociedades prevé
que el riesgo de los bienes aportados en
propiedad sea de cargo de la sociedad
desde que se verifica su entrega, de
acuerdo con las reglas que ya hemos visto
anteriormente.
Cuando el bien no ha sido aportado
a título de propiedad sino en uso o
usufructo, el riesgo del bien aportado
en uso o usufructo recae sobre el socio
que realiza el aporte, perdiendo la sociedad el derecho a exigir la sustitución
del bien.
¿Qué ocurre cuando el bien materia de
aporte se pierde? La Ley General de Sociedades fija las siguientes reglas cuando
la pérdida del aporte se produce antes de
su entrega a la sociedad:
• Si se trata de un bien cierto o individualizado, la obligación del socio
aportante se resuelve y la sociedad
queda liberada de la contraprestación, esto quiere decir que el socio
no estará obligado a cumplir con el
aporte y la sociedad tampoco estará
obligada a considerar como socio
a dicha persona. Si la pérdida del
bien se hubiera producido por causa
imputable al socio aportante, este
quedará obligado a indemnizar a la
sociedad.
• Si se trata de un bien incierto, el
aportante no queda liberado de su
obligación, es decir, que deberá cumplir con su obligación de aportar otro
bien de las mismas características que
el bien perdido.
• Si se trata de un bien a ser aportado
en uso o usufructo, el aportante
puede optar por sustituirlo con otro
que preste a la sociedad el mismo beneficio. La sociedad queda obligada
a aceptar el bien sustituto salvo que
el bien perdido fuese el objeto que
se había propuesto explotar. En este
último caso, el socio aportante queda
obligado a indemnizar a la sociedad
si la pérdida del bien le fuese imputable.
8.Reglas particulares para la
sociedad anónima
Veamos algunas de las reglas específicas
que se aplican a la sociedad anónima para
regular los aportes que se efectúan a su
capital social:
8.1.Objeto del aporte
La primera regla que debemos tener en
cuenta al realizar aportes a una sociedad
anónima es que, en este tipo de sociedades, no está permitido el aporte de servicios; por lo tanto, solo serán aceptados
los aportes en dinero, bienes muebles
e inmuebles y derechos susceptibles de
valoración económica.
8.2. Revisión del valor de los aportes
no dinerarios
Cuando se hayan efectuado aportes no
dinerarios al capital social de una sociedad anónima, el valor de dichos aportes
debe ser objeto de revisión por parte del
directorio de la sociedad. La revisión debe
efectuarse dentro del plazo de sesenta
días contado desde la constitución de
la sociedad o del pago del aumento de
capital, según sea el caso.
Si el directorio no cumple con efectuar la
revisión dentro del plazo previsto, dentro
de los treinta días siguientes, cualquier
accionista podrá solicitar que se compruebe judicialmente el valor de los aportes
mediante una pericia.
Si se demuestra que el valor de los bienes
aportados es inferior en 20% o más a la
cifra en que se recibió el aporte, el socio
aportante deberá optar entre la anulación de las acciones equivalentes a la
diferencia, su separación del pacto social
o el pago en dinero de la diferencia. En
cualquiera de los dos primeros casos, la
sociedad reduce su capital en la proporción correspondiente si en el plazo de
treinta días las acciones no fueran suscritas
nuevamente y pagadas en dinero.
8.3.Pago de los dividendos pasivos
Los dividendos pasivos constituyen la
parte no pagada del valor de las acciones
suscritas al momento de la constitución de
la sociedad o con ocasión de un aumento
de capital. Como sabemos, es posible que
una persona suscriba acciones sin pagar la
totalidad de su valor, pues la Ley General
de Sociedades permite que las acciones se
suscriban pagando por lo menos el 25%
de su valor.
La parte no cubierta del valor de las acciones suscritas debe ser pagada en la forma
y plazo previstos por el pacto social o,
en su defecto, por el acuerdo de la junta
general. Si no se cumpliera con dichas
condiciones, el accionista incurre en mora
sin necesidad de requerimiento alguno.
Cuando el accionistas incurre en mora, no
puede ejercer el derecho de voto respecto
de las acciones cuyo dividendo pasivo no
haya cancelado. Tampoco tendrá derecho, respecto de dichas acciones, a ejercer
el derecho de suscripción preferente de
nuevas acciones ni de adquirir obligaciones convertibles en acciones.
