Informe No. 10 CONPES-Contratos de Estabilidad Jurídica

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Presentamos, a continuación, algunos puntos de carácter tributario que
consideramos de su interés:
CONPES define los lineamientos para la celebración de los
contratos de estabilidad jurídica: mediante documento de junio de 2010,
El Consejo Nacional de Política Económica y Social - CONPES, estableció los
lineamientos para la celebración de contratos de estabilidad jurídica. De este
documento son de destacar los puntos siguientes:
a.
Aprobación para celebrar el contrato: deberá tomar en cuenta las
disposiciones del plan de desarrollo.
b.
Celebración y suscripción o no suscripción: será siempre motivada y
pública.
c.
Principios: los contratos garantizarán el equilibrio entre los intereses del
inversionista y el interés general; preservarán la soberanía legislativa;
evitarán el desorden administrativo, y salvaguardarán la integridad fiscal.
d.
Solicitudes de inversionistas nacionales y extranjeros para la
suscripción de contratos que amparen proyectos de inversión nuevos
o de ampliación de inversionistas existentes: no habrá favorecimiento
de unas actividades sobre otras, salvo cuando medien razones de
discriminación positiva, consagradas en el Plan Nacional de Desarrollo
vigente.
e.
Análisis de sensibilidad: éste, que muestra la importancia y el carácter
determinante de la norma objeto de la solicitud de estabilidad jurídica sobre
la decisión de inversión, es decisivo para aprobar o improbar la solicitud.
f.
Efectos de la nueva inversión: El Comité evaluará los efectos de la nueva
inversión o la ampliación de las existentes sobre la creación de empleo; el
desarrollo regional, especialmente en regiones deprimidas; la transferencia
de tecnología; la generación de divisas; las demandas derivadas sobre la
producción nacional, y el aumento del PIB.
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g.
Objeto: no serán objeto de un contrato de estabilidad jurídica aquellas
normas que, no siendo excluidas expresamente por la Ley 963 de 2005,
impidan el ejercicio de las facultades legislativas, reglamentarias y
regulatoria del Estado.
h
Normas cuya vigencia es menor a la duración del contrato: las normas
amparadas en los contratos de estabilidad jurídica, cuya vigencia sea
menor a la duración del contrato, sólo gozarán de protección por el término
de vigencia de la norma respectiva.
i.
Duración: el Comité deberá evaluar si la duración del contrato propuesta
por el inversionista se ajusta a los términos de la inversión objeto del mismo
contrato
Retención en la fuente en carteras colectivas: mediante concepto No.
034898 de mayo 18 de 2010, la DIAN manifestó que cuando las sociedades
administradoras de carteras colectivas, sean éstas abiertas, escalonadas o
cerradas, efectúan la valoración de las participaciones en las carteras colectivas,
deben hacer retención en la fuente, ya que, en opinión de la DIAN, hacen un
abono en cuenta por concepto de rendimientos financieros.
De esta manera, la DIAN ratifica el Oficio No. 105918 de 2009, y no da la razón a
la consultante que consideraba que no era viable aplicar la retención en la fuente
en las carteras colectivas cerradas.
Propietarios de suites hoteleras gravadas como predios
sirvientes: mediante concepto No. 032856 de mayo 10 de 2010, la DIAN
confirma que las rentas que perciben los propietarios de las suites hoteleras
gravadas como predios sirvientes para que el operador las use en la operación del
establecimiento hotelero, a diferencia de las que perciben los operadores del
establecimiento hotelero, no provienen de la prestación de servicios hoteleros, son
rentas de capital generadas en la contraprestación por el uso de los predios, y son
gravadas
Dice así la parte pertinente del concepto:
“… la exención otorgada por los numerales 3 y 4 del artículo 207-2 del
Estatuto Tributario, cobija exclusivamente al establecimiento hotelero (el
propietario que desarrolla la actividad), y/o al operador de éste - según el
caso, que se encuentre inscrito en el registro nacional de turismo, y que
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además cumpla los requisitos de (sic) señalados en la ley como en el
reglamento para la obtención del beneficio tributario. En este entendido,
son ellos quienes podrán reflejar este beneficio en su declaración
tributaria ya que directamente prestan los servicios hoteleros y perciben
de primera mano las rentas producto de tal actividad”
“En consecuencia, las rentas que reciben los propietarios de las
unidades habitacionales privadas o suites de hoteles por parte del
operador hotelero, no pueden ser objeto del beneficio fiscal toda vez que
éste recae en quien directamente presta los servicios hoteleros, que
para el caso objeto de consulta es el operador. Téngase en cuenta que
la exención está condicionada a los servicios hoteleros prestados en
nuevos hoteles o los remodelados, y no respecto del tipo de contrato
mediante el cual los propietarios de suites permiten el uso de dichos
inmuebles por parte de los operadores para la prestación de los
mencionados servicios".
