Novedades Tributarias

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Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales
Mayo 29 de 2014
mvelez@andi.com.co
NOVEDADES TRIBUTARIAS
Presentamos, a continuación, algunos puntos en materia tributaria que
consideramos de su interés:
Sí son deducibles los pagos a paraísos fiscales sin retención en
la fuente: mediante concepto 607 del 26 mayo de 2014, la DIAN considera que
sí son deducibles los pagos a paraísos fiscales, sin retención en la fuente, si lo
pagado no es ingreso de fuente nacional, y se cumplen los demás requisitos
consagrados en la ley.
La DIAN había sostenido lo contrario. En el concepto 019440 del 20 de marzo de
2014 señaló que no bastaba la retención en la fuente, sino que era preciso que se
tratara de un ingreso de fuente nacional.
Decía así el concepto 019440 del 20 de marzo de 2014:
“Ahora bien, para que se efectúe retención en la fuente es
necesario que el pago o abono en cuenta constituya ingreso
gravado para su beneficiario y éste sea residente o se encuentre
constituido, localizado o en funcionamiento en los paraísos fiscales
que determinó el Gobierno Nacional en el Decreto arriba
mencionado. En tal caso, la tarifa a la que se sujetará la retención
es del 33%.
“…
“Con estas precisiones, a los pagos a abonos en cuenta
efectuados a favor de personas naturales o personas jurídicas o
cualquier otra entidad constituida, localizada o en funcionamiento
en paraísos fiscales, cuando provengan de importaciones de
bienes realizadas por un contribuyente del impuesto sobre la renta
en Colombia, que no cumplan con la condición señalada en el
artículo 24 de Estatuto Tributario, es decir que lo bienes corporales
muebles al momento de su enajenación no se encuentren en el
territorio nacional, por no ser ingresos de fuente nacional, no
les procede la práctica de retención en la fuente por concepto
de impuesto sobre la renta, y por lo mismo, tampoco procede
aceptar su costo o deducción”. (Negrillas fuera de texto).
El nuevo concepto, por el contrario, sostiene que la retención en la fuente es
condición para la deducibilidad, pero sólo si la retención en la fuente es
procedente.
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Dice así la parte pertinente del concepto 607 del 26 de mayo de 2014:
“Sin perjuicio de lo anterior, los pagos o abonos en cuenta a favor
de personas, sociedades, entidades o empresas, vinculadas o no
vinculadas, que se encuentren constituidas, localizadas o en
funcionamiento en paraísos fiscales, son constitutivos de costo o
deducción cuando se documente y demuestre el detalle de las
funciones realizadas, activos empleados, riesgos asumidos y la
totalidad de los costos y gastos incurridos para la realización de las
actividades que generaron los mencionados pagos y siempre que
se haya efectuado la retención en la fuente, cuando exista la
obligación de realizarla.
“…
“Como quiera que el artículo 260-7 del Estatuto Tributario, sin
derogar ni eximir el cumplimiento de lo señalado por el artículo
124-2 referido, permite de manera excepcional la procedencia de
la deducción bajo estudio cuando se presente la documentación y
pruebas que demuestren la realidad y transparencia de la
transacción, subsiste la obligación de efectuar la retención en
la fuente en aquellos casos en que por mandato legal deba ser
practicada”.
“…
“En la medida en que el artículo 124-2 no fue derogado por la Ley
1607 de 2012, sus previsiones siguen siendo aplicables para el
reconocimiento de la deducción de costos y gastos, sin
menoscabo de la posibilidad de demostrar, en los términos del
artículo 260-7, la realidad y transparencia de la operación para la
procedencia de deducción en aquellos casos en que – por
prescripción legal – no sea procedente la realización de la
retención en la fuente”.
“…
“En consideración a lo anterior, se revoca el pronunciamiento
emitido bajo el No. 019440 del 25 de marzo de 2014”