Asimismo, los dividendos que le corresponden al accionista moroso por la parte
pagada de sus acciones así como los de
sus acciones íntegramente pagadas, se
aplican obligatoriamente por la sociedad
a amortizar los dividendos pasivos, previo
pago de los gastos e intereses moratorios,
sin perjuicio del derecho de la sociedad
a demandar judicialmente el pago de los
dividendos pasivos o proceder a la venta
de las acciones del socio moroso.
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9. Los aportes para un aumento
de capital
Así como pueden realizarse aportes para
formar el capital social inicial de una
sociedad, también pueden realizarse
aportes posteriores a la constitución, dando lugar al procedimiento de aumento
de capital.
Para el aumento de capital, existen otras
posibilidades de aportes que no están
presentes al momento de la constitución
porque, precisamente, se trata de conceptos que son generados u obtenidos
luego de que la sociedad entra en funcionamiento.
Veamos cómo regula la Ley General de
Sociedades al aumento de capital en su
artículo 201:
“Artículo 201.- Órgano competente y
formalidades
El aumento de capital se acuerda por junta
general cumpliendo los requisitos establecidos para la modificación del estatuto,
consta en escritura pública y se inscribe en
el Registro”.
Este artículo resume el procedimiento o
los requisitos generales para efectuar un
aumento de capital, es decir, el acuerdo
adoptado por la junta de socios, que debe
constar en el libro de actas, se debe elevar
a escritura pública ante notario y se debe
inscribir en los Registros Públicos.
Pero a efectos de este informe, además
del procedimiento que veremos más adelante, nos interesa revisar qué conceptos
son los que pueden considerarse para
efectuar un aumento de capital; en otras
palabras, qué recursos son los que pueden
incorporarse al capital.
Así, el artículo 202 señala lo siguiente:
“Artículo 202.- Modalidades
El aumento de capital puede originarse en:
1. Nuevos aportes; 2. La capitalización de créditos contra la
sociedad, incluyendo la conversión de
obligaciones en acciones; 3. La capitalización de utilidades, reservas,
beneficios, primas de capital, excedentes
de revaluación; y,
4. Los demás casos previstos en la ley”.
Siendo estrictos, solamente la primera
modalidad de aumento de capital está
referida a nuevos aportes efectuados
por los socios o por terceros; en tanto que las otras modalidades hacen
referencia a recursos obtenidos por la
sociedad en el curso de sus actividades,
como son las utilidades, las reservas, las
primas de capital o los excedentes de
revaluación.
Veamos cada uno de estos conceptos:
• Nuevos aportes. Como ya hemos
dicho, se trata de los nuevos aportes
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que pueden realizar los socios o
terceros que serán incorporados a la
sociedad.
En este caso, al igual que con los
aportes para la constitución de la
sociedad, se consideran como aportes
válidos la entrega de bienes muebles
o inmuebles, la entrega de dinero
debidamente depositado en las
cuentas de la sociedad, así como la
transferencia de derechos de crédito,
tales como los incorporados en títulos
valores.
• La capitalización de créditos contra
la sociedad. Como habíamos dicho,
solo el primer caso del artículo 202
correspondía a un supuesto de nuevos
aportes en sentido estricto.
Pero desde un punto de vista patrimonial, la capitalización de créditos tiene
el mismo efecto que un nuevo aporte
en dinero, por ejemplo; pues se trata
del caso en que una persona tiene un
derecho de cobro frente a la sociedad
y en lugar de ejercer dicho cobro en la
forma originalmente pactada, como
puede ser el pago en dinero o la entrega de un bien, decide capitalizar ese
derecho; de forma tal que la sociedad
le emitirá acciones o participaciones
por el valor adeudado.
La situación más común es la del
préstamo de dinero realizado a la
sociedad y que, posteriormente, se
acuerda que en lugar de devolver el
dinero, la sociedad lo capitalice.
Claramente, esta capitalización no
depende solo de la voluntad de quien
tiene el derecho de crédito contra la
sociedad, sino que como todo aumento de capital, debe ser aprobado por
la junta de socios.
• La capitalización de utilidades,
reservas, primas de capital y
excedentes de revaluación. Aquí
tenemos varios conceptos, por lo que
debemos separarlos.
