1100 Concepto sobre la legalidad o ilegalidad del hecho de una Cooperativa de Trabajo Asociado que firme y se obligue como contratista un documento de “Outsourcing”, cuyo objeto consiste en suministrar personal a través de sus trabajadores asociados, no sujetos al régimen laboral ordinario. Sobre el particular, esta Oficina considera necesario hacer algunos comentarios respecto a lo que son las cooperativas de trabajo asociado como organizaciones solidarias, teniendo en cuenta su naturaleza, objetivo y fines, analizar someramente el contrato de Outsourcing y las empresas de servicios temporales, en aras de establecer si es viable o no que una empresa cooperativa de trabajo asociado celebre este tipo de contratos para suministrar personal. Así las cosas, sea lo primero recordar que según las voces del artículo 1º del Decreto 468 de 1990 las cooperativas de trabajo asociado son empresas sin ánimo de lucro que vinculan el trabajo personal de sus asociados y sus aportes económicos para la producción de bienes, ejecución de obras o prestación de servicios, donde los asociados desarrollan personalmente las actividades propias de su objeto social, con el fin atender los ámbitos de la producción de bienes, la ejecución de obras o la prestación de servicios, según sea el caso, pero generando trabajo permanente. Por lo tanto deben ser propietarias, poseedoras o tenedoras de los medios materiales de labor, o de los derechos que proporcionen fuentes de trabajo o de los productos de trabajo. (articulo 5, Decreto 468/90), de ahí que los asociados a estas organizaciones son los verdaderos dueños de la empresa, para lo cual hacen aportes sociales y contribuyen al crecimiento de la misma con el trabajo, toda vez que deben adelantar y desarrollar su actividad de trabajo con plena autonomía administrativa y financiera organizando directamente el trabajo de sus asociados y en el evento en que actúen en el área de los servicios, deberá asumir los riesgos en la realización de su labor (articulo 6, Decreto 468/90). En ningún caso, pueden actuar como intermediarias laborales enviando trabajadores en misión o suministrando personal, en virtud a que ello desnaturaliza la actividad empresarial cooperativa de trabajo asociado, por cuanto no están autorizadas para ello. Es por ello, que las relaciones de trabajo en estas cooperativas, no están reguladas por el Código Sustantivo de Trabajo, sino por los regímenes de trabajo, compensaciones y previsión y seguridad social, los cuales deben estar registrados ante el Ministerio de la Protección Social previo al inicio de la ejecución del acuerdo cooperativo de trabajo asociado (artículo 2, Resolución 1451/00). Ahora bien, respecto a la remuneración del trabajo asociado, estas empresas retribuyen a sus trabajadores-asociados por las actividades que desarrollen con compensaciones, no con salario, las cuales deben ser presupuestadas en forma adecuada y técnicamente justificadas, para que se retribuya el trabajo con base en los resultados económicos de la Por unas entidades solidarias confiables Carrera 7° No. 31-10 Piso 11. PBX (1) 489 50 09. FAX - Extensión 125 Línea gratuita 018000 511737 www.supersolidaria.gov.co Correo electrónico: cau@supersolidaria.gov.co NIT: 830.053.043 5 - Bogotá D.C., Colombia 1100 Página 2 de 3 empresa, así como de acuerdo con la función, la especialidad, el rendimiento y la cantidad de trabajo aportado (Artículo 11, Decreto 468/90). No les está permitido constituirse para beneficiar a sociedades o empresas comerciales por expresa disposición legal y les está prohibido realizar acuerdos con sociedades que las hagan participar directa o indirectamente de los beneficios o prerrogativas que las leyes le otorguen a las entidades del sector solidario (numeral 2 del artículo 6 de la Ley 79/88 y numeral 2 del artículo 13 de la Ley 454/98). Precisadas algunas características fundamentales de este tipo de organizaciones solidarias, analizaremos un poco el contrato de Outsourcing, como quiera que es una tendencia actual que hace parte importante en las decisiones administrativas de los últimos años en todas las empresas a nivel mundial, caracterizado por una serie de elementos, fines y objetivos que conllevan a concluir, que las cooperativas de trabajo asociado, en ningún caso