Nº 10 - Febrero 2013 NEWSLETTER DERECHO E IMPUESTOS ESTIMADO SOCIO DE LA CÁMARA ALEMANA, ESTIMADO LECTOR DE NUESTRO NEWSLETTER En este momento de intensas turbulencias legales, financieras y laborales, despega puntualmente un nuevo número de nuestro Newsletter. Su objeto –al igual que en números anteriores- es proporcionar una visión amplia y comparada sobre cuestiones legales, financieras y contables de actualidad, cuyo alcance preocupa a nuestros inversores en ambas economías. Cuestiones todas ellas que han sido seleccionadas atendiendo a los criterios de utilidad práctica que caracterizan este Newsletter y que debieran de servir como punto de partida para resolver las dudas que a menudo se plantean en este giro mercantil bilateral. La actual incertidumbre en la que estamos inmersos invitaría, sin duda, a efectuar comentarios manidos, que escaparían al objeto de este número: una lectura relajada y pausada de sus contenidos. Atendidas estas circunstancias, esta tripulación les desea un buen vuelo: llegaremos puntuales a destino. En Madrid, a 1 de marzo de 2013 Annette Sauvageot Directora Área Jurídica AVISOS/EVENTOS 05.03.2013: HANNOVER CeBIT 2013 La feria CeBIT es el evento más importante e internacional de la economía digital a nivel mundial. 15.03.2013: MADRID Desayuno Europeo de la Innovación En colaboración con las Cámaras de Comercio Europeas en España. 18.03.2013: BARCELONA Círculo Controller Casos prácticos para la mejora y optimización de los procesos de control de gestión En nuestra página web puede obtener la información ampliada sobre nuestros eventos accediendo a través de “Agenda/Próximos eventos” Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII 26-28 | 28016 Madrid Tel: 91 353 09 38 | Fax: 91 359 12 13 E-mail: jur@ahk.es | NIF G85559573 Nº 10 - Febrero 2013 INDICE ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: Página 2 ESPAÑA: ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: ALEMANIA: ESPAÑA: ALEMANIA: DERECHO CIVIL Y MERCANTIL Primeros pasos hacia un nuevo Código de Comercio en España El TJCE clarifica preguntas respecto a la protección jurídica de las bases de datos DERECHO DE SOCIEDADES La determinación del valor de la acción por el auditor de la sociedad en las transmisiones inter vivos Reforma de la responsabilidad social corporativa (RSC) para las sociedades anónimas PROPIEDAD INTELECTUAL, PATENTES Y MARCAS, COMPETENCIA DESLEAL Últimas novedades sobre el canon para dispositivos e imagen y sonido. Los juzgados sentencian y el gobierno obtiene ganancias. 10 años de dibujos y modelos comunitarios - un éxito aún poco conocido DERECHO DE COMPETENCIA Empresas y consumidores afectados por el cartel CONTABILIDAD INTERNACIONAL El offshore outsourcing de la contabilidad IMPUESTOS DIRECTOS El nuevo artículo 108 de la Ley del Mercado de Valores ¿Posible fraude de ley por fusión de sociedades de capital? IVA Y ARANCELES Las operaciones entre sucursal mercantil y matriz no están sujetas a IVA Alcance de la inversión del sujeto pasivo en caso de operaciones de construcción DERECHO PROCESAL Y ARBITRAJE El nuevo Reglamento Europeo sobre Reconocimiento y Ejecución en materia Civil y Mercantil Alcance clausula jurisdiccional en la cadena de suministro europeo DERECHO DE INSOLVENCIA Y RESTRUCTURACIÓN Compraventa de una empresa en el marco de un procedimiento concursa El Tribunal Supremo impone una responsabilidad rigurosa a los Administradores en situación de crisis societaria DERECHO LABORAL El desplazamiento de trabajadores en el marco de prestaciones transnacionales Cesión de personal en un grupo de empresas DERECHO ADMINISTRATIVO / CONCURSOS PÚBLICOS Reforma de la Ley de Costas: mayores garantías para los propietarios afectados DERECHO INMOBILIARIO Precios de compraventa para inmuebles - ¿cuándo hablamos de usura? Página 3 Página 3 Página 4 Página 4 Página 5 Página 5 Página 6 Página 6 Página Página 7 7 Página 8 Página 8 Página 9 Página 9 Página 10 Página 10 Página 11 Página 11 Página 12 Página 12 Nº 10 - Febrero 2013 DERECHO CIVIL Y MERCANTIL ESPAÑA: Primeros pasos hacia un nuevo Código de Comercio en España La Comisión General de Codificación, un organismo de asesoramiento del Ministerio de Justicia, comenzó hace 6 años con la preparación de un nuevo Código mercantil, que debe sustituir el Código de Comercio de 1885. Uno de los objetivos que persigue el Gobiero español en estos momentos es contribuir a la unidad del mercado, motivo por el cual este proyecto ha sido ahora impulsado. Después del obligado proceso de información pública, el Proyecto de Ley podría presentarse en el Parlamento en los próximos meses. Si la tramitación parlamentaria siguiera un curso normal, en uno o dos años podría estar aprobado, sustituyendo el viejo código del comerciante por un texto que sitúa su centro en el mercado y