Expediente Rol N°1030, terraaustralys.cl. Titular: Federico Oelckers Cárdenas Revocante: Nisa Navegación S.A. Tipo de Revocación: Temprana SENTENCIA DEFINITIVA Santiago, nueve de abril de dos mil quince. VISTOS: 1.- Que mediante Oficio de 03 de noviembre de 2014, el Centro de Resolución de Controversias de NIC Chile me comunicó la designación como árbitro arbitrador para resolver el conflicto suscitado por la solicitud de revocación del nombre de dominio TERRAAUSTRALYS.CL. Dicho nombramiento fue aceptado el día 05 de noviembre de 2014, y ninguna de las partes solicitó la inhabilidad del juez árbitro en el término establecido para ello. Los honorarios arbitrales fueron enterados oportunamente por la parte revocante. 2.- Que son partes en dicho conflicto Nisa Navegación S.A., representada por don Gonzalo Sánchez Serrano, como revocante, y Federico Oelckers Cárdenas, como titular. 3.- Que, con fecha 01 de diciembre de 2014, Nisa Navegación demandó de revocación, acompañó documentos probatorios y solicitó la asignación del nombre de dominio TERRAAUSTRALYS.CL, conforme a los argumentos que siguen: 3.1. La demandante Nisa Navegación S.A. afirma que Hoteles Australis es una empresa chilena dedicada a la operación de hoteles de lujo en la Patagonia, asociada con empresarios Magallánicos, y que actualmente cuenta con dos de los más importantes hoteles de la región: Hotel CostAustralis, en la ciudad de Puerto Natales y Hotel Cabo de Hornos en Punta Arenas. Hotel CostAustralis, de 110 habitaciones, es un importante referente turístico de la ciudad de Puerto Natales ubicado junto a la costanera, en un entorno natural rodeado de glaciares milenarios y canales patagónicos ricos en flora y fauna propias del lugar. Ambientado con una decoración donde se continúa viviendo la experiencia de estar en el fin del mundo, cuenta con todas las comodidades exigidas por los huéspedes que visitan estas latitudes, manteniendo la armonía con su impresionante contexto geográfico. En tanto, agrega, el recientemente reconstruido Hotel Cabo de Hornos, ubicado en pleno centro de Punta Arenas, y a menos de 20 minutos del aeropuerto, es la mejor opción de estadía en esta ciudad austral. 1 3.2 Luego, la demandante expresa que, dado el carácter que poseen los productos y servicios entregados por ella, se ha preocupado de resguardar su imagen en este sentido, y con el objetivo de obtener un adecuado resguardo, protegió como marcas comerciales los conceptos de HOTELES AUSTRALIS PATAGONIA y HOTELES COSTAUSTRALIS PUERTO NATALES, como también AUSTRALIS y, lo que es más importante, tiene la marca registrada TERRA AUSTRALIS desde el año 2008, conforme se desprende de los registros de marca comerciales que se acreditan en la demanda. Además, se ha preocupado igualmente de proteger su nombre en Internet inscribiendo el nombre de dominio TERRAAUSTRALIS.CL. 3.3 Todo lo anterior, prosigue el demandante, demuestra que Nisa Navegación S.A. posee un mejor y legítimo derecho sobre el dominio, y sería un error pensar que por el solo hecho de cambiar una letra, esto es la “i”, a la marca registrada y ampliamente posicionada, el potencial de confusión se acaba. A su juicio, esta situación violenta el espíritu esencial de la ley de marcas encaminado a evitar que los consumidores sean expuestos a peligros de confusión o error al momento de adquirir productos y servicios. Y, por otra parte, no parece justo permitir que un tercero que en nada ha contribuido al prestigio de la marca Terra Australis, capitalice el prestigio construido tras años de campañas de marketing. Además, de otorgarse al titular el nombre de dominio en disputa, se producirá una evidente confusión en el público nacional, pues la marca famosa TERRA AUSTRALIS llevará al público a hacer una relación conceptual directa con la fama y prestigio del revocante. 3.4 Se argumenta finalmente que, conforme a lo planteado, cabe estimar que existe un interés preferente a favor del revocante, pues éste se refleja en su marca registrada y en la familia de ellas, su nombre de dominio y su posicionamiento, por cuanto en el caso de que el nombre de dominio se mantenga a nombre de su titular, se generará todo tipo de confusiones y errores en el mercado respecto de la procedencia empresarial de los productos o servicios que pretenda distinguir al titular del nombre de dominio TERRAAUSTRALYS.CL, dado que los consumidores lo identificarán, casi de manera automática, con Nisa Navegación S.A. 4.- Que la demandante acompañó impresiones de la página web del Instituto Nacional de Propiedad Industrial, relativas a un registro y a una solicitud de registro de la marca TERRA AUSTRALIS, para distinguir servicios en las Clases 39, 41 y 43 y productos en la Clase 32, respectivamente. Se acreditó, mediante impresión de la página web de Nic Chile, la titularidad del actor sobre el dominio TERRAUSTRALIS.CL. 5.- Que con fecha 30 de diciembre de 2014 se otorgó traslado para contestar la demanda y se tuvieron por acompañados los documentos en la forma solicitada. El titular no contestó la demanda. 6.- Que con fecha 20 de enero de 2014 se citó a las partes a oír sentencia. 