IMPORTANTES MODIFICACIONES AL CÓDIGO TRIBUTARIO Eugenio Olguín Arriaza (*) La Ley 20.780, de 29 de Septiembre reciente, sobre Reforma Tributaria, introdujo varias e importantes modificaciones al Código Tributario, ampliando fundamentalmente el ámbito de fiscalización del Servicio de Impuestos Internos y la aplicación de multas, en importante medida con lo relacionado con normas tendientes a reducir la evasión y/o la elusión de impuestos. Valga aclarar que, en general, entendemos como EVASION - en cuanto a la materia que tratamos- cuando se emplean medidas relacionadas con la programación de acciones que, usando el dolo o la malicia, permiten un menor pago de impuestos. En otros términos también podría decirse que es un fraude logrado mediante el ocultamiento de bienes, actividades o utilidades efectuado con el claro y preciso propósito de lograr un menor pago de impuestos. Curiosamente siempre que se habla de evasión se dice que es una medida tendiente a eludir el correcto pago de tributos, con lo que se tiende homologar un término con otro. Sin embargo, la ELUSIÓN, por lo menos en la idea del legislador de la Reforma Tributaria actual, se refiere más a la planificación para un menor pago de impuestos dentro de la normativa legal. Sería como aprovechar las disposiciones legales existentes para conseguir dicho menor pago, sin usar dolo o mala fe y, por lo tanto, sin que constituya fraude. Cuando de determina la evasión las multas e incluso las penas corporales son bastante claras en el Código Tributario prácticamente desde su dictación en 1960, con modificaciones para endurecerlas que se han ido haciendo a través de los años al descubrirse nuevas formas de evadir impuestos. Pero es novedosa la incorporación de normas generales anti elusión y sanciones cuando se obtienen ventajas tributarias mediante la planificación elusiva, las que no van sólo contra el contribuyente sino, principalmente contra los asesores tributarios (Contadores y Abogados principalmente) que hayan participado en el diseño de mecanismos o acciones destinadas a lograr la elusión. Tratándose de evasión, sería, por ejemplo, la no contabilización consciente de facturas, lo que afecta al Impuesto al Valor Agregado y al Impuesto de la Primera Categoría de la Ley de la Renta y, consecuencia de esto, al Impuesto Global Complementario. Si hablamos de elusión, podría ser la creación de empresas de transporte (acción totalmente legal) para hacerle fletes a la empresa principal, ambas del mismo dueño o sociedad. El transporte paga un impuesto presunto cualesquiera sean los ingresos que ésta perciba Así, puede facturar grandes cantidades y pagar sólo el impuesto presunto que no aumenta por los mayores ingresos. A su vez, estas facturas serán contabilizadas como gasto en la empresa principal, lo cual también está conforme a la ley. Estos hechos son considerados elusión. Mesa Central (+56 2) 2963 8310 - www.ondac.com © 2014 Notrasnoches Servicios y Soluciones SpA. - Todos los derechos reservados. En el primer caso hay dolo o mala fe y en el segundo se actuó conforme a la legalidad vigente, pero en ambos se consiguió un menor pago de impuestos. Ahora bien, en cuanto a quienes participan en las acciones tendientes a que el contribuyente logre un menor pago de impuestos, participan los abogados y los contadores o el contribuyente directamente cuando, en el caso de estos últimos profesionales, no se les entregue la documentación fehaciente para contabilizarla. Al respecto el Código Tributario, en su artículo 100, expresa lo siguiente: “El contador que al confeccionar o firmar cualquier declaración o balance o que como encargado de la contabilidad de un contribuyente incurriere en falsedad o actos dolosos, será sancionado con multa de una a diez unidades tributarias anuales y podrá ser castigado con presidio menor en sus grados medio a máximo, según la gravedad de la infracción, a menos que le correspondiere una pena mayor como copartícipe del delito del contribuyente, en cuyo caso se aplicará esta última.” (De $ 520.000.- a $ 5.200.000.- aprox; presidio menor medio a máximo: de 541 días a 5 años) Aclara el inciso segundo de este artículo que “salvo prueba en contrario, no se considerará dolosa o maliciosa la intervención del contador, si existiere en los libros de contabilidad, o al término de cada ejercicio, la declaración firmada por el contribuyente, dejando constancia de que los asientos corresponden a datos que éste ha proporcionado como fidedignos.” La Ley 20.780 sobre Reforma Tributaria ha agregado al Código pertinente el artículo 100 bis, el que en su inciso primero señala: “La persona natural o jurídica respecto de quien se acredite haber diseñado o planificado los actos, contratos o negocios constitutivos de abuso o simulación, según lo dispuesto en los artículo 4°ter, 4°quáter, 4°quinques y 160 de este Código, será sancionado con multa de hasta el 100% de todos los impuestos que deberían haberse enterado en arcas fiscales de no mediar dichas conductas indebidas y que se determinen al contribuyente. Con todo, dicha multa no podrá superar las 100 unidades tributarias anuales.” ($ 52.000.000.- aprox.) Los artículos 4° señalados se refieren a las acciones destinadas al menor pago de un tributo, que ya tratamos al comienzo de este comentario. En efecto, el inciso primero del artículo 4°ter señala que “los hechos imponibles contenidos en las leyes tributarias no podrán ser eludidos mediante el abuso de las formas jurídicas.” Inmediatamente se aclara que “se entenderá que existe abuso en materia tributaria cuando se evite total o parcialmente la realización de un hecho gravado o se disminuya la base imponible o la obligación tributaria o se postergue o difiera el nacimiento de dicha obligación mediante actos o negocios jurídicos que individualmente considerados o en su conjunto, no produzcan resultados o efectos jurídicos o económicos relevantes para el contribuyente o un tercero, que sean distintos de los meramente tributarios a que se refiere este inciso.” Mesa Central (+56 2) 2963 8310 - www.ondac.com © 2014 Notrasnoches Servicios y Soluciones SpA. - Todos los derechos reservados. A su vez, el artículo 4°quáter señala que “habrá también elusión en los actos o negocios en los que exista simulación.” Aclara que “se entenderá que existe simulación para los efectos tributarios cuando los actos o negocios jurídicos de que se trate disimulen la configuración del hecho gravado del impuesto o la naturaleza de los elementos constitutivos de la obligación tributaria o su verdadero monto o data de nacimiento.” Finalmente, ninguna de las multas o penas privativas de libertad que puedan aplicarse a los asesores, eximen al propio contribuyente al pago de lo defraudado con los respectivos intereses y multas y las penas corporales si correspondiere. ----------------*-------------(*) Eugenio Olguín Arriaza es autor de gran variedad de textos sobre Derecho Tributario, entre los que destacan Principios de Derecho Tributario, Delito Tributario y Jurisprudencia, Tributación de los Profesionales y Sociedades de Profesionales, Prescripción Tributaria y Jurisprudencia. Además es autor del conocido Manual de Reclamaciones Tributarias. Más información en el link: cl.linkedin.com/pub/eugenio-olguin-arriaza/5a/422/2b9 Mesa Central (+56 2) 2963 8310 - www.ondac.com © 2014 Notrasnoches Servicios y Soluciones SpA. - Todos los derechos reservados.