los empresarios. El objetivo es también incluir en un único texto las leyes especiales que en los últimos 100 años han regulado fuera del código importantes sectores de la realidad empresarial: sociedades, propiedad industrial, competencia y contratos especiales. La envergadura formal de la obra es enorme, aunque las reformas de fondo son menos ambiciosas. Quienes participan en estas tareas han publicado que no pretenden realizar cambios importantes en la legislación vigente. Dr. Luis Miguel de Dios Martínez Abogado Luismiguel.dedios@cms-asl.com Página 3 Jasmin Roberta Hass'l Rechtsanwältin & Abogada Jasminroberta.hassl@cms-asl.com ALEMANIA: El TJCE clarifica preguntas respecto a la protección jurídica de las bases de datos El TJCE en el 2012, ha concretado la interpretación de la Directiva sobre la protección jurídica de las bases de datos, en dos resoluciones actuales. Conforme al artículo 3, párrafo 1º de la Directiva 96/9, las bases de datos serán protegidas de acuerdo al artículo 1, párrafo 2º de la Directiva, si representa unas facultades creativas propias del autor por motivo de la selección y disposición de la materia. El TJCE ya se había referido anteriormente, a que en el concepto que se refiere a las facultades creativas, debe existir la originalidad del criterio. Con la resolución de 01/03/2012, con Nº de registro: C- 604/10, se ha concretado judicialmente el concepto de originalidad. El TJCE afirma que el criterio de originalidad, en cuanto a la elaboración de bases de datos, se da cuando el autor muestre sobre la selección y disposición del contenido de sus datos, su capacidad creativa de forma independiente. Este no será el caso si la elaboración de las bases de datos se determina por consideraciones técnicas, reglas o coacción, ya que no dejaría espacio para la libertad artística. El esfuerzo mental y los conocimientos en la materia, que se emplearon para la producción de las bases de datos, son insignificantes en cuanto a la protección de la reserva de derechos de autor. En las resoluciones de 18/10/2012, con Nº de registro: C 173/11, los juzgados europeos se plantearon la pregunta de la reutilización de las bases de datos y que afirmaba que sobre esta expresión falta una acción que, mencionamos textualmente, consista en “que una persona mediante su servidor web en el ordenador envíe a otra persona la demanda de las bases de datos, que ante el contenido de la ley sui generis fueron tomados por la protección de las bases de datos”. Susanne Belser Stage bei der AHK jur@ahk.es Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 DERECHO DE SOCIEDADES ESPAÑA: La determinación del valor de la acción por el auditor de la sociedad en las transmisiones inter vivos Al contrario que en las sociedades de responsabilidad limitada, la Ley de Sociedades de Capital no ha previsto limitación alguna a que, en las sociedades anónimas, pueda designarse estatutariamente al auditor de la sociedad para que, en caso de falta de acuerdo en las transmisiones de acciones inter vivos, este determine el valor razonable de la acción. Así lo ha defendido el Tribunal Supremo en la sentencia de 22 de marzo de 2010, en la que afirma que, aún siendo el designado el propio auditor de la sociedad, ello no debe generar la sospecha de parcialidad, ni por ello perjudicar el derecho de adquisición preferente, tampoco en el supuesto de que este derecho se atribuya a la propia sociedad. No obstante, esta sentencia no tuvo en cuenta la reforma operada en el régimen legal de la auditoría de cuentas del año 2002, por juzgar hechos anteriores. En cambio, la jurisprudencia menor posterior ha apuntado en sentido contrario, sobre todo en el caso de que el derecho de adquisición preferente se atribuya a la propia sociedad, puesto que, en tal caso, parece aún más difícil obviar la causa de incompatibilidad establecida en el artículo 13.e de la Ley de Auditoría de Cuentas 1/2011, de 1 de julio. Así lo señalan, entre otras, las sentencias SAP las Palmas de 2 de marzo de 2009 y SAP Madrid de 23 de diciembre de 2009. Por ello, habrá que estar a la espera de una sentencia del Alto Tribunal que unifique los distintos criterios jurisprudenciales y aporte claridad a esta materia. Página 4 Mónica Weimann Partner mweimann@gomezacebo-pombo.com ALEMANIA: Reforma de la responsabilidad social corporativa (RSC) para las sociedades anónimas alemanas En el proyecto de ley de reforma del derecho de las sociedades anónimas del 28-112012, el legislador alemán dedica un punto a la responsabilidad social corporativa (RSC) y dirección de empresas. La RSC designa el cumplimiento de la responsabilidad social por parte de las empresas, más allá de las exigencias legales; tiene por objeto la dirección empresarial sostenible, integrándola en la estrategia de negocio de la empresa. La RSC