Debe tenerse presente que para la deducibilidad es requisito efectuar los precios
de transferencia, pero si la relación no es con un vinculado económico no debe
hacerse lo que consagra el artículo 260-7 parágrafo tercero del E.T. que consiste
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en demostrar el detalle de las funciones de activos, riesgos y costos y gastos tal
como lo consagra el inciso tercero del parágrafo primero del artículo 4 del decreto
3030 del 2013.
Incentivos en renta, venta, y aduanas para las inversiones en
fuentes no convencionales de energía especialmente las
renovables: la Ley 1715 del 13 mayo de 2014, en sus artículos 11 a 14 y con
una redacción que deja muchas dudas, consagra diferentes beneficios para el uso
de fuentes de energía no convencionales, así:
 En renta: consagra la posibilidad de deducir, en 5 años, el 50% del valor
total de la inversión (nada dice en cuanto a que las cuotas sean iguales), y
sin que pueda ser superior al 50% de la renta líquida del contribuyente.
Consideramos que este beneficio no afecta la base para el CREE.
La norma respectiva dice textualmente:
“Artículo 11. Incentivos a la generación de energías no
convencionales. Como fomento a la investigación, desarrollo e
inversión en el ámbito de la producción y utilización de energía
a partir de FNCE, la gestión eficiente de la energía, los
obligados a declarar renta que realicen directamente
inversiones en este sentido, tendrán derecho a reducir
anualmente de su renta, por los 5 años siguientes al año
gravable en que hayan realizado la inversión, el cincuenta por
ciento (50%) del valor total de la inversión realizada.
“El valor a deducir por este concepto, en ningún caso podrá ser
superior al 50% de la renta líquida del contribuyente
determinada antes de restar el valor de la inversión.
“Para los efectos de la obtención del presente beneficio
tributario, la inversión causante del mismo deberá obtener la
certificación de beneficio ambiental por el Ministerio de
Ambiente y ser debidamente certificada como tal por el
Ministerio de Medio Ambiente y Desarrollo Sostenible, en
concordancia con lo establecido en el artículo 158-2 del
Estatuto Tributario”.
Adicionalmente a este beneficio de la deducción, el bien puede depreciarse
en cuotas de máximo el 20% anual, y consideramos que esta depreciación
sí afecta el CREE.
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 En IVA y aduanas: los equipos, elementos, maquinaria y servicios,
nacionales o importados, invertidos para la producción y utilización de
esta energía estarán excluidos del IVA, y sin que exista como condición el
que no sean producidos en el país. También habrá exención de derechos
arancelarios, pero siempre que los equipos, maquinaria, materiales de
insumos no sean producidos por la industria nacional. La exención deberá
ser solicitada a la DIAN con un mínimo de 15 días hábleles a la importación.
Incentivos en investigación y desarrollo tecnológico: los interesados
en el beneficio de la deducción del 175% del valor invertido en proyectos de
investigación y desarrollo tecnológico (artículo 158-1 del E.T.), deben tener en
cuenta que pueden inscribir sus proyectos según los requisitos publicados en la
página web de Colciencias. La recepción de las solicitudes ser hará en modalidad
de ventanilla abierta, esto es, las solicitudes son recibidas todos los días bajo el
procedimiento “el primero que llega, el primero que se asigna cupo” hasta agotar
el cupo de deducibilidad disponible, o hasta el 29 de agosto de 2014 (lo que ocurra
primero).
Beneficios tributarios para promover la sustitución de motores
actuales por motores de alta eficiencia y para promover el
aprovechamiento del calor residual generado en procesos de
combustión: la norma que fija el procedimiento y los requisitos para evaluar las
solicitudes relacionadas con estos beneficios es la Resolución 0563 de diciembre
21 de 2012 de la Unidad de Planeación Minero Energética, UPME.
Sobre esta materia cabe mencionar:

