NOVEDADES LABORALES Vicepresidencia Asuntos Jurídicos y Sociales 17-04-2012 aechavarria@andi.com.co NOVEDADES LABORALES Presentamos a continuación, algunas novedades en materia de derecho laboral que consideramos de su interés: NUEVO FALLO DE LA CORTE CONSTITUCIONAL EN EL QUE SE EXHORTA AL CONGRESO DE LA REPUBLICA PARA QUE ACTUALICE LA LEGISLACIÓN SOBRE LA HUELGA EN LA ACTIVIDAD PETROLERA En Sentencia T-087 de este año 2012, La Corte reitera lo previsto en la sentencia T-171 de marzo 14 de 20111 donde se analizó el despido de 248 trabajadores de ECOPETROL en 2004, tras la declaración de ilegalidad de la huelga. En su momento, el tema fue puesto en conocimiento de la Organización Internacional del Trabajo, particularmente del Comité de Libertad Sindical, el cual, además de pedir el reintegro de los trabajadores despedidos, hizo recomendaciones sobre la declaratoria de ilegalidad de una huelga en el sector del petróleo por ser considerado un servicio esencial. La Corte entonces reitera su pronunciamiento anterior: 1. Sobre los despidos: La Corte explica que la situación particular de cada uno de los actores, al haber aceptado los acuerdos y los pagos, ya sea de las indemnizaciones o de las pensiones, consolida su posición, más aún cuando no se iniciaron acciones contra los actos de despido, ni contra los respectivos acuerdos, ni se realizaron peticiones adicionales al CLS para que se pronunciara sobre los mismos. 2. Sobre las recomendaciones del Comité de Libertad Sindical: Como ocurrió en sentencia T-171 de marzo 14 de 2011, la Corte reiteró que ha sido uniforme al considerar que las recomendaciones proferidas por el Comité de Libertad Sindical de la OIT debidamente aprobadas por el Consejo de Administración, tienen una orden expresa de carácter 1 M. P. Jorge Iván Palacio Palacio. Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales NOVEDADES LABORALES Vicepresidencia Asuntos Jurídicos y Sociales 17-04-2012 aechavarria@andi.com.co vinculante para el Estado colombiano y por tanto es imperativo el acatamiento de lo allí ordenado2. 3. Sobre la huelga en el sector petrolero: La Corte procede a EXHORTAR al Congreso de la República como lo había hecho en sentencia T-171 de marzo 14 de 2011, para que en desarrollo del artículo 56 de la Constitución Política expida la ley que conduzca a actualizar la legislación laboral, en lo atinente al literal h) del artículo 430 del Código Sustantivo del Trabajo, de manera acorde a los dictados constitucionales y a los convenios internacionales del trabajo que formen parte del bloque de constitucionalidad, de manera que se establezca en ella la regulación de la huelga en las actividades del sector del petróleo a partir de las precisiones que correspondan en la definición o no de dichas actividades como servicio público esencial. MEDIANTE SENTENCIA T-954 DE 15 DE 20113 SE DECLARA QUE LA ACCIÓN DE TUTELA ES UN MECANISMO PROCEDENTE PARA PROCURAR LAS OBLIGACIONES DE HACER EN SENTENCIAS LABORALES Y SE DECLARA LA SUSTITUCIÓN PATRONAL EN CONTRA DE UNA EMPRESA QUE ADQUIRIÓ LOS BIENES DEL ANTIGUO EMPLEADOR, INCURSO EN UN PROCESO DE LIQUIDACIÓN OBLIGATORIA El Caso El pretensor, quien se desempeñaba como trabajador de una empresa del sector minero desde junio de 2002 fue despedido en el mes de diciembre de 2004, iniciando un proceso laboral ante el Juzgado Trece Laboral del Circuito de Medellín para reclamar el reintegro. Durante dicho proceso en segunda instancia, la Sala Cuarta de Decisión Laboral de Descongestión del Tribunal Superior de Medellín, mediante providencia del 17 de enero de 2011, ordenó su reintegro y el pago de la correspondiente indemnización, prestaciones sociales y salarios dejados de percibir desde su desvinculación. El representante legal de la empresa manifiesta que existe una imposibilidad material de dar cumplimiento al fallo, ya que, por el hecho de encontrarse en la etapa final de la liquidación obligatoria, (i) no cuenta con instalaciones industriales, administrativas, maquinarias ni 2 3 Jurisprudencia de la Corte Constitucional contenida en las sentencias T-568 de 1999, T-1211 de 2000 y T-603 de 2003. Recibida en la Relatoría de la Corte Constitucional el 23 de marzo de 2012. Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales NOVEDADES LABORALES Vicepresidencia Asuntos Jurídicos y Sociales 17-04-2012 aechavarria@andi.com.co bienes inmuebles en donde pueda prestar sus servicios el petente; (ii) todo su personal fue desvinculado el 19 de agosto de 2010, con la previa autorización del Ministerio de Protección Social; (iii) a partir del 18 de agosto de 2010 la empresa dejó de desarrollar su objeto social. En ese contexto se interpone acción de tutela en contra del antiguo empleador del tutelante, y además de ordena la vinculación de la empresa que adquirió los bienes de la empresa en liquidación por la posible ocurrencia de una sustitución patronal. Esta segunda empresa manifestó que (i) En ningún momento ha tenido un vínculo laboral con el petente; (ii) No es la acción de tutela el mecanismo adecuado para solicitar el reconocimiento de un vínculo laboral; (iii) No ha sido ni fue parte en el proceso laboral que ordenó el reintegro del Pretensor. Consideraciones de la Corte Es excepcionalmente procedente la acción de tutela para exigir el cumplimiento de una sentencia judicial. (Reiteración de jurisprudencia) De acuerdo con la sentencia reseñada deben diferenciarse dos hipótesis: cuando se establecen obligaciones de dar y cuando se imponen obligaciones de hacer. Se ha concluido que el mecanismo de la tutela puede ser instrumento para hacer cumplir las obligaciones de hacer, cuando se interpone en orden a garantizar la ejecución de una sentencia, pero la tutela no es admisible frente a la ejecución de obligaciones de dar porque para estos casos el instrumento idóneo de carácter ordinario es el proceso ejecutivo. El juez de tutela puede declarar la existencia de una sustitución patronal para garantizar el cumplimiento de una orden de reintegro dada en un proceso judicial. Sobre este punto la Corte precisó: 1. La acción de tutela es procedente para garantizar el cumplimiento de una sentencia judicial cuando lo que se ordena es el reintegro. 2. El juez de tutela está facultado para declarar la existencia de una sustitución patronal en aquellos eventos en los que se está frente al cumplimiento de una orden de reintegro dada en un proceso ordinario laboral a un empleador avocado a la liquidación definitiva, toda vez que esta es la manera de garantizar la protección efectiva del derecho fundamental de acceso a la justicia. 3. La sustitución patronal en sede de tutela puede operar para casos específicos, lo cual significa que no existe una declaratoria de sustitución patronal para todos los empleados de una empresa, sino que es restringida a la situación en concreto, en aquellos eventos en los cuales el trabajador que es despedido sin justa causa inicia el proceso ordinario laboral con Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales NOVEDADES LABORALES Vicepresidencia Asuntos Jurídicos y Sociales 17-04-2012 aechavarria@andi.com.co anterioridad a la liquidación y en dicho proceso la jurisdicción ordinaria determina que hay lugar al reintegro. 4. La orden de reintegro emanada del juez laboral supone que el trabajador ha seguido prestando sus servicios sin solución de continuidad. 5. Si bien la declaratoria de la sustitución patronal mediante tutela se refuerza probatoriamente cuando existe una cláusula contractual que la consagre, ello no quiere decir que de acuerdo con el material probatorio no se pueda corroborar la existencia de dicha figura conforme al principio de primacía de la realidad sobre las formalidades. NUEVAMENTE PASA PARA SANCIÓN EL PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE EL MARCO GENERAL PARA LA LIBRANZA (NO. 066 CÁMARA DE 2010, 280 SENADO DE 2011): Como habíamos informado anteriormente, El Presidente de la República presentó objeciones de inconveniencia e inconstitucionalidad en relación con el proyecto de ley que estable el marco general para la libranza. Las objeciones hacían referencia a la posibilidad de destinar las cesantías para el pago de cualquier obligación adquirida por el trabajador, sin importar