pueden suministrar personal a través de un contrato de outsourcing, toda vez que les está prohibido actuar como intermediarias laborales. No puede perderse de vista que el outsourcing es un contrato a través del cual, la organización delega en personas ajenas a la compañía "parte del negocio" o de “un servicio puntual” a un prestador externo (Outsoucer), con el fin de agilizarlo, optimizar su calidad y/o reducir sus costos, transfiriendo los riesgos a un tercero que pueda dar garantías de experiencia y seriedad en el área. Como estrategia de administración, la empresa delega la gerencia, ejecución y control de un proceso a empresas altamente especializadas, para obtener una mayor efectividad que le permita orientar los esfuerzos de la compañía a las necesidades neurálgicas para el cumplimiento de una misión; de ahí que se habla de un contrato de resultados no de medios. Ahora bien, recordemos que el artículo 71 de la Ley 50 de 1990, que reformó el Código Sustantivo de Trabajo, definió a las Empresas de servicios temporales, así:. “Artículo 71. Es empresa de servicios temporales aquella que contrata la prestación de servicios con terceros beneficiarios para colaborar temporalmente en el desarrollo de sus actividades, mediante la labor desarrollada por personas naturales, contratadas directamente por la empresa de servicios temporales, la cual tiene con respecto de éstas el carácter de empleador. Adicionalmente, el legislador precisó que estas empresas de servicios temporales deben constituirse como personas jurídicas y tendrán como único objeto el previsto en el artículo anterior; sus usuarios podrán ser todas las personas naturales o jurídicas que contrate los servicios de estas las empresas temporales. El personal que suministra la empresa de servicios temporales se denomina “Trabajadores en Misión”, en virtud a que son enviados a las dependencias de sus usuarios a cumplir la tarea o Por unas entidades solidarias confiables Carrera 7° No. 31-10 Piso 11. PBX (1) 489 50 09. FAX - Extensión 125 Línea gratuita 018000 511737 www.supersolidaria.gov.co Correo electrónico: cau@supersolidaria.gov.co NIT: 830.053.043 5 - Bogotá D.C., Colombia 1100 Página 3 de 3 servicio contratado por éstos, se les aplica, en lo pertinente, lo dispuesto en el Código Sustantivo del Trabajo y demás normas del régimen laboral. Cabe destacar que los usuarios de las empresas de servicios temporales sólo podrán contratar con éstas en los siguientes casos: 1. Cuando se trate de las labores ocasionales, accidentales o transitorias a que se refiere el artículo 6o del Código Sustantivo del Trabajo. 2. Cuando se requiere reemplazar personal en vacaciones, en uso de licencia, en incapacidad por enfermedad o maternidad. 3. Para atender incrementos en la producción, el transporte, las ventas de productos o mercancías, los períodos estacionales de cosechas y en la prestación de servicios, por un término de seis (6) meses prorrogable hasta por seis (6) meses más. De lo expuesto en precedencia y una vez analizadas cada una de las figuras jurídicas enunciadas, sus características, fines y objetivos se concluye que las cooperativas de trabajo asociado, a la luz de la regulación vigente, no están autorizadas para suministrar personal a terceros y en consecuencia, mal podrían celebran un contrato de outsourcing cuyo objeto sea el suministro de personal, pues ello contraviene abiertamente las disposiciones que regulan a este tipo de organizaciones solidarias. El desarrollo de un objeto social que está reservado por el legislador a las empresas de servicios temporales, desnaturaliza la razón de ser de estas cooperativas y las sitúa en una posición de usurpación de funciones asignadas por expresa disposición legal a este tipo de empresas. Lo anterior, por cuanto existen sustanciales diferencias entre la cooperativa de trabajo asociado y las empresas de servicios temporales, autorizadas éstas últimas, en forma expresa y exclusiva por la legislación laboral para el suministro de personal en misión. 20-06-05 Por unas entidades solidarias confiables Carrera 7° No. 31-10 Piso 11. PBX (1) 489 50 09. FAX - Extensión 125 Línea gratuita 018000 511737 www.supersolidaria.gov.co Correo electrónico: cau@supersolidaria.gov.co NIT: 830.053.043 5 - Bogotá D.C., Colombia