Los beneficios tributarios son dos: exclusión de IVA y deducción especial del
artículo 158-2 del E.T.

Por la compra e instalación de un mismo equipo, elemento o maquinaria, se
puede acceder a los dos beneficios

Estos beneficios aplican para el usuario final del equipo, elemento o
maquinaria. Si un importador está interesado en acceder a los beneficios,
deberá incluir en la solicitud al usuario final.

Los tipos de proyectos a los cuales aplican los beneficios en el marco de la
eficiencia energética y las fuentes no convencionales de energía, son los
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exclusivamente contenidos en la Resolución 186 de 2012 del Ministerio de
Ambiente y Desarrollo Sostenible.

El proceso inicia con la presentación del perfil del proyecto en la UPME. Si el
concepto técnico de la UPME sobre el proyecto es favorable, el solicitante
debe continuar el trámite ante la Autoridad Nacional de Licencias Ambientales,
ANLA. Si la ANLA otorga el visto bueno ambiental, entonces se procede a
presentar la documentación ante la DIAN.

Si la empresa ya realizó la compra de un equipo, elemento o maquinaria que
es sujeto de beneficio tributario a partir de marzo de 2012, sí puede aplicar a
los incentivos tributarios que venimos comentando. El procedimiento ante la
UPME y la ANLA es exactamente el mismo; sin embargo, la empresa debe
tener claro si tributariamente aún puede aplicar y determinar el mecanismo
para que la DIAN pueda hacer la devolución, compensación o imputación. En
otras palabras, debe saber si su declaración tributaria se encuentra en firme o
no, para efectos de corregirla. Igualmente, es importante saber que se debe
tener el certificado de cauterización del equipo o maquinaria anterior.
Al interesado en este asunto se le recomienda leer también las resoluciones
técnicas del Ministerio de Ambiente y Desarrollo Sostenible números: 0186 de
2012, sobre procedimiento general para evaluar las solicitudes de acceso a los
beneficios tributarios; 136 de 2004 y 779 de 2012, sobre el acceso a los beneficios
en materia de impuesto de renta; y 0978 de 2007 y 0778 de 2012, sobre el acceso
a los beneficios en materia de IVA.
El Comité de Evaluación de Incentivos Tributarios de la UPME ha dispuesto del
siguiente correo electrónico mediante el cual pueden transmitir sus inquietudes
sobre el proceso de aplicación: incentivosEEFNCE@upme.gov.co
El Consejo de Estado confirmó la sentencia del Tribunal
Administrativo del Atlántico que acogió la demanda de nulidad
interpuesta por la ANDI contra unas disposiciones que regulaban
la Estampilla Pro Hospital Universitario: en el año 2011, la ANDI
demandó ante el Tribunal Administrativo del Atlántico la nulidad de unos artículos
de la Ordenanza No. 018 de 2006 de la Asamblea Departamental del Atlántico,
relacionados con la estampilla Pro Hospital Universitario.
La ANDI manifestó que las normas impugnadas eran contrarias a la Ley, porque
establecían un hecho generador que no estaba circunscrito a actos u operaciones
en las que intervenían funcionarios departamentales.
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El Tribunal Administrativo del Atlántico, en sentencia de noviembre 28 de 2012,
acogió los argumentos de la ANDI y declaró la nulidad de las normas respectivas.
El Departamento del Atlántico interpuso recurso de apelación, y el Consejo de
Estado, mediante sentencia de marzo 27 de 2014, radicado 20211, confirmó la
primera instancia, manifestando expresamente que “… de los condicionamientos
señalados en la Ley 645 de 2001, en los que debía fundarse la ordenanza
acusada para fijar el hecho imponible de este tributo, tan solo se atendió el de
carácter espacial”.
La ANDI continuará monitoreando la jurisprudencia del Consejo de Estado,
mediante la cual se ejerce control de legalidad sobre los impuestos territoriales, en
vista de las dificultades permanentes que enfrentan nuestros afiliados como
consecuencia de la falta de certeza y de coherencia de estos tributos.
Esperamos que estos puntos les sean de utilidad.
Cordial saludo,
ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA
Vicepresidente de Asuntos Jurídicos y Sociales