De esta manera, la DIAN ratifica la doctrina contenida en los Oficios Nos. 076733
y 002100 de 2009.
Tratamiento tributario del subsidio a la “prima de seguro
agropecuario”: mediante concepto No. 031849 de mayo 5 de 2010, la DIAN
manifiesta que el subsidio a la “prima de seguro agropecuario”, creado por la Ley
69 de 1993, no es una deducción para el agricultor, ya que quien lo cancela o
causa es FINAGRO, al que debe ser facturado. Sólo procede la deducción del
valor del seguro que sufragó de manera efectiva el contribuyente. El subsidio
tampoco da derecho a impuesto descontable, salvo en la parte que el
contribuyente sufraga; y no puede ser considerado como ingreso no constitutivo
de renta ni ganancia ocasional.
Beneficio neto o excedente de las entidades que pertenecen al
régimen tributario especial: mediante el concepto No. 034897 de mayo 18
de 2010, la DIAN manifiesta que el beneficio neto o excedente obtenido por las
entidades del régimen tributario especial, que en un proceso de auditoría sea
detectado como no exento y que fue ejecutado en diferentes períodos gravables,
deberá adicionarse como ingreso gravable en la declaración del impuesto de renta
del período en que la administración detecte la no procedencia del beneficio.
Régimen de deducciones en relación con la contribución a la
Superintendencia Financiera; los gastos sobre bienes recibidos
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en dación en pago; los pagos efectuados a asociaciones
gremiales; las suscripciones; las cuotas de sostenimiento de
clubes, y los gastos por relaciones públicas y viajes: mediante
sentencia del 27 de mayo de 2010 (Consejera Ponente: Dra. Martha Teresa
Briceño; Radicación No. 16800), el Consejo de Estado señala que la contribución
a la a la Superintendencia Financiera es deducible por ser un aporte
parafiscal, que si bien no tiene una relación directa con los ingresos obtenidos en
desarrollo de la actividad, puesto que para obtenerlos no se requiere de su pago,
resulta evidente que sí forman parte de las expensas necesarias que a manera de
gasto o deducción deben cumplir los entes económicos.
Así mismo, el Consejo de Estado acepta que son deducibles los gastos sobre
los bienes recibidos en dación en pago, porque, aunque tales bienes no forman
parte del giro ordinario de los negocios por no estar vinculados a un proceso de
producción, sí son activos que al ser enajenados representan recursos líquidos
para la entidad. Por ello, el Consejo de Estado no acepta el argumento de la DIAN,
según la cual, estos activos no generan ingresos.
Por otra parte, el Consejo de Estado no acepta como deducciones los pagos
efectuados a la ANDI y ACRIP, por considerar que no son indispensables para la
obtención de la renta. Aquí cabe recordar que el Consejo de Estado, mediante
sentencia No. 16717 de noviembre de 2009, señaló que los pagos a la ANDI sí
son deducibles, pues los mismos tienen relación con la actividad del contribuyente,
que en el caso analizado en esta sentencia, es la industrial.
Tampoco acepta como deducibles los pagos por suscripciones, cuotas de
sostenimiento de clubes, relaciones públicas y gastos de viaje. Dice así la
parte pertinente de la sentencia:
“Para la Sala, aunque los gastos que realizan los contribuyentes para
bienestar, comodidad y actualidad de sus empleados, lo cual sirve como
motivación o incentivo, así como los correspondientes al mantenimiento
de buenas relaciones públicas y comerciales o gastos de viajes de altos
directivos, los cierto es que, los bienes y servicios adquiridos con tales
pagos carecen de relación de causalidad con la actividad productora de
renta y no son necesarios para el desarrollo del objeto social (entidad
financiera)”
“…
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“En consecuencia, los pagos señalados, si bien pudieron ser útiles o
convenientes para la actora, no fueron indispensables para la
generación de la renta, al punto de que si nos los hubiera realizados
hubiera sido imposible realizar su objeto social”.
Los descuentos no condicionados no forman parte de la base
para liquidar el IVA: mediante sentencia del 27 de mayo de 2010 (Consejera
Ponente: Dra. Carmen Teresa Ortiz; Radicación No.17784), el Consejo de Estado
señala que los descuentos no condicionados no forman parte de la base para
liquidar el IVA. En el caso que analizó el Consejo de Estado, el descuento es
otorgado por la exclusividad que el cliente reconoce al proveedor. Según el
Consejo de Estado, la exclusividad no puede ser tomada como condición, ya que
no es un acontecimiento futuro e incierto, sino un hecho cierto, que es conocido
desde cuando ocurre la operación.
Esperamos que esta información les sea de utilidad.
Reciban un cordial saludo,
ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA
Vicepresidente de Asuntos Jurídicos y Sociales
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