tiene carácter voluntario, pero no arbitrario. En el proyecto de ley presentado se persigue completar y concretar el deber de diligencia y la responsabilidad de los miembros del consejo de administración de una sociedad anónima. La legislación en vigor ya prevé que las actividades relacionadas con el patronicio, las donaciones o el mecenazgo se rigen por el libre criterio del consejo de administración. El límite principal que se establece al libre criterio es que, en el marco de un análisis de conjunto, este tipo de actividades tienen que (i) contar con una cierta relación con el negocio, es decir, estar orientadas al objeto social, y (ii) adecuarse al tamaño y a la situación financiera de la empresa (situación de ingresos y patrimonio). Están prohibidas las prestaciones de la empresa dirigidas únicamente al interés particular del miembro del consejo de administración que haya actuado. Se espera con expectación el desarrollo del tema RSC y dirección de empresas, especialmente a nivel europeo. Philipp Weber Rechtsanwalt philipp.weber@cms-hs.com Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 PROPIEDAD INTELECTUAL, PATENTES Y MARCAS, COMPETENCIA DESLEAL ESPAÑA: Últimas novedades sobre el canon para dispositivos e imagen y sonido. Los juzgados sentencian y el gobierno obtiene ganancias. Recordamos: El TJE anuló el canon por copia privada en el asunto SGAE/Pandawan, determinando que el canon por dispositivos digitales generalizado no estaba justificado. Esta fue la condena a muerte del sistema de compensación aplicado hasta ese momento. La reacción posterior del gobierno fue suprimir, sin vacilar, el sistema de compensación establecido por la Ley de Propidedad Intelectual, cargándolo a los Presupuestos Generales del Estado. En diciembre se publicó Real Decreto que regula el pago de la compensación por copia privada. Que la compensación equitativa se procese a través del Presupuesto del Estado es un despropósito sin precedentes: políticamente, es incomprensible que en tiempos de cortes masivos en sanidad y educación, el Estado asuma nuevas obligacionas presupuestarias. Jurídicamente, este reglamento choca de lleno con la sentencia del TJCE, según la cual la tasa no solo debería mantener un equilibrio entre todos los titulares de derecho, sino también entre éstos y los usarios. Por este motivo, el nuevo sistema de compensación español es todavía menos compatible con el derecho comunitario, ya que el canon ha quedado totalmente desvinculado del uso de soportes digitales. Con el nuevo sistema, el círculo de acreedores se amplia aún más: ahora pagan todos a través del canon, independientemente de si se compran un CD o un DVD o de cuántos se compran. Y los propietarios de derechos reciben - considerablemente - menos que antes. Página 5 Sönke Lund Rechtsanwalt/Abogado slund@mmmm.es ALEMANIA: 10 años de dibujos y modelos comunitarios - un éxito aún poco conocido Hace diez años se introdujo a nivel europeo el sistema de protección de diseños; así fue como vió por primera vez la luz del día el sistema de protección de dibujos y modelos comunitarios. A través de este dispositivo de protección, altamente efectivo y poco caro, el candidato puede sin grandes tardanzas albergar a numerosos diseños bajo un paraguas de protección que se extiende a la totalidad de la Unión Europea. Desde el año 2003 ya han sido más de 180.000 candidatos los que han aprovechado esta protección, si bien muchos empresarios no conocen aún el verdadero alcance de las ventajas y eficacia que estos derechos de protección brindan. De hecho, los dibujos y modelos comunitarios registrados no sólo garantizan una protección uniforme y exclusiva en la UE de la apariencia de un producto, sino que permiten a su titular exigir su aplicación en todos los Estados miembros de la UE. Dicha protección puede adquirirse ya a un precio de 350,00 €. Existe además la posibilidad de retrasar la publicación del derecho de protección, con el fin de proteger y sin por ello permitir que la compentencia se haga con información sobre los nuevos diseños. El sistema de protección de dibujos y modelos comunitarios constituye un éxito que con demasiado frecuencia queda oculto bajo la sombra del sistema de las marcas comunitarias. Tal vez puedan recurrir a este derecho de protección a la hora de proteger los futuros diseños de su empresa. Michael Zoebisch Rechtsanwalt zeobisch@rwzh.com Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 DERECHO DE COMPETENCIA ESPAÑA: Empresas y consumidores afectados por el cartel El Tribunal Supremo concede por primera vez una indemnización por daños y perjuicios de más de un millón de euros a Nestlé y a otras ocho empresas por haberse visto afectados por un cartel en el que participaban varias azucareras. Esta sentencia del T.S. del 8 de junio de 2012 es la primera