La capitalización de utilidades,
claramente, es el caso en el cual se
decide que las utilidades obtenidas
por la sociedad no serán repartidas
entre los socios, sino que serán capitalizadas.
La capitalización de reservas implica
también el uso de recursos que ha
acumulado la sociedad, solo que
a diferencia de las utilidades, en
el caso de las reservas, se trata de
fondos que, por disposición legal o
por decisión de la sociedad, tienen
un fin determinado como el de cubrir
pérdidas.
En el caso de las primas de capital,
estamos hablando de los recursos o
ganancias que obtiene la sociedad
cuando coloca acciones o partici-
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paciones por encima de su valor
nominal. Esto requiere una mayor
explicación.
Como sabemos, una sociedad emite
acciones o participaciones a un determinado valor nominal, que es el resultado de dividir el monto del capital
social entre la cantidad de acciones o
participaciones emitidas. Pero ocurre
que al realizar un aumento de capital,
la sociedad puede colocar o, en otras
palabras, entregar estas acciones o
participaciones a un valor menor o
mayor al valor nominal.
Si las coloca a un menor valor, entonces la sociedad tiene una pérdida;
pero si las coloca a un valor por encima del nominal, entonces obtiene
una ganancia. Esta ganancia es la
prima de capital o prima de colocación. Como es un beneficio para la
sociedad, como una utilidad, puede
ser capitalizada.
Por último, en el caso de los excedentes de revaluación, estamos
haciendo referencia a los casos en
que la sociedad revalúa sus activos,
sustentando dicha revaluación en un
informe pericial.
El excedente de la revaluación, es decir, el valor por encima del valor original del activo, constituye un beneficio
para la sociedad y, por lo tanto, puede
ser capitalizado también.
Como vemos, todos estos conceptos
solo pueden originarse luego de la
constitución de la sociedad y, por
eso, es que se consideran para un
aumento de capital pero no podrían
existir para la constitución de la
sociedad.
9.1.Procedimiento para el aumento
de capital
Como requisito previo para llevar a cabo
el aumento de capital por nuevos aportes o por la capitalización de créditos,
el artículo 204° de la Ley señala que la
totalidad de las acciones suscritas deben
estar totalmente pagadas.
Debe tenerse en cuenta que este requisito
está previsto para las sociedades anónimas, por lo que no sería aplicable para
las demás formas societarias a menos que
su estatuto establezca una disposición en
este sentido.
9.1.1. Acuerdo de la junta de socios
Tanto para las sociedades anónimas y
para el resto de sociedades, el aumento
de capital se efectúa en virtud al acuerdo
que toma la junta de socios, con el quórum y porcentaje de votación necesarios
para la modificación del estatuto, pues
el aumento genera que se modifique el
estatuto en el artículo correspondiente al
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capital social. Es posible que la junta de
accionistas delegue la facultad de aumentar el capital al directorio. El acuerdo de
aumento de capital debe señalar el monto
en el que se incrementa el capital, la modalidad del aumento, la modificación del
artículo del estatuto correspondiente al
monto del capital social y el nuevo cuadro
de acciones o participaciones.
En el caso particular del aumento por
capitalización de créditos es necesario que
haya un informe previo del directorio o
de la gerencia, si se trata de sociedades
sin directorio, en el que se sustente la
conveniencia de la capitalización.
9.1.2. Publicación del acuerdo
La Ley obliga a que las oportunidades, el
monto, las condiciones y el procedimiento
para el aumento del capital se publiquen
mediante un aviso. La publicación no será
necesaria si el aumento ha sido acordado
en junta general universal y si la sociedad
no tiene acciones suscritas sin derecho
a voto.
9.1.3. Ejecución del aumento y elevación a escritura pública
Una vez adoptado y publicado el acuerdo, si fuera el caso, el aumento se realiza
según los mecanismos previstos. En el
caso de los aumentos por nuevos aportes,
los socios tienen derecho preferencial
para suscribir, a prorrata de su participación en el capital, las acciones o participaciones que se creen.
El derecho de suscripción preferente
se incorpora en certificados que son
transferibles a terceros, salvo que por
acuerdo adoptado por la totalidad de
los socios de la sociedad, por disposición estatutaria o por convenio entre
los socios registrados en la sociedad,
se restrinja la libre transferencia del
derecho de suscripción preferente. Una
vez celebrado el acuerdo de aumento
de capital, se debe elevar a escritura
pública ante notario.
