Aplicación principio realidad económica

Aplicación del principio de realidad económica por
contribuyente que adoptó determinada forma jurídica
DGI se expidió respecto de la posibilidad de descartar cierta forma jurídica en el caso de dos
empresas de un mismo grupo que pretenden realizar una liquidación consolidada de IRAE e IP
Por Cr. Aldo Zignago (azignago@kpmg.com)
El pasado 5/09/12 se publicó en la página Web de la DGI la Consulta N° 5.423, en la que un
contribuyente consultó la posición de la Administración respecto del tratamiento aplicable a un
conjunto económico en la liquidación de IRAE e IP.
La situación planteada
El consultante manifiesta que la empresa XX S.A. es propietaria del 100% de las acciones de YY S.A.,
ambas sociedades tienen el mismo presidente, el mismo apoderado, asesor legal, contable y
arquitecto, manejan una única cuenta en el banco por la cual una entidad aporta a la otra, tienen el
mismo domicilio fiscal y constituido, usan la misma marca, tienen una misma página Web y las
mismas personas administran los bienes de ambos.
Por lo mencionado, el contribuyente entiende que forma un conjunto económico y consulta sobre la
procedencia de la consolidación de sus estados contables, con el fin de liquidar el IRAE e IP
consolidado de ambas empresas y eventualmente, cómo realizar diversos ajustes fiscales y cómo
unificar las distintas fechas de cierre fiscal de ambas empresas.
Normativa aplicable
La norma relevante en el caso planteado es el artículo 6° del Código Tributario (CT), la cual se refiere
al “principio de la realidad económica”, estableciendo en su inciso segundo que, “Las formas
jurídicas adoptadas por los particulares no obligan al intérprete; éste deberá atribuir a las situaciones
y actos ocurridos una significación acorde con los hechos, siempre que del análisis de la norma surja
que el hecho generador fue definido atendiendo a la realidad y no a la forma jurídica”.
La respuesta de la DGI
La DGI expresa que según su interpretación de la mencionada norma, al referirse a intérprete, la ley
se refiere a todos los terceros, con excepción de la propia parte que determinó la forma jurídica
adoptada. Por lo tanto, no procedería la posibilidad de que el propio grupo invoque al artículo 6° del
CT para realizar una liquidación de IRAE e IP consolidada. Como fundamento de ello menciona que,
el principio de la realidad económica proporciona al intérprete la herramienta para que terceros
adecuen las formas cuando estas no coinciden con la realidad, pero no para que quien adoptó la
forma jurídica inadecuada lo invoque para reinterpretar su propio acto.
Por otra parte, se hace referencia a que las empresas también podrían estar sujetas a otros tributos
(IVA por ejemplo) y que éstas no podrían aplicar el principio de la realidad exclusivamente para
algunos tributos.
Finalmente el organismo recaudador aclara que en caso que el grupo económico entienda que la
forma jurídica adoptada no es coincidente con la realidad, deberá adecuarla mediante otros
métodos admitidos por las normas jurídicas.
La respuesta dada por la DGI es acorde con la postura a la que ésta se había afiliado en otras
consultas sobre el mismo tema, manteniendo así el criterio antes adoptado.
Nuestra opinión:
Entendemos que el principio de realidad dispuesto en el segundo inciso del artículo 6 del CT
mencionado precedentemente no es privativo de terceros, sino que su aplicación es un deber de
todo intérprete, entre los cuales se encuentran las partes involucradas. No compartimos por tanto la
postura de la DGI que ni siquiera admite la posibilidad de que el contribuyente manifieste la
motivación que lo ha llevado a adoptar esa estructura, que bien podría ser ajena a cuestiones de tipo
tributario.
Asimismo, es de hacer notar que la posición adoptada por la DGI no se condice con la opinión que ha
sostenido el Tribunal del Contencioso Administrativo, quien ha esgrimido que dicho principio no se
trata de una prerrogativa de la Administración, sino de un instrumento para la inteligencia de la Ley
Tributaria por lo que aquél también debe ser de recibo cuando le es desfavorable.
Encastre
Para la DGI, el principio de primacía de la realidad no es aplicable por el propio involucrado
Claves
Normativa – Prevé la interpretación de las normas en base a la realidad por encima de las formas
jurídicas.
Contribuyente –Pretende aplicar el principio de realidad dejando de lado las formas jurídicas que
adoptó.
DGI – El principio de la realidad solamente puede ser invocado por terceros pero no por el propio
contribuyente que adoptó la forma jurídica.
TCA – Existen sentencias del tribunal en las cuales sostiene que cualquier tercero, incluso el propio
contribuyente, puede invocar el referido principio.