referida a una indemnización a los afectados por estos acuerdos prohibidos, encargada de investigarlos la Comisión Nacional de Competencia, que incrementó sus poderes respecto a la promoción de la competencia de los mercados a partir de la entrada en vigor de la Ley 15/2007 de 3 de julio, de Defensa de la Competencia. Esta ley concede por primera vez la posibilidad de solicitar indemnización por daños y perjuicios sin ser necesaria una previa resolución administrativa, pero han sido pocos los casos que han tenido éxito. El mecanismo para el resarcimiento de daños y perjuicios a las empresas afectadas por este tipo de acuerdos ilegales se ha intentado mejorar con la entrada en vigor de dicha ley, pero todavía no ha logrado ser completamente eficaz. En la Unión Europea tampoco se ha conseguido un mecanismo exitoso con el pago de la indemnización a los consumidores y empresas afectadas, ya que en 2009 la vicepresidenta de la Comisión Europea, Neelie Kroes, tuvo la iniciativa de aprobar una normativa comunitaria que facilitase la concesión de indemnizaciones a las víctimas de carteles y otros abusos de competencia, pero este proyecto provocó la disconformidad por parte de patronales europeas y multinacionales. El órgano comunitario decidió finalmente, retirar el proyecto temporalmente por considerar que no estaba suficientemente madurado. Página Daniela Schellenberg González Praktikantin jur@ahk.es 6 CONTABILIDAD INTERNACIONAL ESPAÑA: El offshore outsourcing de la contabilidad Como regla general, los libros contables y demás documentación se deben llevar en el país del domicilio de la empresa. Respecto a esta obligación se ha de observar, que no se trata de una norma de derecho mercantil, sino que se basa en un principio tributario: A través de la contabilidad en el país del domicilio de la empresa, se garantiza la uniformidad en la tributación de las empresas. En el derecho tributario alemán existe desde 2009 la posibilidad de trasladar al extranjero los libros contables electrónicos y los demás apuntes. El art. 146 de la “Abgabenordnung”, apartado 2 a, permite el traslado de los libros contables electrónicos al extranjero previa solicitud por escrito. Un requisito para obtener el permiso es, que la regularidad de la contabilidad pueda ser examinada al completo desde el interior del país y que los principios contables aplicables en Alemania sean respetados por completo. Con el avance de la globalización, el traslado de la contabilidad al extranjero es cada vez más interesante para muchas empresas, especialmente para filiales en Alemania con la casa matriz situada en el extranjero, ya que las filiales dependen con frecuencia de la contabilidad llevada desde allí. Susanne Belser Stage bei der AHK jur@ahk.es Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 IMPUESTOS DIRECTOS ESPAÑA: El nuevo artículo 108 de la Ley del Mercado de Valores La Ley 7/2012, ha dado una nueva redacción al artículo 108 de la Ley del Mercado de Valores (LMV) introduciendo importantes modificaciones en la tributación indirecta de las transmisiones de valores de sociedades titulares de inmuebles. Dos son las principales modificaciones, a saber: 1.- La primera novedad es que para que sea de aplicación la excepción a la regla general de exención de las transmisiones de valores (es decir, para que las transmisiones de valores de sociedades titulares de inmuebles queden gravadas), se requiere actuar con ánimo de elusión del pago del impuesto correspondiente a la transmisión de los bienes inmuebles subyacentes. En este sentido, se regulan una serie de supuestos en los que se presumirá, salvo prueba en contrario, que se actúa con el citado ánimo de elusión. Dichas presunciones se basan en el porcentaje que, respecto al activo total de la sociedad, representan los inmuebles radicados en España que no estén afectos a actividades empresariales o profesionales, valorados todos ellos conforme a sus respectivos valores de mercado. 2-. La segunda novedad radica en que aquellas transmisiones de valores que queden gravadas en virtud de lo dispuesto en la letra anterior, tributarán en el impuesto que correspondería (ITP o IVA) si tuviera lugar la transmisión directa de los inmuebles subyacentes y no necesariamente por el ITP como ocurría anteriormente. Con la nueva redacción del artículo 108 de la LMV el ámbito de aplicación de esta norma se ve MUY reducido, ya que quedan fuera del mismo las transmisiones de acciones o participaciones que conlleven la toma de control de Sociedades pertenecientes a sectores intensivos en inmuebles como por los sectores de la hostelería, energías renovables… Página Ignacio del Val Abogado y Asesor Fiscal ignacio.delval@roedl.es 7 ALEMANIA: ¿Posible fraude de ley por fusión de sociedades de capital? En una fusión de sociedades de capital