2 CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, conforme a lo previsto por el artículo 18 de la Reglamentación para el Funcionamiento del Registro de Nombres de Dominio .Cl, toda persona natural o jurídica que estime afectados sus derechos por la inscripción de un nombre de dominio podrá pedir la revocación de esa inscripción, la cual se sujetará a la Política de Resolución de Controversias por Nombres de Dominio .Cl. Si la solicitud de revocación fuere presentada dentro del plazo de publicación de 30 días, y según lo previsto por el artículo 19 de la misma Reglamentación, el revocante podrá hacerlo invocando un interés preferente. SEGUNDO: Que la presente controversia tiene lugar por una solicitud de revocación temprana u ordinaria, esto es, presentada dentro de los treinta días siguientes a la inscripción del nombre de dominio en disputa, por lo cual el revocante debe acreditar la existencia de un interés preferente que le otorgue una primacía o ventaja respecto del titular y justifique la asignación de dicho dominio a su favor. TERCERO: Que según lo dispuesto en el artículo 14 de la citada Reglamentación para el Funcionamiento del Registro de Nombres de Dominio .Cl, es responsabilidad exclusiva del titular del registro que su inscripción no contraríe las normas sobre ejercicio de la libertad de expresión y de información, los principios de la competencia leal y de la ética mercantil, como asimismo, derechos válidamente adquiridos por terceros. CUARTO: Que de conformidad a las normas antes citadas, y de aquella contenida en el artículo 26.1 de la Política de Resolución de Controversias por Nombres de Dominio .Cl, el demandante podrá obtener la revocación de la inscripción del dominio en discordia y la asignación del mismo, cuando demuestre su titularidad sobre derechos válidamente adquiridos o que la inscripción resulta contraria a las normas sobre ejercicio de la libertad de expresión y de información, o a los principios de la competencia leal y de la ética mercantil. QUINTO: Que el demandante funda su pretensión en la similitud que el nombre de dominio TERRAAUSTRALYS.CL presenta respecto de la marca TERRA AUSTRALIS y del dominio TERRAUSTRALIS.CL, que, según afirma, le pertenecen, y que utiliza en el mercado para la identificación de sus productos y servicios. SEXTO: Que las marcas registradas TERRA AUSTRALIS, HOTELES AUSTRALIS PATAGONIA y HOTEL COSTAUSTRALIS PUERTO NATALES, invocadas en la demanda, no pertenecen al actor sino a la compañía Navimag Carga S.A., que no es parte en este juicio, y ninguno de los registros vigentes de la marca AUSTRALIS muestra como titular a Nisa Navegación S.A., como es posible advertir respecto de la primera en los documentos acompañados por el propio revocante, y como el árbitro corroboró en el sitio web del Instituto Nacional de Propiedad Industrial, en todos los casos. SÉPTIMO: Que no se ha acreditado que la empresa Hoteles Australis, a la que se le atribuye el giro comercial y las actividades descritos en la demanda, tenga alguna relación con el revocante, y ningún vínculo aparece tampoco al ingresar a la página web de dicha empresa. 3 OCTAVO: Que si bien es efectivo que el actor es titular del nombre de dominio TERRAAUSTRALIS.CL, inscrito con anterioridad a TERRAAUSTRALYS.CL, él no no ha acreditado un uso real y efectivo del mismo, ni una presencia en el mercado que haga posible un error o confusión en los consumidores como el que se afirma en la demanda. NOVENO: Que el nombre de dominio TERRAUSTRALIS.CL coexiste con múltiples dominios similares, incluso con algunos que lo contienen íntegramente, como colegioterraaustralis.cl, corretajeterraaustralis.cl y terraaustralisspa.cl, sin que conste la pretensión del actor de excluirlos en virtud de esa misma similitud. DÉCIMO: Que, además, al evaluar el riesgo de confusión debe tenerse presente la capacidad de diferenciación del consumidor medio, a partir del supuesto y constatación de que los usuarios de Internet son normalmente conocedores de que la más mínima variación en un nombre de dominio conduce a un destino diferente, y porque ellos desempeñan un rol activo en la percepción del nombre de dominio, que suelen pulsar para acceder al mismo. UNDÉCIMO: Que la demandante no ha acreditado que se afecte un derecho de exclusiva, ni tampoco que posea un interés jurídico legítimo y preexistente al ejercicio de la acción de revocación que lo haga preferente frente a aquel del titular. RESUELVO: Que se rechaza la demanda y, en consecuencia, se mantiene la asignación del nombre de dominio TERRAAUSTRALYS.CL a su actual titular Federico Oelckers Cárdenas. Que no se condena en costas al demandante, por estimase que tuvo motivo plausible para litigar, Ciérrese el expediente electrónico y publíquese la sentencia en el sitio web. Autorizan en calidad de testigos doña Mónica Veloso Parra y doña Isabel Pérez del Castillo, ambas domiciliadas en Avda. Apoquindo 3600, Piso 5, Las Condes. 4 HECTOR JULIO LOYOLA NOVOA Firmado digitalmente por HECTOR JULIO LOYOLA NOVOA Nombre de reconocimiento (DN): c=CL, title=ABOGADO, cn=HECTOR JULIO LOYOLA NOVOA, email=hloloyola@mercat oria.cl, serialNumber=8014012-6 Fecha: 2015.04.09 18:55:18 -04'00' 5