Beneficios Empresariales Por: C.P.C. Mirella Placido Hernández mplacido@horwath.com.mx A más de cuatro años de la modificación del artículo 210 de la Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR), en el cual se cambió el concepto actividades empresariales para excluir a aquellos ingresos que obtengan los residentes en el extranjero provenientes de fuente de riqueza ubicada en México, actualmente existen aspectos que aun resultan poco claros en materia fiscal, dado que dichos ingresos pueden considerarse como beneficios empresariales de conformidad con lo que establecen los Tratados Para Evitar la Doble Tributación Celebrados por México (Tratados). Tratados; sin embargo, con la modificación que entró en vigor a partir del 1º de enero de 2005, el concepto de actividades empresariales excluyó como tales, a dichos ingresos, por lo tanto, a partir de dicha fecha se entiende que los citados ingresos se encuentran gravados y son sujetos de retención de conformidad con lo que establece la LISR, lo que de alguna forma se contrapone con lo señalado en los Tratados, por lo que, se interpreta que se esta violando el principio de constitucionalidad, ya que éstos últimos tienen supremacía sobre la legislación mexicana. Comentarios Antecedentes Hasta el 31 de diciembre de 2004, el artículo 10 de la LISR definía como actividades empresariales a los ingresos derivados de las actividades a que se refiere el artículo 16 del Código Fiscal de la Federación (CFF), por ello hasta dicha fecha, los ingresos que obtuviesen los residentes en el extranjero cuya fuente de riqueza se ubicara en México que no estuvieran sujetos de retención de forma expresa en la LISR, estaban exentos por considerarse beneficios empresariales de conformidad con lo que establecen los No obstante lo anterior, la definición de actividades empresariales contenida en el artículo 7 del Modelo de Convenio para Evitar la Doble Imposición e Impedir la Evasión Fiscal de la OCDE1 es limitada, ya que no señala lo que debe entenderse por “Beneficio Empresarial”; sin embargo, el artículo 3º punto 2 de dicho Convenio, señala que “para la aplicación del Convenio por un estado contratante, cualquier expresión no definida en el mismo tendrá el significado que se le atribuye por la legislación de este Estado en relación a los impuestos que son objeto del Convenio, a menos que de su contexto se infiera una interpretación diferente”. 1 Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico De este modo al acudir a la definición de actividades empresariales que señala el artículo 16 del CFF, así como de lo que establece la Resolución Miscelánea Fiscal (RMF) vigente, la cual precisa que para la interpretación de los “Tratados para Evitar la Doble Tributación Celebrados por México”, serán aplicables los comentarios del Modelo de Convenio para Evitar la Doble Imposición e Impedir la Evasión Fiscal, en la medida en que tales comentarios sean congruentes con las disposiciones de dichos Tratados. Asimismo, señala que para efectos de lo dispuesto en el Artículo 7 de los mismos, se entenderá por el término de “Beneficios Empresariales”, a los ingresos que se obtengan por la realización de actividades a las que se refiere el artículo 16 del Código Fiscal de la Federación. En este sentido, lo señalado en la RMF confirma que los ingresos de residentes en el extranjero cuya fuente de riqueza provenga de territorio nacional y que no estén sujetos de retención en forma expresa por la LISR, son beneficios empresariales, y por lo tanto, no les es aplicable la retención del impuesto Sobre la Renta (ISR). Así las cosas, los ingresos que podrán ser considerados beneficios empresariales, que no son sujetos de retención por concepto de ISR en México, (siempre que se tenga celebrado un Tratado); son entre otros, los siguientes: i) Primas pagadas o cedidas a reaseguros Conclusiones En virtud de lo anterior y considerando que por un lado existen reglas de aplicación muy claras y definidas en la LISR y que por otro, las disposiciones contenidas en los Tratados exigen interpretaciones subjetivas respecto del concepto de beneficios empresariales, no debemos olvidar que por principio de constitucionalidad las disposiciones establecidas en los mismos, prevalecen respecto de aquellas que establece la LISR. Asimismo, lo que señala la RMF respecto de los citados ingresos, ratifica que los mismos deben ser considerados como beneficios empresariales; toda vez que define como tales, a los ingresos que se obtengan por la realización de actividades a las que se refiere el artículo 16 del Código Fiscal de la Federación. Finalmente, consideramos que las empresas mexicanas que contraten servicios de residentes en el extranjero deberán tomar las medidas que consideren pertinentes, empezando por identificar los tipos de servicios que recibirán y si éstos pueden ser considerados como beneficios empresariales para que en su caso se determine si los mismos, no son sujetos de retención, siempre que para tales efectos México tenga celebrado un Tratado para Evitar la Doble Tributación. a) Asistencia técnica b) Servicios administrativos c) Servicios publicitarios d) Operaciones financieras (artículo 16-A CFF) derivadas e) Operaciones de intercambio de deuda pública por capital ### La C.P.C. Mirella Placido Hernández es Gerente de Impuestos de Horwath Castillo Miranda. f) © 2009 Castillo Miranda y Compañía, S.C. es miembro de Contratos de servicio turístico de tiempo compartido g) Contratos de fletamiento h) Servicios de construcción Horwath International Association, una asociación Suiza. Cada firma miembro de Horwath es una entidad legal separada e independiente. El contenido de esta publicación es de carácter general. Si desea obtener mayor información, por favor contacte a nuestros especialistas. Fundada en 1943, Horwath Castillo Miranda es una de las principales firmas de contadores públicos y consultores de negocios en México. Horwath Castillo Miranda provee soluciones de negocio innovadoras en las áreas de Auditoría, Impuestos, Finanzas Corporativas, Consultoría de Riesgos, Consultoría en Hotelería y Turismo, Control Financiero (outsourcing) y Tecnología de Información. 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