del derecho alemán bajo las reglas de la Ley sobre Reestructuraciones (UmwG) y la Ley Fiscal sobre Reestructuraciones (UmwStG) es en general posible – a través de una estructuración debida - evitar un gravamen por impuestos sobre la renta para sus participantes (no comentamos aquí ciertas peculiaridades del IVA y del Impuesto sobre la Transferencia de Bienes Inmuebles). Si una de las sociedades tiene un saldo acumulado de pérdidas fiscales y otra genera beneficios sujetos a imposición, se suele fusionar la sociedad profitable con la sociedad deficitaria para poder compensar el saldo acumulado de pérdidas fiscales, dado que bajo la normativa vigente en caso de fusión de dirección inversa se pierde el derecho de compensar el saldo acumulado de pérdidas fiscales. El Tribunal Fiscal de Turingia (K 1086/09) considera posible en una sentencia del 28/09/2011 publicada recientemente, que esta forma de estructurar una fusión podría establecer un fraude de ley en el sentido de § 42 de la Ley General Tributaria (AO), denegando así una compensación del saldo acumulado de pérdidas fiscales en la sociedad absorbente para los efectos fiscales, si en consecuencia la sociedad profitable anterior sigue existiendo sin cambio alguno y la sociedad deficitaria anterior ya había cesado sus operaciones en el momento de la fusión para ser disuelta. Esta sentencia está sujeta a un recurso de revisión en el Tribunal Federal de lo Fiscal (I R 25/12). Frank Behrenz Rechtsanwalt und Steuerberater Partner Spanish Desk München spanish.desk@sonntag-partner.de Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 IVA Y ARANCELES ESPAÑA: Las operaciones entre sucursal mercantil y matriz no están sujetas a IVA Recientemente un cliente nos planteó la pregunta si los management fees que la matriz alemana envía a una sucursal mercantil española son operaciones sujetas al IVA. En caso afirmativo, la sucursal debería liquidar el IVA en España a través de la inversión del sujeto pasivo (suponiendo que la sucursal estuviera en el ROI) y se plantearía la posibilidad de que la matriz solicitara la devolución del IVA español soportado (vía art. 119 Ley IVA) en el caso en que la sucursal no realizara ninguna actividad económica en España. Esto mismo es lo que examinó la sentencia del TJUE de 23.3.2006 (C-210/04). La conclusión fue muy clara: En ningún caso las prestaciones de servicios realizadas entre sucursal y matriz están sujetas a IVA ya que se consideran realizadas entre partes de la misma empresa (Single Entity Approach). Recordemos que una sucursal no constituye un sujeto mercantil autónomo de la matriz al no tener capital social propio y el balance de la sucursal se integra en la de la matriz. El hecho de que la sucursal tenga su propia autonomía fiscal desde el punto de vista de la fiscalidad directa, como indica el art. 7.2 del modelo de CDI, no es relevante a ojos del IVA. Dr. Javier Valls LL.M. Abogado info@valls-abogados.es Página 8 ALEMANIA: Alcance de la inversión del sujeto pasivo en caso de operaciones de construcción Según § 13 b de la Ley del IVA (UStG) hay una inversión del sujeto pasivo en relación a determinados servicios prestados a un empresario radicado en Alemania para su empresa en Alemania por un empresario radicado en uno de los otros países pertenecientes a los Estados Miembros de la UE cuando el lugar de la realización de la operación es en Alemania. Lo mismo concuerda con los principios dentro de la UE según el art. 21 de la Sexta Directiva 77/388 y ayuda a combatir el fraude fiscal. Por decisión 2004/290/CE del Consejo del 30/03/2004 se autoriza a Alemania incluir en este denominado concepto de procedimiento “reverse charge” a las “operaciones de construcción”. El Tribunal Federal de lo Fiscal (BFH) solicitó el 30/06/2011 al Tribunal de Justicia Europeo en una petición de decisión prejudicial (V R 37/10) que clarificase la interpretación del término „operaciones de construcción“ y cuáles principios deberá tomar en cuenta el legislador alemán al tomar la excepción de la reglamentación intracomunitaria permitida por la Decisión del 30/03/2004 como normativa. El Tribunal de Justicia Europeo decidió en una sentencia publicada el 13/12/2012 (C395/11) que el término „operaciones de construcción“ engloba además de los „servicios“ en el sentido de art. 6 (1) de la Directiva también las „entregas de bienes “ en el sentido de art. 5 (1) de la Directiva. Al transformar la excepción en la normativa intraestatal, Alemania tendrá también el derecho de usar la facultad existente sólo parcialmente para reglamentar ciertas categorías de operaciones, por ej. ciertos tipos de operaciones de construcción y operaciones dirigidas a ciertos destinatarios, a condición de que cumpla con el principio de neutralidad fiscal y los principios generales del derecho europeo, por