Se debe insertar en la escritura el voucher
del depósito cuando se trate de aportes
en dinero, el informe de valorización si
se trata de bienes muebles o inmuebles
y la declaración jurada de recepción en el
caso de los muebles. En todos los casos, se
debe acompañar a la escritura los asientos
contables correspondientes.
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9.1.4. Inscripción del acuerdo
Una vez que el notario expida la escritura
pública, debe presentarse a los Registros
Públicos para que se inscriba.
9.2.Sobre el derecho de suscripción
preferente
Debe tenerse en cuenta también que al
acordarse un aumento de capital, la ley les
reconoce el derecho a los socios a la suscripción preferente de las acciones que se
crearán como consecuencia del aumento.
Así lo establece el artículo 207° de la Ley.
El derecho de suscripción preferente
busca que cada socio pueda mantener su
porcentaje de participación en el capital,
en la medida que desee y pueda efectuar
los aportes necesarios para suscribir las
acciones que le corresponden, de acuerdo
con su participación.
Este derecho es transferible, por lo que el
socio puede decidir no suscribir las acciones y cederle el derecho a otra persona.
En la práctica, la gran mayoría de sociedades no realizan el procedimiento para el
ejercicio del derecho de preferencia, pues
lo usual es que el acuerdo de aumento
de capital y suscripción de las acciones
se haga en un solo momento.
Pero, en aquellos casos, en los que se
desee efectuar el procedimiento de
suscripción por ruedas, deberán seguirse
las formalidades establecidas por la ley
en su artículo 208°. La finalidad de este
procedimiento es garantizar a los socios
un adecuado ejercicio de su derecho de
preferencia y permitir también que hagan
uso de él los terceros a quienes se les
hubiera transferido tal derecho.
Este derecho de suscripción preferente se
debe incorporar en un certificado emitido
por la sociedad o a través de los sistemas
de anotaciones en cuenta.
En cualquier caso, la transferencia del
derecho de suscripción preferente es libre,
salvo disposición distinta del estatuto, del
acuerdo de la totalidad de accionistas o
de un convenio entre socios.
9.3.Aumento de capital por oferta a
terceros
Al igual que en el procedimiento de constitución de la sociedad, en el aumento de
capital también es posible realizar una
oferta a terceros, para lo cual se deberá
elaborar el programa de suscripción,
conforme al artículo 212° de la Ley, cuyo
contenido será el siguiente:
• La denominación, el objeto, domicilio
y capital de la sociedad, así como los
datos relativos a su inscripción en los
Registros Públicos.
• El valor nominal de las acciones, las
clases de estas, si las hubiere, con
mención de las preferencias que les
correspondan.
• La forma de ejercitar el derecho de
suscripción preferente que corresponde a los accionistas, salvo cuando
resulte de aplicación lo dispuesto en
el artículo 259° de la Ley, en cuyo
caso se hará expresa referencia a esta
circunstancia.
• Los estados financieros de los dos
últimos ejercicios anuales con el
informe de auditores externos independientes, salvo que la sociedad se
hubiera constituido dentro de dicho
periodo
• Importe total de las obligaciones
emitidas por la sociedad, individualizando las que pueden ser convertidas
en acciones y las modalidades de cada
emisión.
• El monto del aumento de capital; la
clase de las acciones a emitirse; y en
caso de acciones preferenciales, las
diferencias atribuidas a estas.
• Otros asuntos o información que la
sociedad considere importantes. Si
la oferta a terceros fuera pública, se
deberán aplicar las reglas en materia
de mercado de valores.
10.Conclusiones
Hemos revisado las formalidades y los
procedimientos para que una sociedad
reciba aportes tanto al momento de
su constitución como posteriormente a
través de un aumento de capital social.
Como se puede apreciar, se trata de procedimientos complejos y que tienen por
finalidad no solo que la sociedad reciba
adecuadamente los recursos, dinero o
bienes que forman su capital, sino que
estos aportes y capitalizaciones sean
públicos para los terceros interesados en
contratar o interactuar con la sociedad,
para así tener información relevante sobre
su situación patrimonial, lo que le da un
grado de seguridad a las operaciones que
se realizan.
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