su naturaleza o cuantía. Tanto la Plenaria del Senado de la República como la Plenaria de la Cámara de Representantes decidieron acoger las objeciones, de tal suerte que el proyecto de ley, con la exclusión de los apartes relacionados con las cesantías, pasa nuevamente para sanción. Del texto que pasa para sanción, son de destacar los siguientes aspectos: a. Objeto de la libranza o descuento directo: según el artículo primero, cualquier persona natural asalariada, contratada por prestación de servicios, asociada a una cooperativa o precooperativa, fondo de empleados o pensionada, podría adquirir productos y servicios financieros o bienes y servicios de cualquier naturaleza, acreditados con su salario, sus pagos u honorarios o su pensión, siempre que medie autorización expresa de descuento dada al empleador o entidad pagadora, el que, en virtud de la suscripción de la libranza o descuento directo otorgado por el asalariado, contratista o pensionado, estaría obligado a girar los recursos directamente a la entidad operadora. Las cooperativas de trabajo asociado y sus trabajadores asociados estarían expresamente excluidos del ámbito de aplicación. Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales NOVEDADES LABORALES Vicepresidencia Asuntos Jurídicos y Sociales 17-04-2012 aechavarria@andi.com.co b. Límite mínimo del salario o pensión: la libranza o descuento directo podría realizarse siempre y cuando el asalariado o pensionado reciba no menos del 50% del neto de su salario o pensión, después de los descuentos de ley. c. Obligaciones del empleador o entidad pagadora: todo empleador o entidad pagadora estaría obligado a deducir, retener y girar de las sumas de dinero que haya de pagar a sus asalariados, contratistas, afiliados o pensionados, los valores que estos adeuden a la entidad operadora para ser depositados a órdenes de esta, previo consentimiento expreso, escrito e irrevocable del asalariado, contratista, afiliado o pensionado, y ello en los términos técnicos establecidos en el acuerdo que deberá constituirse con la entidad operadora. El empleador o entidad pagadora no podría negarse injustificadamente a la suscripción de dicho acuerdo. Si el empleador o entidad pagadora no cumple con la obligación señalada por motivos que le sean imputables, sería solidariamente responsable por el pago de la obligación adquirida por el beneficiario del crédito. d. Libre escogencia de la entidad operadora: el beneficiario tendría derecho de escoger libre y gratuitamente cualquier entidad para el pago de su nómina. El empleador no podría obligar al beneficiario a efectuar libranza con la entidad financiera con quien este tenga convenio para el pago de nómina. Por último, cabe recordar que este proyecto de ley, además del marco general de la libranza, incluyó unas disposiciones tributarias relacionadas con i. retención en la fuente sobre los pagos a los trabajadores independientes; ii. régimen del leasing financiero, y iii. leasing en proyectos de infraestructura. EMPLEADO TIENE OBLIGACIÓN DE INFORMAR AL EMPLEADOR EL HECHO DE QUE HA SIDO OBJETO DEL RECONOCIMIENTO DE UNA INCAPACIDAD O LICENCIA: El Decreto 019 de 2012, que eliminó trámites innecesarios, dispuso en el artículo 121 que el trámite para el reconocimiento de incapacidades y licencias debe ser adelantado, de manera directa, por el empleador ante las EPS, de tal suerte que, en ningún caso, puede ser traslado al empleado afiliado el trámite para la obtención del reconocimiento. En relación con el artículo mencionado, el Ministerio de Salud y Protección Social, mediante concepto No. 55289 de marzo de 2012, reitera la obligación, consagra en el Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales NOVEDADES LABORALES Vicepresidencia Asuntos Jurídicos y Sociales 17-04-2012 aechavarria@andi.com.co último inciso del artículo, que tiene el empleado afiliado de informar al empleador sobre la expedición de una incapacidad o licencia. Esperamos que esta información les sea útil, ALBERTO ECHAVARRÍA SALDARRIAGA Vicepresidente de Asuntos Jurídicos y Sociales Vicepresidencia de Asuntos Jurídicos y Sociales