ej. los de proporcionalidad y seguridad jurídica. Aun siendo una sentencia de un caso del año 2005 y la correspondiente ley del IVA entonces vigente, la misma tiene relevancia en la interpretación de la versión actual de la normativa. El Tribunal Federal de lo Fiscal tiene definitivamente que tomar una decisión en este caso concreto en base de los principios puestos por el Tribunal de Justicia Europeo.. Frank Behrenz Rechtsanwalt und Steuerberater Partner Spanish Desk München spanish.desk@sonntag-partner.de Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 DERECHO PROCESAL Y ARBITRAJE ESPAÑA: El nuevo Reglamento Europeo sobre Reconocimiento y Ejecución en materia Civil y Mercantil Hace dos meses, el Parlamento Europeo aprobó el Reglamento (UE) nº 1215/2012, relativo a la competencia judicial, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia civil y mercantil. Este Reglamento, que entrará en vigor en 2015, sustituirá al actual Reglamento (CE) nº 44/2001, que ha regulado la materia durante más de diez años. Lejos queda ya el sistema establecido por el Convenio de Bruselas de 1968, que ha servido de firme cimiento para la normativa comunitaria posterior. El nuevo Reglamento pretende avanzar aún más en lograr un reconocimiento casi automático de las resoluciones judiciales de un Estado miembro en los demás Estados. La realidad política, jurídica y comercial ha cambiado mucho desde el Convenio de Bruselas, por lo que los mecanismos de reconocimiento y ejecución debían igualmente adaptarse a la realidad del tráfico jurídico. La principal novedad del Reglamento es la supresión completa del “exequatur”, al establecer sus arts. 36 y 39 que las resoluciones extranjeras, para tener fuerza ejecutiva en otro Estado miembro no necesitarán una declaración especial de reconocimiento o de fuerza ejecutiva. Es decir, el reconocimiento es automático. Como es evidente, también se plantean algunos interrogantes, que irán resolviéndose a medida que la doctrina y la jurisprudencia los vaya analizando. En términos generales podemos señalar que será una nueva y valiosa aportación a la creación de un sistema jurisdiccional europeo más homogéneo. Página 9 Enrique Castrillo de Larreta-Azelain Abogado ecastrillo@bertramruland.com ALEMANIA: Alcance clausula jurisdiccional en la cadena de suministro europeo Las empresas intentan, en la medida de lo posible, evitar las controversias judiciales. Si ello no es posible, surge la pregunta de ante qué Juzgado puede o debe seguirse el proceso. Cuando se trata de empresas de diferentes países de la UE, la jurisdicción se determina según el Reglamento (CE) 44/2001 relativo a la competencia judicial, reconocimiento y ejecución de resoluciones judiciales. Este Reglamento permite acuerdos entre partes en cuanto a la jurisdicción en caso de litigio. El Tribunal de Justicia de la Unión Europa (TJUE) acaba de concretar el alcance de una cláusula de jurisdicción en el supuesto de una cadena de suministro transfronterizo dentro de la UE (C-543/10 - 07.02.13). El caso trataba de un suministro de compresores de un fabricante italiano a través de varios intermediarios en Italia y Francia para un proyecto de construcción francés. Al comprobarse que los compresores tenían defectos, la Compañía Aseguradora del cliente final francés demandó ante los tribunales de París, entre otros, al fabricante italiano. El fabricante italiano se acogió a un acuerdo firmado con sus clientes directos y por ello, entonces, un tribunal italiano tendría que haber sido competente. El TJUE ha aclarado que un acuerdo relativo a la jurisdicción en una cadena de suministro dentro la UE sólo tiene efecto entre las partes que lo han firmado o que posteriormente lo han aceptado. Este acuerdo - a diferencia de lo que sucede con la titularidad de los bienes – no se traspasa en la cadena de suministro. Dr. Thomas Rinne Rechtsanwalt rinne@fra.einem.de Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 DERECHO DE INSOLVENCIA Y RESTRUCTURACIÓN ESPAÑA: Compraventa de una empresa en el marco de un procedimiento concursal La compra de una empresa una vez iniciado su concurso no suele por lo general articularse por la adquisición de la empresa misma („share deal“), sino por la compra de la misma como conjunto de activos o unidad de negocio independiente „asset deal“. Excepcionalmente puede llevarse a cabo la adquisición durante la fase general del concurso, pero solo con expreso consentimiento del juez concursal. En el marco de un convenio concursal puede realizarse la compra, cuando el adquirente se comprometa a dar continuidad a la empresa y al pago de lo convenido a los acreedores concursales. En fase de liquidación de una sociedad en concurso puede darse la adquisición en el marco del plan de liquidación o por compra o subasta, siempre de conformidad con las reglas legales supletorias que regulen la liquidación. Las disposiciones generales sobre sucesión empresarial en caso de compra de empresa conforme a la normativa general quedan en parte sin efecto, así, por ejemplo, que el adquirente puede comprar la empresa sin cargas y sin asumir responsabilidad de obligaciones. Las excepciones surgen en cuanto a la asunción de las relaciones laborales y en ciertos casos para los créditos de acreedores privilegiados. Dada la complejidad del tema y, por otro lado, la creciente demanda de información sobre esta materia, ponemos a su disposición un resumen más exhaustivo de las cuestiones principales de este tipo de operaciones. Página 10 César García de Quevedo Abogado cgarciadequevedo@mmmm.es ALEMANIA: El Tribunal Supremo impone una responsabilidad rigurosa a los Administradores en situación de crisis societaria Por vía de su sentencia del 19.06.2012, el Tribunal Supremo alemán ha vuelto a ocuparse con la temática de la responsabilidad de los Administradores de una sociedad limitada (GmbH) a la hora de ejecutar pagos a sus acreedores en situación de insolvencia. La GmbH se encuentra en dicha situación si sufre falta de liquidez para atender a sus acreedores o sobreendeudamiento (ver contribución 01/13). La Ley alemana sanciona cualquier reducción del patrimonio societario que ejecute el Administrador en contra de la normativa establecida y a pesar de la crisis. La normativa permite de hecho activar la responsabilidad personal del Administrador (a través de la figura del futuro administrador concursal) para realizar pagos a terceros. Cabe preguntarse cuáles pagos serían permisibles dentro del marco de los estándares fijados en esta normativa. El Administrador no cae en infracción si no percibe la insolvencia de la sociedad. Ahora, cuidado: la jurisprudencia del TS, confirmada por la indicada sentencia, asume que cualquier Administrador debería poder prever la insolvencia y que la carga de la prueba recae sobre el mismo por no detectar la situación a pesar de disponer de una organización interna que le permite estar siempre al día cara a la situación financiera y económica de la sociedad. Si recurriera a asistencia externa, deberá demostrar que se ha guiado por un asesoramiento de expertos plenamente informados y que el asesoramiento recibido superó las pruebas de razonabilidad. Florian Roetzer, LL.M. Rechtsanwalt & Abogado roetzer@rwzh.com Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 DERECHO LABORAL ESPAÑA: El desplazamiento de trabajadores en el marco de prestaciones transnacionales La libre circulación de prestaciones de servicios constituye una de las libertades básicas de la Unión Europea. En los últimos años, las prestaciones de servicios transnacionales registraron un aumento considerable. La Ley 45/1999 (por la que se trasladó la Directiva 96/71 EG al derecho interno) impone a las empresas que desplazan a trabajadores de cualquier nacionalidad a España la obligación de comunicar dicho desplazamiento, antes del inicio de las actividades e independientemente de la duración de las mismas, a las autoridades laborales competentes en el respectivo territorio. Cabe destacar que, en desplazamientos de duración inferior a 8 días, no hace falta efectuar dicha comunicación; a excepción del desplazamiento a través de una empresa de trabajo temporal, mediante la cesión del trabajador a una empresa establecida o que realice actividades en España, que requiere en todo caso comunicación previa. Por último, cualquier empresa que no tenga sucursales en España o que tenga la intención de asumir, mediante un contrato o subcontrato, una prestación de servicios en obra de construcción en España deberá estar registrada, de acuerdo con la Ley 32/2006, en el registro de empresas acreditadas (REA); dicho registro certifica que las empresas cumplen con las medidas de prevención de riesgos requeridas legalmente. Dr. Guillermo Frühbeck Olmedo Abogado y Socio Senior madrid@fruhbeck.com Página 11 Raquel Buendía García Abogada barcelona@fruhbeck.com ALEMANIA: Cesión de personal en un grupo de empresas. La denunciante estaba empleada bajo contrato de tiempo limitado en una compañía asociada al mismo grupo. Trabajaba exclusivamente en el marco de un contrato de cesión de personal en ausencia de una licencia oficial a este efecto. La Corte Federal de Trabajo evaluó el trabajo como cesion de personal ilícita y negó a la empresa el privilegio de grupo de empresas (7 AZR 451/11). Según la sentencia de la Corte, la cesión de personal permitió a la empresa emplear trabajadores sin aplicar un convenio colectivo. La utilidad resultante de esta situación fue considerada por la Corte como ventaja económica directa y acusó a la empresa de intentar sacar ganancias en actividad industrial. La decision fué basada sobre la versión anterior de la Ley sobre la cesión de personal en Alemania. Según la versión nueva de dicha ley, no solo la cesión profesional, sino cualquier cesión de personal en un marco comercial requiere licencia oficial. Por medio de este cambio de la ley, la autoridad legislativa renuncia al requisito de tener la intención de sacar ganancias y por este motivo, ya la cesión de personal, aún al “precio de costo” como es común entre empresas del mismo grupo, demanda licencia oficial. Annabel Lehnen Rechtsanwältin/Fachanwältin für Arbeitsrecht/Partner Annabel.lehnen@osborneclarke.de Nicolas A. Knille, LL.M. Rechtsanwalt Nicolas.knille@osborneclarke.de Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 DERECHO ADMINISTRATIVO, CONCURSOS PÚBLICOS ESPAÑA: Reforma de la Ley de Costas: mayores garantías para los propietarios afectados El pasado 19 de febrero el Congreso de los Diputados aprobó la reforma de la Ley 22/1988 de Costas, que regula el dominio marítimo-terrestre del litoral español, cuya aplicación se prevé para verano de este mismo año. La reforma supone un cambio importantísimo en el espíritu de la norma. El nuevo texto ampara por fin a los propietarios afectados por los deslindes de la Ley de 1988, que llevaban años reclamando una solución. Además de ello introduce ciertas medidas tendentes a facilitar las actividades económicas realizadas en las inmediaciones de nuestro litoral. La modificación aprobada clarifica el alcance del Dominio Público Marítimo Terrestre y permitirá la reintegración de la propiedad de los terrenos que dejan de formar parte del mismo. En algunos casos se trata de núcleos enteros de población (como buena parte de Playa de Aro y Empuriabrava). Asimismo, para garantizar la protección de los terceros adquirentes se publicarán los deslindes en la web del Ministerio, debiendo constar en el Registro de la Propiedad. En cuanto a las actividades económicas, destaca el aumento del plazo de las nuevas concesiones a 75 años, así como la prórroga de aquellas que, como consecuencia de la anterior ley, finalizaban en 2018. Dichas concesiones se podrán transmitir inter-vivos y mortis-causa. Si bien habrá que esperar a la aprobación definitiva del texto, lo cierto es que la reforma beneficiará a aquellos propietarios y empresarios afectados por la Ley de 1988. Víctor Fabregat Abogado v.fabregat@fabregat-perulles-sales.com Página 12 DERECHO INMOBILIARIO ALEMANIA: Precios de compraventa para inmuebles - ¿cuándo hablamos de usura? En el año 2012, los precios de los inmuebles se han visto incrementados en un 5,3 % en 125 ciudades alemanas. Por este motivo, los vendedores se ven tentados a pedir precios cada vez más altos. Si el comprador se da cuenta a posteriori de que el precio de compraventa del inmueble supera de manera considerable el precio del mercado, puede intentar exigir la rescisión del contrato. Según una sentencia del Tribunal Superior Federal (BGH) de 2012 (V ZR 51/11), un contrato de compraventa atenta contra las buenas costumbres y, por ello, es nulo, si entre la prestación y la contraprestación existe objetivamente una desigualdad abusiva y el vendedor ha actuado con mala fe. Si el precio de compraventa es casi el doble que el valor del inmueble, se presume la mala fe del vendedor. En ese caso, el vendedor tiene que probar que ha actuado sin mala fe. Si no puede probarlo, el contrato es nulo. Por este motivo, para el cálculo del precio de compraventa deberá procurarse que éste sea menor al doble del precio de mercado. Si se estipula un precio cercano o mayor al doble del precio de mercado (basado en un informe de tasación actualizado), deberá indicarse en el contrato que las partes conocen este hecho y que, aún conociéndolo, el comprador quiere adquirir el inmueble. En este caso, el comprador no podrá alegar a posteriori la nulidad del contrato. Magrit Sass Rechtsanwältin magrit.sass@cms-hs.com Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 | 28016 Madrid Tel: 34 91 353 09 38 | Fax: 34 91 359 12 13 | e-mail: jur@ahk.es Nº 10 - Febrero 2013 AVISO LEGAL Editor del Newsletter: Cámara de Comercio Alemana para España Avda. Pío XII, 26-28 28016 Madrid T. 91 353 09 38 | F. 91 359 12 13 jur@ahk.es | www.ahk.es Síganos en: Página 13 Contenido y links: La Cámara Alemana ha preparado la información aquí presentada cuidosamente. Los contenidos no pretenden ser del todo completos. La Cámara Alemana no se hace responsable bajo ningún concepto del contenido de los artículos y/o las páginas web indicados en ellos. Envío de Información | Privacidad: Los datos y los artículos que contiene este documento tienen la finalidad exclusiva de informar a los destinatarios de este Newsletter. Los datos se administrarán electrónicamente según las leyes aplicables. 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